公司法和證券法修改需銜接的若干問(wèn)題

王　芳

長(zhǎng)春理工大學(xué)，吉林　長(zhǎng)春　130000

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公司法和證券法修改需銜接的若干問(wèn)題

王芳

長(zhǎng)春理工大學(xué)，吉林長(zhǎng)春130000

在經(jīng)濟(jì)全球化和科技現(xiàn)代化的高速推動(dòng)下，我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展可謂是瞬息萬(wàn)變，應(yīng)該緊跟時(shí)代潮流，對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系做出相應(yīng)的調(diào)整。作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系的重要組成部分的公司法和證券法，它們之間的關(guān)系是緊密相連、相輔相成的，科學(xué)的、合理的修改這兩部法律，并在相關(guān)方面的銜接問(wèn)題上加以注意，是有序、健康的發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的關(guān)鍵。

公司法；證券法；修改；銜接

一、引言

公司法和證券法都進(jìn)入修改程序，實(shí)踐部門(mén)和理論界針對(duì)需要修改的內(nèi)容開(kāi)展了各種討論，法律制定者也開(kāi)聽(tīng)證會(huì)來(lái)廣泛聽(tīng)取各方意見(jiàn)。在修改的時(shí)候需要協(xié)調(diào)兩部法律，將它們的適用范圍和場(chǎng)合相互銜接，但是這個(gè)問(wèn)題沒(méi)有引起足夠的重視，本文就這方面的問(wèn)題提出了一些看法。

二、兩種法律修改過(guò)程中的立法協(xié)調(diào)

公司法和證券法均屬于商業(yè)法律體系，它們的調(diào)整對(duì)象都涉及股份公司的股份發(fā)行、交易、信息披露以及公司債券的發(fā)行、交易。在兩者的地位這個(gè)問(wèn)題上，存在著兩種派系，一種認(rèn)為它們是關(guān)系法關(guān)系，另一種認(rèn)為它們是特別法和普通法的關(guān)系。筆者認(rèn)為朱慈蘊(yùn)教授的觀(guān)點(diǎn)更加合理，他認(rèn)為公司法和證券法都具有交易法和組織法的規(guī)范，只是兩者的突出點(diǎn)不同。必須明確的一點(diǎn)是，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中，公司法和證券法是非常重要的、緊密聯(lián)系的平行法。

由于各種原因，公司法和證券法，甚至與相當(dāng)數(shù)量的關(guān)于證券領(lǐng)域的法律，存在嚴(yán)重的沖突。例如，在股份公司的創(chuàng)立形式問(wèn)題上，公司法規(guī)定了發(fā)起創(chuàng)辦和募集創(chuàng)立，可是實(shí)務(wù)中要通過(guò)公開(kāi)募集的方式創(chuàng)立股份公司是不可行的；又例如，公司法規(guī)定治理部門(mén)不能有獨(dú)立的董事，但是，實(shí)際上，擬上市公司和上市公司必須嚴(yán)格根據(jù)證監(jiān)會(huì)的規(guī)章制度設(shè)置獨(dú)立董事等。

隨著我國(guó)整體經(jīng)濟(jì)實(shí)力的迅猛發(fā)展和市場(chǎng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制逐漸走向成熟，由于公司法和證券法的不協(xié)調(diào)，引發(fā)了很多弊端，甚至成為資本市場(chǎng)向上發(fā)展的阻礙。為了使兩部法律存在的各種沖突被盡快解決，發(fā)揮它們的作用，在它們的修改過(guò)程中要注意相互銜接。

二、公司法與證券法存在的主要沖突

(一)股份公司設(shè)立方式問(wèn)題上的沖突

現(xiàn)行公司法第三章對(duì)股份有限公司的設(shè)立和公司部門(mén)結(jié)構(gòu)做了具體的規(guī)定。按照規(guī)定，股份有限公司的設(shè)立有兩種方式：募集設(shè)立和發(fā)起設(shè)立，并分別給出了兩種方式的定義。但是，在實(shí)務(wù)中，一家股份有限公司在我國(guó)被設(shè)立需要經(jīng)過(guò)復(fù)雜的手續(xù)。

從我國(guó)的現(xiàn)實(shí)來(lái)看，在我國(guó)設(shè)立一家股份有限公司一般從三個(gè)階段采取手段。第一階段，在1994年7月1日公司法正式投入使用之前，股份有限公司的設(shè)立主要通過(guò)定向募集設(shè)立和發(fā)起設(shè)立兩種方式，只有很少數(shù)采用募集設(shè)立。但是很快就出現(xiàn)弊端，不少定向募集公司忽略比例和范圍的發(fā)行內(nèi)部職工股，從而導(dǎo)致本應(yīng)屬于公司內(nèi)部的股份握在太多公司外的人手上，嚴(yán)重?cái)噥y了當(dāng)時(shí)的經(jīng)濟(jì)體系。第二階段，1994年的公司法投入使用到2000年3月這段時(shí)間，股份有限公司的設(shè)立主要通過(guò)募集設(shè)立和發(fā)起設(shè)立兩種方式。由于大量定向募集公司的上市，新的問(wèn)題再次出現(xiàn)：大量募集設(shè)立的股份公司存在造假現(xiàn)象，虛構(gòu)業(yè)績(jī)，一旦公司上市，就會(huì)立馬顯形，虧損是必然結(jié)果。第三階段，2000年3月16日之后，股份公司的設(shè)立只能通過(guò)發(fā)起設(shè)立這一種形式。這顯然和現(xiàn)行公司法存在沖突。

(二)關(guān)于股份公司設(shè)立的條件問(wèn)題上的沖突

發(fā)起設(shè)立一家股份公司時(shí)，只要滿(mǎn)足公司法第七十三條的相關(guān)條件，就可以向有關(guān)部門(mén)提出申請(qǐng)，審核通過(guò)就可以設(shè)立。但是，絕大部分公司在資本市場(chǎng)融資后才能展示出股份公司的優(yōu)勢(shì)。按照現(xiàn)行證券法的有關(guān)規(guī)定，要實(shí)現(xiàn)公開(kāi)募集股份，三類(lèi)條件必須同時(shí)具備：第一類(lèi)是必須符合公司法第七十三條的有關(guān)規(guī)定；第二類(lèi)是滿(mǎn)足募集設(shè)立的條件；第三類(lèi)是滿(mǎn)足公司法第一百三十七條規(guī)定的關(guān)于股份公司發(fā)行新股的條件。從這里可以很明顯的看出，在股份公司的設(shè)立的有關(guān)規(guī)定上，公司法和證券法是互相矛盾的，兩者不能銜接起來(lái)。其中，募集設(shè)立股份公司的條件和公開(kāi)發(fā)行股份條件這兩方面的規(guī)定是矛盾的焦點(diǎn)。

(三)股份公司資金增減問(wèn)題上的沖突

公司資本制度中必不可少的內(nèi)容就是增資和減資，股份公司是合資公司，這種公司的增資和減資的發(fā)生的頻率很高，而且非常靈活。

從理論上說(shuō)，公司的增資分為兩種：實(shí)質(zhì)增資和非實(shí)質(zhì)增資；公司的減資也分為兩種：注銷(xiāo)資本和股東減少。但是，現(xiàn)行的公司法在公司資本制度方面的規(guī)定存在很大的漏洞，具體表現(xiàn)為三點(diǎn)：第一，公司增資的法定方式?jīng)]有明確規(guī)定，導(dǎo)致公司實(shí)踐產(chǎn)生的增資方式五花八門(mén)，過(guò)于繁雜；第二，公司減資的法定方式?jīng)]有明確規(guī)定，存在類(lèi)似非流通股份股東退出公司等的嚴(yán)重問(wèn)題；第三，股份公司資金增減的條件和程序相關(guān)的規(guī)定太少，實(shí)務(wù)操作缺乏法律依據(jù)，導(dǎo)致法律糾紛經(jīng)常發(fā)生。

三、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，公司法和證券法的銜接存在著很大的問(wèn)題，必須聯(lián)動(dòng)的設(shè)計(jì)和實(shí)踐兩種法律，才能使得兩部法律得到深入的、全面的改革。為了使得公司法和證券法更公正、科學(xué)的為整個(gè)社會(huì)服務(wù)以及順應(yīng)時(shí)代的要求，相關(guān)人員要走的路還很長(zhǎng)，要抓住存在的各種問(wèn)題，并且一一去解決這些問(wèn)題。

[1]陳甦，陳潔.證券法的功效分析與重構(gòu)思路[J].環(huán)球法律評(píng)論，2012，05：6-24.

[2]王保樹(shù).公司法與證券法修改應(yīng)聯(lián)動(dòng)進(jìn)行[J].清華金融評(píng)論，2014，11：81-84.

D922.291.91；D922.2

A

2095-4379-(2016)21-0287-01

王芳(1991-)，女，漢族，河北石家莊人，長(zhǎng)春理工大學(xué)，研究生在讀，研究方向：民商法。