治安管理處罰中取締的法律性質(zhì)適用

王　珩

甘肅政法學(xué)院，甘肅　蘭州　730070

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治安管理處罰中取締的法律性質(zhì)適用

王珩

甘肅政法學(xué)院，甘肅蘭州730070

治安管理處罰是社會(huì)治安綜合治理工作的重要工作內(nèi)容，其中，治安管理處罰中的取締是具有法律效力的行政措施，《治安管理處罰法》明確說明治安管理處罰中的取締具有非制裁性、非處分性、附屬性和綜合性的特點(diǎn)。在我國現(xiàn)階段，由于缺乏對(duì)治安管理取締性質(zhì)的一致認(rèn)識(shí)，在實(shí)際的具體工作開展中，取締的實(shí)施往往由于缺少統(tǒng)一的管理和規(guī)范，因而在工作中出現(xiàn)了許多的問題，甚至出現(xiàn)了一些侵害民眾權(quán)利的現(xiàn)象。因此，為了更加合法規(guī)范地在社會(huì)綜合治安綜合治理工作中進(jìn)行治安管理處罰的具體工作，本文從取締的概念及其內(nèi)涵出發(fā)，分析了取締的法律性質(zhì)和取締行為的特點(diǎn)，并結(jié)合實(shí)際情況和相關(guān)法律，提出了加強(qiáng)取締在治安管理處罰工作中的具體適用對(duì)策。

治安管理處罰；取締；法律性質(zhì)

一、引言

隨著近年來我國司法社會(huì)環(huán)境的建設(shè)和完善，取締這一概念在司法制度不斷地實(shí)踐中發(fā)展出來，成為多種行政法規(guī)法律設(shè)定的行政措施，涉及到我國社會(huì)各行各業(yè)和社會(huì)生活的方方面面，并在極大程度上影響著民眾的日常生活和各項(xiàng)生產(chǎn)實(shí)踐活動(dòng)。在社會(huì)治安綜合治理的具體工作中，取締已經(jīng)成為執(zhí)法機(jī)關(guān)維護(hù)社會(huì)秩序的重要行政手段之一。在實(shí)際的執(zhí)法過程中，執(zhí)法機(jī)關(guān)嚴(yán)格依照相關(guān)的法律法規(guī)，并結(jié)合具體的執(zhí)行手段，使取締這一行政措施更加切實(shí)可行，并符合法律要求。然而，在實(shí)施取締行政手段時(shí)，還是會(huì)出現(xiàn)一些問題，由于社會(huì)治安綜合治理的各個(gè)部門對(duì)于取締這一法律概念的認(rèn)知不一致，常常導(dǎo)致各種矛盾和沖突的發(fā)生，以至于降低了政府執(zhí)法部門的工作質(zhì)量和效率，并在很大程度上制約著我國建立法制社會(huì)、和諧社會(huì)的進(jìn)程。因此，正確且全面的認(rèn)識(shí)取締的法律性質(zhì)，并通過不斷地實(shí)踐和創(chuàng)新發(fā)揮取締的有效作用，保障民眾的合法權(quán)益不受侵害，是新時(shí)期治安管理處罰工作的重要內(nèi)容。

二、管理處罰中取締的概念內(nèi)涵與取締的法律性質(zhì)

從語義上來看，取締屬于官方或政府對(duì)某一事物采取的禁止或取消的措施。但從法律的視角來看，對(duì)取締這一概念還缺少一個(gè)統(tǒng)一的解釋和辨析，這也在一定程度上導(dǎo)致在具體實(shí)施取締這一行政行為時(shí)出現(xiàn)一些社會(huì)問題。目前，不同的學(xué)者們對(duì)于取締的概念表述各有不同，在各種學(xué)術(shù)著作和研究論文中，專家學(xué)者們從不同視角和側(cè)重點(diǎn)進(jìn)行取締概念的論述，但大體上都圍繞著取締的三個(gè)基本要素展開論述，表明取締這一行政概念具有一定的法律屬性。具體來說，這三個(gè)基本要素分別表現(xiàn)在：取締的主體是行政機(jī)關(guān)和行政主體；取締的對(duì)象為非法機(jī)構(gòu)、組織或非法行為；取締屬于具體的行政行為。從上述專家學(xué)者的論述和公安執(zhí)法機(jī)關(guān)的實(shí)際執(zhí)法經(jīng)驗(yàn)來看，取締在治安管理處罰中的概念可以描述為公安執(zhí)法機(jī)關(guān)依照相關(guān)法定程序，取消、禁止或終止對(duì)社會(huì)秩序產(chǎn)生威脅的相關(guān)非法機(jī)構(gòu)、組織或非法行為，并使其從法律的意義上或事實(shí)上失去權(quán)利，保障其他機(jī)構(gòu)或組織的合法權(quán)益，以良好地進(jìn)行維護(hù)社會(huì)治安秩序、開展治安管理的工作，預(yù)防、制止和處理有害于社會(huì)治安秩序的行為方式[1]。

在進(jìn)行了取締這一行政措施概念的辨析之后，還應(yīng)當(dāng)明確取締的法律性質(zhì)。為了在治安處理處罰中正確實(shí)施取締行政行為，必須首先科學(xué)合理地界定取締的法律性質(zhì)，才能從根本上保證取締行為的有效性。在我國現(xiàn)階段，法學(xué)界對(duì)取締的法律性質(zhì)存有兩種界定方式。第一種界定方式認(rèn)為，取締是一種行政性質(zhì)的強(qiáng)制措施，各級(jí)執(zhí)法機(jī)關(guān)通過禁止或限制非法機(jī)構(gòu)、組織或非法行為的發(fā)生和存在而并不制裁相對(duì)人的手段，對(duì)非法機(jī)構(gòu)、非法組織或非法行為采取強(qiáng)制并具有約束性的行政行為，以實(shí)現(xiàn)政府執(zhí)法機(jī)關(guān)的行政目的，維護(hù)行政管理的秩序。第二種界定方式則認(rèn)為，取締是一種行政處罰手段，在《中華人民共和國行政處罰法》中，取締是一種罰種，然而《行政處罰法》對(duì)其他未列罰種做出了明確的兜底規(guī)定，取締作為其中的一種，應(yīng)當(dāng)屬于行政處罰的行為。但從長期的治安管理具體工作的實(shí)踐過程來看，取締與《行政處罰法》中規(guī)定的罰款、警告以及行政拘留等罰種還是有著明顯的區(qū)別。在實(shí)際的治安管理處罰中，由于主體資格違法，進(jìn)而引起其所從事的活動(dòng)違法，實(shí)行取締行為是取消和終止這一違法行為，這在本質(zhì)上與在行政處罰有極大的不同，取締行為限制了主體的權(quán)利而不是處分其權(quán)利，比如說，行政處罰是對(duì)相對(duì)人權(quán)利的最終處分，而行政強(qiáng)制措施則是對(duì)行政相對(duì)人的臨時(shí)性限制，而不屬于最終的處分。并且，取締是一種中間行政行為而不是最終行為，由于行政處罰是一種最終的處分，這一行政行為表明某一行政違法的案件已經(jīng)處于處理完畢的階段，而行政強(qiáng)制措施作為一種臨時(shí)性的措施，為保障最終行政行為的合理合法作出，通過這種對(duì)權(quán)利的臨時(shí)性限制，達(dá)到取消和禁止違法行為的目的，以維護(hù)合法秩序，在這一過程中，行政違法案件尚未到達(dá)處理完畢的階段。同時(shí)，取締的非制裁性也表明取締是一種行政行為而不是處罰行為[2]。

三、加強(qiáng)取締在治安管理處罰工作中的具體適用對(duì)策

在進(jìn)行了治安管理處罰中取締的概念和法律性質(zhì)的分析之后，應(yīng)當(dāng)結(jié)合社會(huì)形勢(shì)的新變化以及有關(guān)法律法規(guī)的內(nèi)容，統(tǒng)一規(guī)定取締這一行政強(qiáng)制措施的實(shí)行方式，促進(jìn)執(zhí)法機(jī)關(guān)依照法律規(guī)范，正確形式取締行為，更好地維護(hù)社會(huì)秩序的穩(wěn)定。為在治安管理處罰中良好開展取締行政措施，加強(qiáng)取締在治安管理處罰工作的適用性，首先應(yīng)當(dāng)明確取締的適用范圍、適用程序，并明確正確開展法律救濟(jì)工作，使得取締在治安管理處罰中的應(yīng)用更加正確、合理、合法，發(fā)揮好取締的行政作用。

(一)明確治安管理處罰中取締的適用范圍

為了在治安管理處罰中正確使用取締，應(yīng)當(dāng)首先明確取締的使用范圍，以合理地實(shí)施取締這一行政強(qiáng)制措施。在《中華人民共和國治安管理處罰法》的規(guī)定中，取締適用的對(duì)象是未經(jīng)有關(guān)部門許可、擅自經(jīng)營原本需要按照國家規(guī)定由公安機(jī)關(guān)發(fā)布許可證的行業(yè)的主體，包括典當(dāng)業(yè)、旅館業(yè)、公章刻制業(yè)等多種行業(yè)。然而在我國現(xiàn)階段，從社會(huì)治安綜合治理工作的實(shí)踐過程來看，我國公安部規(guī)定的上述行業(yè)并不全面，結(jié)合社會(huì)綜合情況，營業(yè)性的射擊場(chǎng)以及爆破作業(yè)單位等行業(yè)，也應(yīng)當(dāng)包括在需要由公安機(jī)關(guān)許可經(jīng)營的行業(yè)范圍內(nèi)，對(duì)于未經(jīng)過公安部門的許可，擅自經(jīng)營這兩種行業(yè)的相關(guān)組織，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《治安管理處罰法》，及時(shí)采取取締強(qiáng)制措施。在具體實(shí)施取締措施時(shí)，一定要首先明確取締在治安管理處罰中的適用范圍，才能有效發(fā)揮取締的作用和功能，保證治安管理處罰工作的質(zhì)量，提高治安管理處罰的工作的效率，良好維護(hù)社會(huì)治安的秩序，保護(hù)各個(gè)行業(yè)的良性競(jìng)爭(zhēng)發(fā)展。

(二)規(guī)范治安管理處罰中取締的適用程序

在明確了取締在治安管理處罰中的適用范圍之后，還應(yīng)當(dāng)依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)和條例準(zhǔn)則，規(guī)范好治安管理處罰中取締的適用程序，重視取締程序的合法性和有效性，合理形式政府的行政權(quán)力[3]。

程序是非人情化的各項(xiàng)管理和決定，在具體的實(shí)施過程中，取締行為的行使具有一定的規(guī)范性，但是取締的程序卻缺少有效的規(guī)范，尤其缺少有關(guān)的法律規(guī)范。為了在行使政府行政權(quán)力時(shí)保障相對(duì)人的有關(guān)合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)首先嚴(yán)格規(guī)范取締的程序，對(duì)其做出具體可行的規(guī)定，促使公安機(jī)關(guān)在實(shí)施取締手段時(shí)，嚴(yán)格依照法律規(guī)定，合理進(jìn)行取締，既能有效禁止或消除非法組織、非法行為，又能保障相對(duì)人的合法權(quán)利。

在具體行使取締手段時(shí)，必須履行公安執(zhí)法機(jī)關(guān)辦理行政案件的一般程序：一是受理，執(zhí)法部門在日常巡視中發(fā)現(xiàn)或由群眾舉報(bào)等途徑中發(fā)現(xiàn)違法機(jī)構(gòu)或違法行為，首先需要盡快立案，進(jìn)行受理程序；二是調(diào)查取證，公安執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國治安管理處罰法》等相關(guān)法律的規(guī)定進(jìn)行調(diào)查取證的程序，同時(shí)參照《無照經(jīng)營查處取締辦法》，傳喚相關(guān)主體，制作詳細(xì)準(zhǔn)確和全面的詢問筆錄，并向案件有關(guān)人員溝通了解相關(guān)情況，對(duì)相關(guān)機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所進(jìn)行全面的檢查，必要時(shí)扣押、查封與無照經(jīng)營相關(guān)的合同、工具設(shè)備、產(chǎn)品等，并及時(shí)調(diào)查主體違法經(jīng)營的時(shí)間長度、經(jīng)營的規(guī)模等情況；三是告知，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通過書面告知的方式，明確通知對(duì)行政相對(duì)人擬作的治安管理處罰內(nèi)容和取締措施，并將其作為事實(shí)和法律依據(jù)，同時(shí)應(yīng)當(dāng)尊重行政相對(duì)人陳述和申辯的權(quán)利；四是審批，公安機(jī)關(guān)在進(jìn)行了受理、調(diào)查取證等取締程序之后，向違反治安管理行為的主體所在的縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)報(bào)批，等待相關(guān)負(fù)責(zé)人的批準(zhǔn)，并做出治安管理處罰和取締的相關(guān)規(guī)定，進(jìn)而執(zhí)行取締；五是送達(dá)與執(zhí)行，在得到批準(zhǔn)之后，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)盡快送達(dá)治安管理處罰決定書，依法執(zhí)行取締行為。

根據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定，公安執(zhí)法機(jī)關(guān)可以通過在經(jīng)營機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所張貼公告等方式，對(duì)行對(duì)人予以公告，責(zé)令其停止非法經(jīng)營行為，公安機(jī)關(guān)還應(yīng)當(dāng)依法沒收和追繳被取締者的非法所得。對(duì)于拒絕停止非法經(jīng)營活動(dòng)的相對(duì)人，公安機(jī)關(guān)可以依法沒收和追繳其經(jīng)營場(chǎng)所中的設(shè)備等。對(duì)于已經(jīng)取得營業(yè)執(zhí)照的被取締人，則應(yīng)當(dāng)盡快告知工商管理部門撤銷其營業(yè)執(zhí)照。

(三)完善取締的法律救濟(jì)工作

在實(shí)施取締的強(qiáng)制措施之后，還應(yīng)當(dāng)結(jié)合相對(duì)人情況開展取締的法律救濟(jì)工作，并通過多種方式不斷完善救濟(jì)[4]。

法律救濟(jì)的手段主要有三種：一是行政復(fù)議，即可以向做出取締決定的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)構(gòu)申請(qǐng)行政復(fù)議；二是行政訴訟權(quán)，即可以向人民法院提出訴訟，行使行政訴訟權(quán)；三是國家賠償權(quán)，這一權(quán)利表明公民、法人或者其他相關(guān)組織可以向國家要求一定的賠償，行使取締相對(duì)人的財(cái)產(chǎn)救濟(jì)權(quán)。不過，這三種權(quán)利都是在公安執(zhí)法機(jī)關(guān)做出取締決定之后才能行使的權(quán)利，因此，在進(jìn)行違法行為的取締工作中，首先必須要嚴(yán)格依照法律法規(guī)進(jìn)行取締，及時(shí)有效地解決違法經(jīng)營行為，提高治安管理處罰中取締的質(zhì)量和效率，并在最大程度上保護(hù)相對(duì)人的合法權(quán)益不受侵害。

四、結(jié)語

在治安管理處罰中實(shí)施取締這一行政強(qiáng)制措施，首先應(yīng)當(dāng)明確取締的法律適用范圍，并嚴(yán)格規(guī)范取締的程序。在具體執(zhí)行的過程中，則需要遵照法律法規(guī)的要求，并尊重相對(duì)人的合法權(quán)益，允許并采納相對(duì)人的合理陳述和申辯，從而提高政府行政效率，從公民切實(shí)需求出發(fā)，保障公民的合法權(quán)益不受侵犯。

[1]郭慶珠.當(dāng)代中國行政取締的法律治理[J].現(xiàn)代法學(xué)，2015，06：14-27.

[2]高長永.治安管理處罰程序中告知制度研究[J].北京警察學(xué)院學(xué)報(bào)，2015，04：21-26.

[3]李春華，李文燕.治安管理處罰與刑罰協(xié)調(diào)研究[J].中國人民公安大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)，2009，02：14-19.

[4]岳光輝，楊紀(jì)恩.取締的法律性質(zhì)及其在治安管理處罰中的適用[J].湖南公安高等?？茖W(xué)校學(xué)報(bào)，2009，04：111-113.

D922.14

A

2095-4379-(2016)28-0096-02

王珩(1980-)，女，甘肅張掖人，碩士，甘肅政法學(xué)院，講師，研究方向：法學(xué)、治安學(xué)。