哈特《法律的概念》之讀后感

亢居閣

南昌大學(xué)，江西 南昌 330031

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哈特《法律的概念》之讀后感

亢居閣

南昌大學(xué)，江西 南昌 330031

哈特《法律的概念》以批評奧斯丁的早期分析法學(xué)之法律定義為突破口，進(jìn)而對法律的概念及權(quán)利、義務(wù)、規(guī)則等其他概念進(jìn)行全新的解釋與評析，同時(shí)還對自然法學(xué)、現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)等近代有代表性的法學(xué)思潮進(jìn)行適當(dāng)?shù)脑u價(jià)。該書系統(tǒng)表達(dá)了作者于法理學(xué)層面上的獨(dú)特思想，影響深遠(yuǎn)，被學(xué)界推崇為20世紀(jì)法學(xué)經(jīng)典之作。通過研讀該著作，筆者對給自己留下深刻印象的自然法學(xué)派與分析實(shí)證法學(xué)派的激烈交鋒、狼煙下新分析法學(xué)派的崛起及哈特的部分觀點(diǎn)進(jìn)行評析，不足之處還望方家不吝賜教。

自然法學(xué)派；分析實(shí)證法學(xué)派；新分析法學(xué)派

一、自然法學(xué)派與分析實(shí)證法學(xué)派的交鋒

回眸經(jīng)典歷史時(shí)刻——二戰(zhàn)，德國納碎決然地把人權(quán)、平等、自由的價(jià)值從立法中摒棄，于是引發(fā)自然法學(xué)派與分析法學(xué)派的激烈交鋒。戰(zhàn)后的納碎犯面對審判時(shí)，稱其行為均有法律、政令、軍令等依據(jù)，罪從何來？面對此棘手問題，自然法學(xué)派提出“惡法非法”：道德與法律應(yīng)具內(nèi)在一致性，實(shí)在法與自然法須相符，倘若實(shí)在法違背社會(huì)之道德，此法即是非正義的，便不具道德層面效力，自然也不具法律層面效力，即不是法律；分析法學(xué)派則主張“惡法亦法”。審判法院認(rèn)為上述被告主張之法令、軍令等因其違背了最基本的道德，故而無效，該判決的公布預(yù)示著自然法學(xué)派在這場交鋒中的偉大勝利。

二、新分析實(shí)證法學(xué)派的崛起

分析實(shí)證法學(xué)派之法律和道德相分離之主張本已漸為公眾接受，然二戰(zhàn)的爆發(fā)，摧毀大眾對奧斯丁學(xué)說之認(rèn)同于彈指間，同時(shí)認(rèn)為“主權(quán)者命令學(xué)說”是法西斯專政之罪惡的代名詞。在民眾和自然法學(xué)派雙重指責(zé)及分析實(shí)證法學(xué)派亟待重構(gòu)之背景下，哈特在不改變實(shí)證立場的前提下提出獨(dú)特的法律道德理論：法律與道德應(yīng)相互分離，唯此，二者方可于自身領(lǐng)域釋放應(yīng)然效用，法律實(shí)為經(jīng)驗(yàn)之產(chǎn)物，其本身是理性的禁區(qū)，但鑒于道德、道德二者間有共同條件，故二者應(yīng)保持最低限度之聯(lián)系。

三、哈特之規(guī)則說的評析

哈特對法律命令說有效批判后，提出自己的“規(guī)則說”(國內(nèi)法律為第一性和第二性規(guī)則之結(jié)合的規(guī)范體系)。哈特的理論起點(diǎn)即義務(wù)的觀點(diǎn)，主張的第一性規(guī)則只于小型社會(huì)(具共同感知、血親及信念緊密聯(lián)系且處穩(wěn)定環(huán)境)中運(yùn)行。他指出：當(dāng)代社會(huì)具不穩(wěn)定性、無效性等特征，故需第二性規(guī)則?！俺姓J(rèn)規(guī)則”、“改變規(guī)則”、“審判規(guī)則”統(tǒng)歸第二性規(guī)則，其作用是對社會(huì)不足予以彌補(bǔ)。第二性規(guī)則與第一性規(guī)則其定義是相對而言，前者是后者的授予權(quán)利規(guī)則。

學(xué)者多數(shù)都了解“法本位”之爭辯(終以“權(quán)利本位”為主流)，中國古代法律均被認(rèn)為義務(wù)本位。褒貶格外分明：義務(wù)本位為壞、權(quán)利本位為好。依此劃分，分析法學(xué)屬義務(wù)本位簇?fù)?，以分析法學(xué)視角：義務(wù)與法律，唯義務(wù)不可或缺，無義務(wù)之法律不可謂規(guī)則，法律體系也順應(yīng)不復(fù)存在，其研究對象自告崩塌?！皟r(jià)值分析”乃權(quán)利本位簇?fù)淼牧?，以“非分析?shí)證”為視角分析“法現(xiàn)象”，其本身與分析法學(xué)觀點(diǎn)不處同一分析層面。筆者認(rèn)為二者不具于價(jià)值層面作褒貶之可能。

四、哈特之《法律的概念》之細(xì)微瑕疵

《法律的概念》對法律概念的界定并沒有對承認(rèn)規(guī)則的合法性和效力問題進(jìn)行足夠的描述，僅以一筆帶過的方式替代，忽視了法律的原則，只把法律界定為一種規(guī)則，道德被間接排除于法律之外，此為本書瑕疵之處。

五、結(jié)語

盡管該書有細(xì)微瑕疵，但書中對法與道德關(guān)系的闡釋等系列觀點(diǎn)，為整個(gè)世界法理學(xué)的發(fā)展提供了全新的理論視角?？v觀歷史，法律之形象被哈特重新塑造，使分析法學(xué)遭受非議的洗刷，毅然為最重要的法學(xué)派成員。此外，后繼者(拉茲、麥考密克等)也深受影響，正是在繼承、發(fā)揚(yáng)哈特思想之基礎(chǔ)上才使分析實(shí)證法學(xué)派長盛不衰。所以，該書無愧為法律思想史上的巨大財(cái)富。

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[2][英]漢斯·凱爾森.法與國家的一般理論[M].沈宗靈譯.北京：中國大百科全書出版社，1996.

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[5]張世功.法律的現(xiàn)代性劇場：哈特與富勒的論戰(zhàn)[M].北京：法律出版社，2006.

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[9]覃陽.試論哈特對奧斯丁法律思想的繼承與超越[J].開放時(shí)代，2001(06).

[10]鄭強(qiáng).關(guān)于哈特法律思想的比較研究[J].中外法學(xué)，1997(1).

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A

亢居閣，男，漢族，河南南陽人，南昌大學(xué)，碩士，研究方向：民事訴訟法學(xué)。