試論盜竊罪的秘密竊取

易青林

（710063 西北政法大學 陜西 西安）

試論盜竊罪的秘密竊取

易青林

（710063 西北政法大學 陜西 西安）

盜竊罪是侵犯財產(chǎn)的犯罪之一，也是我國犯罪率最高的犯罪。我國傳統(tǒng)刑法理論認為秘密竊取是盜竊罪的本質(zhì)特征。國內(nèi)刑法學界對盜竊罪客觀行為要件是否必須限定為“秘密竊取”有肯定說和否定說兩種。本文采肯定說。分析秘密竊取與財物占有的關系。構(gòu)成“竊取”以財物占有為前提。形成占有需占有人有支配財物的意思，另外財物支配關系的有無應根據(jù)習慣和一般觀念來判斷。

盜竊罪；秘密竊??；公開盜竊

一、我國刑法學界關于秘密竊取的爭議

（一）肯定說

在我國，刑法理論和司法實踐中的通說都認為，“盜竊罪的行為只能表現(xiàn)為秘密竊?。ú话ü粖Z?。┧素斘锏男袨?。”“從我國的刑法規(guī)定來看，盜竊罪在客觀方面應以秘密行為為要件，在理論上，一般也認為盜竊罪在客觀方面表現(xiàn)為秘密竊取?！泵孛芨`取，是指實施盜竊行為的行為人，采取隱秘的、自認為不為財物所有人或保管人所知的方法將財物取走。換言之，取財?shù)摹孛苄浴潜I竊罪區(qū)別于其他侵犯財產(chǎn)犯罪的本質(zhì)特征之一。由于秘密竊取行為是盜竊罪客觀方面的本質(zhì)特征，也是盜竊罪區(qū)別于其他財產(chǎn)犯罪的重要標志，所以如何正確理解秘密竊取行為，就成了把握盜竊罪客觀方面的關鍵?！?/p>

（二）否定說

張明楷教授認為，“盜竊罪的行為是竊取他人占有的財物。竊取是指使用非暴力脅迫手段（和平手段），違反財物占有人的意志，將財物轉(zhuǎn)移為自己或第三者（包括單位）占有。首先，竊取行為雖然通常具有秘密性，其原本含義也是秘密竊取，但是，如果將盜竊限定為秘密竊取，則必然存在處罰上的空隙，造成不公正現(xiàn)象。所以國外刑法理論與司法實踐均不要求秘密竊取，事實上完全存在公開盜竊的情況。盜竊行為的本質(zhì)是侵害他人對財物的占有，即一方面盜竊行為破壞或者排除了他人對財物的占有，另一方面建立了自己或第三人對財物的新的占有。建立新的占有與秘密竊取之間沒有直接聯(lián)系。

（三）本文的觀點

本文支持肯定說，首先對于“否定說”，即盜竊罪的行為不限于秘密竊取，甚至包括公開盜竊的行為。否定說的觀點認為“竊取是指使用非暴力脅迫手段（和平手段），違反財物占有人的意志，將財物轉(zhuǎn)移為自己或第三者（包括單位）占有。”此處強調(diào)的“秘密竊取”的非暴力性，本文贊同。但是，用“國外刑法理論與司法實踐均不要求秘密竊取，事實上完全存在公開盜竊的情況”的觀點，來解釋我國刑法典中的盜竊罪，則存在疑義。

二、秘密竊取的特征及本質(zhì)

（一）秘密竊取的特征

根據(jù)以上對“秘密”和“竊取”含義的分析，可以得出秘密竊取有如下特征：

第一，在主觀上，行為人具有不讓人知覺的故意。第二，在客觀上，行為人實施的竊取行為是不讓人知覺的行為。第三，在犯罪階段上，秘密竊取行為，主要是針對實行行為而言的。第四，在行為性質(zhì)上，行為人在非法占有他人財產(chǎn)時，未使用暴力或以暴力相威脅。第五，在財物所有人、占有人的意志上，其并不是同意或者自愿交付。最后，在范圍上，秘密竊取行為主要針對財物的所有人、占有人。這也是秘密竊取的“秘密”特有的含義。

（二）秘密竊取的本質(zhì)

秘密竊取，是盜竊罪的行為內(nèi)核。秘密竊取的本質(zhì)，在于侵害（包括侵害與威脅）了法益，即破壞原財物所有人、占有人對財物的所有或者占有，而建立起自己或者第三人對財物的新的非法所有或者占有關系。也即“秘密竊取”的本質(zhì)包括兩方面：①破壞財物原所有人、占有人對財物的支配控制關系。②建立自己或第三人對財物新的支配控制關系。建立起自己或者第三人對財物的新的非法占有關系是竊取行為的目的。

通說認為盜竊罪必須以非法占有為目的。非法占有目的是區(qū)分盜竊罪與使用盜竊的關鍵。盜用行為，僅是未經(jīng)原物主同意而偷偷使用他人財物，用后歸還的行為，沒有據(jù)為己有的目的。盜竊則是懷著永久剝奪他人財產(chǎn)的故意，將他人財物“秘密”轉(zhuǎn)為自己或者他人所有。秘密竊取的行為，使行為人取代了財物原所有人、占有人對財物的所有或者占有。

三、秘密竊取與財物占有的關系

要判斷占有關系的有無，須從以下兩個方面考慮：第一，要求支配人對財物有支配的意思。但要對這種支配意思作寬泛的理解。第二，財物支配關系的有無要根據(jù)社會習慣、習俗、觀念來判斷。

（一）事實上是否支配該財物

事實上是否支配該財物。也即在客觀方面該財物處于他人的事實上的支配狀態(tài)，或者存在可以推定這種支配的客觀狀況。處于某人的事實性支配領域之內(nèi)的財物，即使其沒有現(xiàn)實地握有或者看守著該財物，也應屬于他人占有之下的財物。那么，這里的財物所有人或者占有人沒有行為能力的有無或者強弱的區(qū)分。雖處于某人支配領域之外，但通過對客觀情況的分析可以推知其對財物的事實性支配，應該認定為該人占有。還有一些情況下的占有需要根據(jù)具體情況和社會的一般觀念來判斷。

（二）是否有占有意思

是否有占有意思。即有無對財物的事實上支配的意思，但對這種支配意思應作寬泛的理解。不能狹隘地理解為對財物的具體數(shù)量都有占有意思，而應理解為一種概括的占有意思。如不能要求農(nóng)民對自己果園里的果樹上每一個果實都有占有的意思，而只要對果園有占有意思即可。但占有意思不是一種純主觀的要求，要有可以推知的事實性支配的客觀事實。當然忘記財物于何處則缺少占有意思，就不能認為該財物仍在原財物人的占有之下了。

秘密竊取有其特定的含義，應在我國刑法語境下進行解讀。我國的盜竊罪是最狹義的盜竊罪，不包括所謂的“公然盜竊”?？疾靽獾谋I竊罪，是為了更好地解釋我國的盜竊罪，而不是把別國的盜竊罪的構(gòu)成要件照搬到我國的盜竊罪中。盜竊罪本質(zhì)的特征是秘密竊取。我們只要把握秘密竊取，也就容易將盜竊罪與其他相關的財產(chǎn)犯罪區(qū)別開來。秘密竊取，就是采取不為財物的所有人、占有人所知曉的方法，把他人的財產(chǎn)轉(zhuǎn)為自己或者第三人占有。

［1］高銘暄.中國刑法學［M］.北京：中國人民大學出版社，1989；

［2］高銘暄.刑法學［M］.北京：法律出版社，1982；

［3］金凱.侵犯財產(chǎn)新論［M］.上海：知識出版社，1988；

［4］張明楷.盜竊與搶奪的界限［J］.法學家，2006，（2）；

［5］張明楷.法益初論［M］.北京：中國政法大學出版社，2003；

［6］董玉庭.盜竊罪研究［M］.北京：中國檢查出版社，2002。

［7］劉明祥.財產(chǎn)罪比較研究［M］.北京：中國政法大學出版社，2004：182

［8］王禮仁.盜竊罪的定罪與量刑［M］.北京：人民法院出版社，1999：104

易青林（1991～），女，漢族，湖北宜昌市人，法學碩士，單位：西北政法大學刑事法學院刑法學專業(yè)，研究方向：刑法學。