張媛媛 李 劍 王 妤
中央司法警官學院,河北 保定 071000
按照薩瑟蘭對犯罪行為的解釋:犯罪行為的直接決定因素在于個人和情境的復合體。①除了個人因素外,客觀環(huán)境對于犯罪行為之所以重要,在很大程度上是因為它為犯罪行為提供機會。因此,犯罪行為的產生與社會因素密不可分。為了有效控制網(wǎng)絡犯罪,就必須從觸引網(wǎng)絡犯罪的宏觀和微觀社會環(huán)境因素來分析,以求有的放矢。
當前世界各國在國防、科技、金融等重要部門大量應用網(wǎng)絡系統(tǒng)存儲、處理和傳輸數(shù)據(jù)。網(wǎng)絡間諜常常為偷取重要信息侵入其他國家重要敏感部門(諸如軍事基地、國防部門和航空航天部門)的網(wǎng)絡系統(tǒng)。比如從2007年一直活躍至今的Operation Pawn Storm,就是一起有關經濟、政治的網(wǎng)絡間諜活動,主要目標是各國的軍事、政府和媒體。
為了實現(xiàn)特定的政治目的,恐怖主義分子利用網(wǎng)絡技術對基礎設施攻擊和破壞,實施犯罪行為。哈馬斯的創(chuàng)始人雅辛曾說:“因為我們有最好的人才為我們工作,所以我們將利用一切手段,包括電子郵件和互聯(lián)網(wǎng)與我們的占領者和他們的支持者進行斗爭。”②通常他們利用互聯(lián)網(wǎng)大肆宣傳其政治目標,吸引大量新的成員,在網(wǎng)上建立虛擬的恐怖主義大學,向激進分子傳授恐怖襲擊的方法,甚至教授如何制定恐怖活動計劃。
當前,全球化的經濟形態(tài)是以市場經濟為主導,市場經濟自身的特點就是趨利性。經濟利益驅動往往是犯罪的原始動力,網(wǎng)絡犯罪也不例外。當今社會,信息代表著財富,而網(wǎng)絡系統(tǒng)的價值就在于能夠將大量的信息聚集在一起,進而使價值倍增。一方面,與其他傳統(tǒng)類型的犯罪相比,網(wǎng)絡犯罪操作簡單,成功幾率大,收益高。比如,當今的網(wǎng)絡系統(tǒng)大量應用于國防、科技、金融、商業(yè)等重要部門,其中的數(shù)據(jù)和信息價值,遠遠超出我們的想象。以網(wǎng)絡為工具或者為目標實施的犯罪行為,有時只需百分之幾毫秒,犯罪人有時只需敲打幾下鍵盤就可以獲得巨大利益。2015年4月1日搗毀的“221”特大網(wǎng)絡賭博案,每個月的投注額超過4000億元,相當于2014年廣東GDP總額的四分之一。
另一方面,從犯罪的成本與風險的比較上,實施網(wǎng)絡犯罪更為“經濟”。根據(jù)理性選擇犯罪學理論,網(wǎng)絡犯罪是行為人在對“可得利益”和可能付出的“代價”進行比較后做出的“合理”選擇。其一,由于網(wǎng)絡犯罪方式隱蔽,難于被發(fā)現(xiàn)。任何人在世界的任何角落都可以借助地球衛(wèi)星技術實施網(wǎng)絡犯罪活動,通過互聯(lián)網(wǎng)絡以電子數(shù)據(jù)載體形式實施,通常沒有物理形式的外顯,對移動終端或計算機設備等本身不形成影響,因此不易被發(fā)現(xiàn)。另外,目前大多數(shù)網(wǎng)絡犯罪人在實施網(wǎng)絡犯罪后,利用其軟件技術將犯罪路徑的目錄或文件刪除或更改,并隱藏其本身的IP地址。其二,網(wǎng)絡犯罪立案率、破案率極低,受到嚴重刑罰處罰的更是少之又少。據(jù)美國司法部2006年到2010年5年間統(tǒng)計數(shù)據(jù),網(wǎng)絡犯罪人被判監(jiān)禁刑多于60個月的只占6.7%。③其三,網(wǎng)絡犯罪往往涉及到公司企業(yè)名譽與商業(yè)機密,所以,發(fā)生了網(wǎng)絡犯罪的企業(yè)或公司大多寧可不報案而自行處理。
根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心(CNNIC)在京發(fā)布第35次《中國互聯(lián)網(wǎng)絡發(fā)展狀況統(tǒng)計報告》顯示,截至2014年12月底,我國網(wǎng)民規(guī)模達到6.49億,互聯(lián)網(wǎng)普及率為47.9%,如圖1所示。④
這表明我國已經進入網(wǎng)絡時代。網(wǎng)絡社會作為一種社會存在,也充斥著各種各樣的犯罪亞文化形態(tài),比如網(wǎng)絡色情泛濫、網(wǎng)絡賭博成風、網(wǎng)絡病毒蔓延、網(wǎng)絡黑客肆虐等等。以網(wǎng)絡黑客為例,他們宣揚“信息共享”,以“挑戰(zhàn)科技”為借口,各種犯罪行為都成了“天經地義”的行為。如今許多青少年已經接受了這種與社會主流文化相悖的亞文化體系,對黑客的向往已到了不辨是非的程度。更為嚴重的是,當一種亞文化進入網(wǎng)絡空間,最終迅速傳遍全球,因為很難控制信息的進程。各種各樣的網(wǎng)絡亞文化的盛行直接造成了網(wǎng)絡空間的“社會失范”。按照社會失范理論所言,在失范狀態(tài)下,社會缺乏是非、對錯的規(guī)則標準,犯罪就會產生。
從網(wǎng)絡的內容來看,各個國家地區(qū)在網(wǎng)絡空間并存,網(wǎng)絡信息呈現(xiàn)出多元文化的共存。按照文化沖突理論來分析,東西方文化之間,各種族民族文化之間的沖突在網(wǎng)絡社會中前所未有地集中在一起,必然會引起犯罪。以網(wǎng)絡色情犯罪為例,究其原因之一是我國傳統(tǒng)性文化的影響和西方國家性觀念的沖突。我國傳統(tǒng)人們的性觀念被扭曲,性問題被列為禁區(qū)。但是隨著西方文化通過各種媒介傳遞其文化信息,灌輸其意識形態(tài)、價值理念,這其中包括性意識、性觀念、性自由的信息。這與傳統(tǒng)價值倫理價值觀產生了強烈的沖突,使得一些人通過色情信息來獲得自我滿足,網(wǎng)絡色情信息泛濫也是必然之勢。另外,強勢文化與弱勢文化之間,各個民族的不同文化之間,都在網(wǎng)絡這一虛擬世界中爭取發(fā)言權。上升到國家安全方面,利用網(wǎng)絡竊取其他國家秘密,軍事情報等;利用網(wǎng)絡實施恐怖活動,進行政治報復;利用網(wǎng)絡組織邪教,宣揚極端思想等等。
網(wǎng)絡作為一個新事物,對人們的吸引已達到前所未有的地步,網(wǎng)絡虛擬的社交已逐漸取代傳統(tǒng)社會真實的交往。赫希的社會控制理論認為,犯罪是個人與社會的聯(lián)系薄弱或受到削弱的結果。任何人都有犯罪傾向,個人與社會的聯(lián)系可以阻止個人進行違反社會準則的越軌與犯罪行為,當這種聯(lián)系薄弱時,個人就會無約束地進行犯罪行為。目前人們對網(wǎng)絡生活越來越迷戀,現(xiàn)實生活中人們情感變得淡漠,逃避真實社會情感聯(lián)系。沒有社會聯(lián)系,缺乏對別人利益的敏感性,就會使個人隨意實施犯罪行為。
按照班都拉的社會學習理論,人的學習具有主動觀察性和模仿性,這也包括對犯罪行為的學習。大眾傳媒是觀察模仿的重要來源之一,現(xiàn)在網(wǎng)絡在人們的生活中占有很大的比例。大多數(shù)傳媒在報道網(wǎng)絡犯罪案件的過程中,有意或無意地把犯罪人看作是“天才”。尤其是在西方國家,很多地區(qū)將網(wǎng)絡犯罪劃入“白領犯罪”中,所以有些人認為這些網(wǎng)絡犯罪人代表著高智能,不由心生敬佩,而忽視了網(wǎng)絡犯罪的危害性,更有一些影視劇集將網(wǎng)絡犯罪人“英雄化”。這些錯誤觀念使得公眾對網(wǎng)絡犯罪顯得十分寬容,可能使得人們誤解社會主流價值取向,引起行為產生偏差,引發(fā)更多人尤其是青少年的不斷效仿。
從目前情況看,學校家庭教育和引導的不足,在一定程度上導致青少年網(wǎng)絡犯罪的數(shù)量增多。由于各種原因,我國越來越多青少年生活在不完整的家庭或不和睦的家庭中,得不到家庭溫暖,只能從網(wǎng)絡中尋求虛擬的情感寄托。由于自制力相對薄弱,他們很難從網(wǎng)絡中脫離,在網(wǎng)絡色情、網(wǎng)絡暴力等不良信息的誘引下,網(wǎng)絡犯罪的可能性大大增加。此外不恰當?shù)慕逃绞揭踩菀讓⑶嗌倌晖葡蚓W(wǎng)絡,比如簡單粗暴、過分溺愛、放任自流或者父母雙方教育意見相佐。國家級心理咨詢師沈鴻麗調查發(fā)現(xiàn)“90%的青少年上網(wǎng)成癮,都與不正確的家庭教育方式有關?!雹荻?,目前學校教育往往存在重智輕德的弊端,這就無法教育和引導青少年正確使用網(wǎng)絡。青少年上網(wǎng)行為陷入了放任自流的狀態(tài),甚至出現(xiàn)癡迷于網(wǎng)上聊天和網(wǎng)上游戲。青少年由于缺乏社會閱歷,明辨是非的能力比較低下,急需家庭和學校經行正確的教育和引導。雖然是學校和家庭倆方面的原因,但卻使得二者的溝通只限于簡單的分數(shù)交流,導致學生在家里的狀況和學校的表現(xiàn)成為雙方盲點。
第一,網(wǎng)絡犯罪的刑事管轄權問題需進一步明確。因為網(wǎng)絡犯罪管轄權的確立直接關系到對網(wǎng)絡犯罪的有效打擊及網(wǎng)絡安全的維護。⑥網(wǎng)絡犯罪的行為和結果可能分別處于多個國家和地區(qū)的管轄區(qū)內,按照傳統(tǒng)刑事管轄權理論,凡是與該網(wǎng)絡犯罪有聯(lián)系的國家或地區(qū)都擁有刑事管轄權,而各國法律的規(guī)定不盡相同,甚至完全不同。行為人在使用互聯(lián)網(wǎng)時,都是將自己置于世界各國的司法管轄權的范圍之內,導致人們對法律的遵守無所適從。這樣意味著各國都無法對網(wǎng)絡犯罪行使司法管轄,網(wǎng)絡犯罪人如處在無法律規(guī)則的制約之下。
第二,電子證據(jù)雖在我國刑事訴訟法、民事訴訟法等法律法規(guī)中有明確規(guī)定有與其他七種傳統(tǒng)證據(jù)形式平等的法律地位,但網(wǎng)絡犯罪電子證據(jù)在收集和保全上存在著法律程序和技術手段的問題,影響其證據(jù)效力的發(fā)揮。
1.電子證據(jù)收集。首先,雖然刑事訴訟法對電子數(shù)據(jù)有解釋,但需進一步明確電子證據(jù)的范圍,如書證、物證以電子形式存在計算機中或移動終端中,并通過電子介質或網(wǎng)絡進行存儲、傳輸?shù)?。其次,網(wǎng)絡犯罪留下的痕跡或結果,保持完整性比較困難,易被偽造、修改或刪除;再加上電子證據(jù)本身形式復雜多樣、信息量大,很難迅速地收集。這需要電子證據(jù)收集手段和技術方法進一步提高。
2.電子證據(jù)保全的公正保全制度的缺陷。我國關于保全證據(jù)的法律規(guī)范相對落后,缺乏詳盡細致的公正規(guī)則和專門的程序保障,很多證據(jù)保全項目停留在經驗摸索階段。所以在實踐中,公證員將網(wǎng)絡上的某一頁在某一具體時間具體場景之下所呈現(xiàn)出的具體內容,通過一定的技術手段進行實時固定(如實時打印、存儲等),是否有證據(jù)保全的效果頗有爭議。
3.網(wǎng)絡犯罪電子證據(jù)司法鑒定的制度缺失。目前,我國有一些司法鑒定方面的管理辦法,但是對于從事電子證據(jù)司法鑒定活動的鑒定機構的資質和條件沒有作出特別規(guī)定;沒有建立專門的電子證據(jù)司法鑒定人備案登記制度、司法鑒定專家名冊,也沒有明確規(guī)定任用及執(zhí)業(yè)規(guī)范;對術語的界定、基本原則、基本程序的規(guī)范、軟件引進的論證與研發(fā)、鑒定意見的合法性及證明力等問題涉及的法律問題都沒有相關規(guī)定。
[注 釋]
①Edwin Hardin Sutherland,Donald R.Cressey & David F.Luckenbill,犯罪學原理(第11版)[M].吳宗憲譯.北京:中國人民公安大學出版社,2009:105.
②俞曉秋.全球信息網(wǎng)絡安全動向與特點[J].現(xiàn)代國際關系,2002(2).
③Catherine Marcum,Doing Time for Cyber Crime:An Examination of the Correlates of Sentence Length in the United States,International Journal of Cyber Criminology,2011,5(2):827-828.
④http://www.cnnic.net.cn/hlwfzyj/hlwxzbg/201502/P020150203551802054676.pdf.
⑤http://www.wenzhouglasses.com/html/news/283778.html.
⑥鄒曉玫,蔡玉千卉.網(wǎng)絡犯罪管轄權問題研究[J].河南財經政法大學學報,2014(3):127.
[1]吳宗憲.西方犯罪學(第二版)[M].北京:法律出版社,2006.
[2]許章潤.犯罪學(第三版)[M].北京:法律出版社,2007.
[3]王永全,齊曼.信息犯罪與計算機取證[M].北京:北京大學出版社,2010.