離職管理：聘用關(guān)系PK勞動(dòng)關(guān)系

離職管理：聘用關(guān)系PK勞動(dòng)關(guān)系

◎ 文 《法人》特約撰稿 查毓敏 李志剛 夏冬艷

離職管理是人力資源管理熱點(diǎn)環(huán)節(jié)，梳理勞動(dòng)關(guān)系和聘用關(guān)系在此環(huán)節(jié)法律規(guī)范上的異同，有利于減少勞動(dòng)爭(zhēng)議，推動(dòng)用人單位與勞動(dòng)者之間建立合法、健康的勞動(dòng)關(guān)系

在我國(guó)，聘用關(guān)系和勞動(dòng)關(guān)系由不同的法律體系予以規(guī)制。雖然2008年實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》第九十六條規(guī)定了事業(yè)單位聘用關(guān)系在特定條件下應(yīng)適應(yīng)《勞動(dòng)合同法》，在一定程度上實(shí)現(xiàn)了聘用關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系的統(tǒng)一。但受歷史影響和勞動(dòng)合同法規(guī)定本身的限制，我國(guó)聘用關(guān)系和勞動(dòng)關(guān)系在法律適用和實(shí)踐中還是存在較大的差異，這種差異也給部分用人單位尤其是事業(yè)單位人力資源的管理帶來(lái)了一定的困惑。

其中離職管理作為人力資源管理熱點(diǎn)環(huán)節(jié)，梳理勞動(dòng)關(guān)系和聘用關(guān)系在此環(huán)節(jié)法律規(guī)范上的異同，有利于減少勞動(dòng)爭(zhēng)議，推動(dòng)用人單位與勞動(dòng)者之間建立合法、健康的勞動(dòng)關(guān)系。根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，筆者將離職管理分四類進(jìn)行比較：合同終止、勞動(dòng)者（受聘者）提出的合同解除、用人單位提出的合同解除以及合同解除的禁止性規(guī)定。

約定或法定終止，勞動(dòng)關(guān)系，須支付補(bǔ)償金

合同終止分為約定解除和因法律規(guī)定的終止。

約定終止即勞動(dòng)（聘用）合同雙方經(jīng)協(xié)商一致，解除合同的情況?！秳趧?dòng)合同法》第三十六條規(guī)定“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同”；《關(guān)于在事業(yè)單位試行人員聘用制度的意見》第六條規(guī)定“聘用單位、受聘人員雙方經(jīng)協(xié)商一致，可以解除聘用合同”。需要說(shuō)明的是，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十六條第（二）項(xiàng)的規(guī)定，用人單位第三十六條規(guī)定向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

因法律規(guī)定的終止即當(dāng)法律法規(guī)規(guī)定的特定事由出現(xiàn)時(shí)，合同終止的情形。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十四條的規(guī)定，這些情形包括：1.勞動(dòng)合同到期；2.勞動(dòng)者開始享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇；3.勞動(dòng)者死亡或被人民法院宣告死亡或宣告失蹤；4.用人單位被依法宣告破產(chǎn)；5.用人單位被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散；6.法律行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。同時(shí)，第4和第5情形下終止合同，用人單位需要支付勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

《事業(yè)單位人事管理?xiàng)l例》第十九條規(guī)定：“自聘用合同依法解除、終止之日起，事業(yè)單位與被解除、終止聘用合同人員的人事關(guān)系終止?！薄渡虾Ｊ衅赣煤贤k法》第三十六條也規(guī)定聘用合同終止的情形：合同期滿；當(dāng)事人約定的聘用合同終止條件出現(xiàn)；聘用單位被撤銷、解散；受聘人員退休、退職、死亡；聘用合同當(dāng)事人實(shí)際不履行聘用合同滿3個(gè)月，又不屬于本辦法第二十八條規(guī)定的中止情形的，聘用合同可以終止。

勞動(dòng)者單方解除合同，聘用關(guān)系更加嚴(yán)苛

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，在勞動(dòng)關(guān)系中，勞動(dòng)者單方面提出解除合同的情形主要包括：

1.第三十七條規(guī)定，勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。

2.第三十八條規(guī)定，用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：(一)未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的；(二)未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；(三)未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；(四)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的；(五)因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的；(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。

上述（五）所提的第二十六條第一款的規(guī)定是：“下列勞動(dòng)合同無(wú)效或者部分無(wú)效：(一)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的；(二)用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的；(三)違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的?！?/p>

3.用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，不須事先告知用人單位。根據(jù)勞動(dòng)合同法第四十六條的規(guī)定，屬于第2和第3情形的，用人單位還需要根據(jù)法律規(guī)定支付勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

根據(jù)《事業(yè)單位人事管理?xiàng)l例》和《關(guān)于在事業(yè)單位試行人員聘用制度的意見》的相關(guān)規(guī)定，事業(yè)單位受聘人員在下列情形下，可解除聘用合同：

1.《事業(yè)單位人事管理?xiàng)l例》第十七條規(guī)定：事業(yè)單位工作人員提前30日書面通知事業(yè)單位，可以解除聘用合同。但是，雙方對(duì)解除聘用合同另有約定的除外。

2.《關(guān)于在事業(yè)單位試行人員聘用制度的意見》規(guī)定，有下列情形之一的，受聘人員可以隨時(shí)單方面解除聘用合同：（一）在試用期內(nèi)的；（二）考入普通高等院校的；（三）被錄用或者選調(diào)到國(guó)家機(jī)關(guān)工作的；（四）依法服兵役的。

3.受聘人員提出解除聘用合同未能與聘用單位協(xié)商一致的，受聘人員應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持正常工作，繼續(xù)履行聘用合同；6個(gè)月后再次提出解除聘用合同仍未能與聘用單位協(xié)商一致的，即可單方面解除聘用合同。根據(jù)《關(guān)于在事業(yè)單位試行人員聘用制度的意見》的規(guī)定，以上情形均不在事業(yè)單位支付受聘者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的范圍之內(nèi)。

用人單位單方解除合同，事業(yè)單位權(quán)力更大？

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，勞動(dòng)關(guān)系中用人單位單方面提出解除勞動(dòng)合同的情形主要包括：

1.第三十九條：勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的；(二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；(三)嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；(四)勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；(五)因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的；(六)被依法追究刑事責(zé)任的。

2.有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：(一)勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；(二)勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；(三)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

3.根據(jù)第四十一條的規(guī)定，用人單位因特定原因需要裁減較多人員的。同時(shí)，勞動(dòng)合同法對(duì)裁員原因、裁員程序、優(yōu)先留用人員等對(duì)裁員進(jìn)行了規(guī)范和限定。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十六條的規(guī)定，屬于第2和第3情形的，用人單位還需要向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

根據(jù)根據(jù)《事業(yè)單位人事管理?xiàng)l例》和《關(guān)于在事業(yè)單位試行人員聘用制度的意見》的相關(guān)規(guī)定，對(duì)事業(yè)單位單方面解除聘用關(guān)系的情形進(jìn)行如下分類：

1.事業(yè)單位可隨時(shí)單方面解除聘用合同的情形。主要包括：事業(yè)單位工作人員連續(xù)曠工超過(guò)15個(gè)工作日，或者1年內(nèi)累計(jì)曠工超過(guò)30個(gè)工作日的；未經(jīng)聘用單位同意，擅自出國(guó)或者出國(guó)逾期不歸的；違反工作規(guī)定或者操作規(guī)程，發(fā)生責(zé)任事故，或者失職、瀆職，造成嚴(yán)重后果的；嚴(yán)重?cái)_亂工作秩序，致使聘用單位、其他單位工作不能正常進(jìn)行的；被判處有期徒刑以上刑罰收監(jiān)執(zhí)行的，或者被勞動(dòng)教養(yǎng)的；在試用期內(nèi)被證明不符合本崗位要求又不同意單位調(diào)整其工作崗位的；受到開除處分的。

其中，需要注意的是，關(guān)于事業(yè)單位工作人員曠工解除合同的情況，《關(guān)于在事業(yè)單位試行人員聘用制度的意見》規(guī)定為“連續(xù)曠工超過(guò)10個(gè)工作日或者1年內(nèi)累計(jì)曠工超過(guò)20個(gè)工作日的”，因此意見為人事部部門規(guī)章，《事業(yè)單位人事管理?xiàng)l例》為行政法規(guī)，根據(jù)上位法由于下位法的原則，應(yīng)適用后者的規(guī)定。

2.事業(yè)單位應(yīng)提前30日通知受聘者后方可解除合同的。主要包括：事業(yè)單位工作人員年度考核不合格且不同意調(diào)整工作崗位，或者連續(xù)兩年年度考核不合格的；受聘人員患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由聘用單位安排的其他工作的；受聘人員年度考核或者聘期考核不合格，又不同意聘用單位調(diào)整其工作崗位的，或者雖同意調(diào)整工作崗位，但到新崗位后考核仍不合格的。

同時(shí)，根據(jù)《關(guān)于在事業(yè)單位試行人員聘用制度的意見》的規(guī)定，下列三種情況下，聘用單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)被解聘人員在本單位的實(shí)際工作年限向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：（一）聘用單位提出解除聘用合同，受聘人員同意解除的；（二）受聘人員患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由聘用單位安排的其他工作，聘用單位單方面解除聘用合同的；（三）受聘人員年度考核不合格或者聘期考核不合格，又不同意聘用單位調(diào)整其工作崗位的，或者雖同意調(diào)整工作崗位，但到新崗位后考核仍不合格，聘用單位單方面解除聘用合同的。

禁止性規(guī)定，勞動(dòng)和聘用關(guān)系相似

在規(guī)定合同解除的同時(shí)，為了規(guī)范勞動(dòng)（聘用）關(guān)系，法律法規(guī)還主要針對(duì)用人單位合同解除做出了禁止性規(guī)定，即在特定條件下，用人單位不得解除合同的規(guī)定。

《勞動(dòng)合同法》第四十二條規(guī)定：“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：(一)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；(二)在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的；(三)患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；(四)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；(五)在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?！?/p>

《關(guān)于在事業(yè)單位試行人員聘用制度的意見》第六條規(guī)定：“受聘人員有下列情形之一的，聘用單位不得解除聘用合同：（一）受聘人員患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（二）女職工在孕期、產(chǎn)期和哺乳期內(nèi)的；（三）因工負(fù)傷，治療終結(jié)后經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定機(jī)構(gòu)鑒定為1至4級(jí)喪失勞動(dòng)能力的；（四）患職業(yè)病以及現(xiàn)有醫(yī)療條件下難以治愈的嚴(yán)重疾病或者精神病的；（五）受聘人員正在接受紀(jì)律審查尚未做出結(jié)論的；（六）屬于國(guó)家規(guī)定的不得解除聘用合同的其他情形的?！?/p>