古代中國(guó)人的日常法律意識(shí)

徐忠明

人們常說(shuō)：中國(guó)人沒(méi)有法律意識(shí)，即使到了今天，也一樣。有人一聽(tīng)到中國(guó)的法治狀況不好，就說(shuō)是受了傳統(tǒng)文化的影響，似乎以前的中國(guó)人根本就沒(méi)有法律意識(shí)。但是，據(jù)筆者多年來(lái)的閱讀發(fā)現(xiàn)，在明清時(shí)期，老百姓對(duì)法律并不是我們想象的那樣不在意，或者說(shuō)他們是非常在意法律的。

除了官府的法律宣傳，民間也很重視法律書(shū)籍的編撰和出版

明清時(shí)期，老百姓在意法律，來(lái)自幾個(gè)方面的因素。

在朱元璋時(shí)期頒行的《大明律》里，即有“講讀律令”的條文。這條規(guī)定，不僅是針對(duì)官員的，也是針對(duì)老百姓的。對(duì)官員來(lái)說(shuō)，不但要講讀律例，而且還要通曉律意，否則，將會(huì)受到制裁。對(duì)老百姓而言，如能通曉律例，在普通犯罪時(shí)，即可免罪一次。清代也有這樣的律文。

另外，朱元璋對(duì)于《明大誥》的宣傳，可謂不遺余力。謝應(yīng)芳《龜巢集》卷八載有“讀大誥作巷歌”語(yǔ)云：“掛書(shū)牛角田頭讀，且喜農(nóng)夫也識(shí)丁。”這里的“掛書(shū)”之“書(shū)”，即《明大誥》。同書(shū)卷七尚有“周可大新充糧長(zhǎng)”七絕一首，語(yǔ)曰：“田家歲晚柴門(mén)閉，熟讀天朝大誥篇。”足見(jiàn)，《明大誥》流傳之廣泛，以至牧童、農(nóng)夫都在習(xí)讀《明大誥》這部明太祖“欽定”的特別法。

與此同時(shí)，在通衢要道和眾人聚會(huì)的地方，還會(huì)張掛相應(yīng)的法律文本，以便老百姓知曉法律。有時(shí)，老百姓還因不知道法律而被官府免于處罰的?！睹鲗?shí)錄》記有永樂(lè)二年的一個(gè)有趣故事：大理寺官員奏：“市民以小秤交易者，請(qǐng)論違制律?！被实蹎?wèn)工部官員：“小秤之禁已申明否？”答曰：“文移諸司矣?！庇謫?wèn)：“榜諭于市否？”答曰：“未?！被实劬驼f(shuō)：“官府雖有令，民固未悉知之。民知令，則不犯；令不從，則加刑。不令而刑之，不仁。其釋之?！?/p>

除了官府的法律宣傳，民間也很重視法律書(shū)籍的編撰和出版。例如，被學(xué)者稱(chēng)為“日用類(lèi)書(shū)”的大型書(shū)籍，屬于民間日常生活的百科全書(shū)，在明清時(shí)期非常流行，版本很多。可是，它們往往相互抄襲，不僅魯魚(yú)豕亥，錯(cuò)謬百出，而且紙質(zhì)低劣，印制惡濫。而其原因，顯然是為了滿(mǎn)足普通百姓的需要。另外，明清時(shí)期還有很多商業(yè)用書(shū)。除了介紹商業(yè)知識(shí)，也會(huì)介紹一些法律知識(shí)與文書(shū)知識(shí)。原因很簡(jiǎn)單，商人要做買(mǎi)賣(mài)，當(dāng)然要訂契約。

不可忽略的是，在明清時(shí)期的文學(xué)作品中，同樣不乏法律故事。甚至，在兒童的識(shí)字課本中，也會(huì)介紹一些簡(jiǎn)單的法律知識(shí)。例如，晚清劉樹(shù)屏編撰、吳子城繪圖的《澄衷蒙學(xué)堂字課圖說(shuō)》一書(shū)，對(duì)“斬”和“絞”等刑罰，不但作了字面上的釋義，而且還配有圖像，非常直觀(guān)，便于兒童識(shí)字和記憶。

通過(guò)這些資料，我們可以想象，如果老百姓不在意法律，那么以“射利”為志業(yè)的書(shū)商，為什么要去編那些法律書(shū)籍，甚至要去做盜版的事情呢？雖然中國(guó)古代沒(méi)有版權(quán)法，但著作權(quán)的意識(shí)還是有的。據(jù)此，我們可以推測(cè)：只要有閱讀法律書(shū)籍的人，那就一定會(huì)有讀者市場(chǎng)，也一定會(huì)有購(gòu)買(mǎi)法律書(shū)籍的人，這是一個(gè)循環(huán)往復(fù)的過(guò)程。閱讀法律書(shū)籍，當(dāng)然是為了滿(mǎn)足日常生活的需要。

說(shuō)到買(mǎi)書(shū)，自然涉及書(shū)籍的價(jià)格。雖然晚明以來(lái)中國(guó)的書(shū)籍出版有了很大的發(fā)展，但是書(shū)籍的價(jià)格并不便宜。在清朝，一套印制精美的《紅樓夢(mèng)》大約要花20兩銀子。而20兩銀子在當(dāng)時(shí)大約是一個(gè)5口之家一年的開(kāi)銷(xiāo)。因此，買(mǎi)得起《紅樓夢(mèng)》的，恐怕是有錢(qián)人和讀書(shū)人。在晚清，知縣杜鳳治說(shuō)，自己看到一套《大清律例》，價(jià)格是18兩銀子，因嫌貴而沒(méi)買(mǎi)。比較而言，之所以“日用類(lèi)書(shū)”多是盜版作品，而且大多印制惡濫，無(wú)疑是為了降低成本；一套卷帙浩繁的“日用類(lèi)書(shū)”，只賣(mài)一兩銀子，可見(jiàn)是為了滿(mǎn)足普通老百姓的需要。據(jù)此，我們可以說(shuō)，當(dāng)時(shí)的老百姓對(duì)法律是非常在意的。

明清時(shí)期，中國(guó)已經(jīng)是一個(gè)“訴訟社會(huì)”，訟師非?；钴S，訴訟率也日趨高漲

著名的日本法學(xué)家川島武宜，在《近代化與法》一書(shū)中，曾經(jīng)專(zhuān)章討論了日本人的法律意識(shí)。從訴訟率的視角，考察了日本人的法律意識(shí)。在他看來(lái)，如果一個(gè)社會(huì)的訴訟率低，那么老百姓的法律意識(shí)就弱；如果訴訟率高，那么法律意識(shí)就強(qiáng)。因?yàn)槔习傩罩挥兄懒俗约旱睦媸艿角址?，才?huì)去打官司。因此，訴訟率跟法律意識(shí)有著一定的因果關(guān)系，或者說(shuō)是一種正向的關(guān)系。

中國(guó)古人的訴訟意識(shí)是怎樣的呢？讀過(guò)《水滸傳》的人，可能還會(huì)記得：武大郎被潘金蓮、王婆、西門(mén)慶合謀害死后，武松出差回來(lái)，看到自己的大哥突然死了，覺(jué)得很詫異，就去調(diào)查取證。剛開(kāi)始，武松想走司法程序，就去找賣(mài)鴨梨的鄆哥，盤(pán)問(wèn)他怎么回事兒；接著，又找到了仵作行的團(tuán)頭何九，取了武大郎的骨頭以及西門(mén)慶的賄金。取證后，武松找了一個(gè)陳代書(shū)，請(qǐng)他寫(xiě)狀子，因?yàn)榇鷷?shū)是專(zhuān)門(mén)幫別人寫(xiě)訴狀的行家。之后，武松再去縣衙告狀?？墒牵h衙里的胥役因?yàn)槭樟宋鏖T(mén)慶的賄賂，就以證據(jù)不足為由，駁回了訴訟。到最后，武松只得采取“私力救濟(jì)”的辦法，殺了潘金蓮和西門(mén)慶。

這個(gè)故事告訴我們，小說(shuō)中的武二郎，對(duì)訴訟程序并不陌生，故而整個(gè)行動(dòng)有板有眼；至于復(fù)仇殺人，乃是被逼無(wú)奈。這是否意味著，當(dāng)時(shí)的老百姓已經(jīng)具備比較良好的法律意識(shí)呢？實(shí)際上，到了明清時(shí)期，人們對(duì)訴訟已經(jīng)不陌生了。也因此，有學(xué)者聲稱(chēng)，明清時(shí)期，中國(guó)已經(jīng)是一個(gè)“訴訟社會(huì)”?？梢杂脕?lái)佐證“訴訟社會(huì)”的證據(jù)，有以下幾點(diǎn)。

一是訟師非?；钴S。訟師不僅在城市開(kāi)設(shè)歇店，招徠生意，而且還出沒(méi)于窮鄉(xiāng)僻壤，甚至還搭建了跨區(qū)域的業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)。能干的訟師，可以置起家業(yè)，即使“菜鳥(niǎo)”訟師，也能養(yǎng)家糊口。試想，如果沒(méi)有相應(yīng)的業(yè)務(wù)，絕無(wú)可能出現(xiàn)這樣的情形。

二是官代書(shū)制度的形成。官府設(shè)置官代書(shū)，有兩種功能：第一，幫訴訟兩造（專(zhuān)指涉及訴訟關(guān)系的原告和被告）寫(xiě)狀子；第二，通過(guò)官代書(shū)來(lái)遏制訟師。不過(guò)，由于官代書(shū)的法律素養(yǎng)不佳，考試的錄取標(biāo)準(zhǔn)，只是粗通文墨而已，因此，他們很難起到遏制訟師的預(yù)期效果；相反，訟師文化素養(yǎng)較高，腦子也夠機(jī)靈，在這種情況下，即使有官代書(shū)提供法律服務(wù)，兩造還是要找訟師幫忙寫(xiě)狀子。

三是訴訟率的日趨高漲。以乾隆時(shí)期為例，全國(guó)設(shè)置了約1500個(gè)州縣，人口約有3億，平均每個(gè)州縣約有20萬(wàn)人。那么，每個(gè)州縣要審理多少個(gè)案件呢？大約一兩百個(gè)案件。當(dāng)時(shí)的家庭規(guī)模，是五口之家。每年約有200個(gè)家庭會(huì)有一起訴訟案件?？梢?jiàn)，這個(gè)比例不低。如此多的家庭卷入訴訟，如果沒(méi)有法律意識(shí)和訴訟意識(shí)，怎么可能！

四是限制訴狀的字?jǐn)?shù)。由于“放告日”提交州縣衙門(mén)的狀子很多，一年甚至?xí)袛?shù)以萬(wàn)計(jì)的狀子；其中，絕大多數(shù)是“催詞”和“投詞”一類(lèi)的文書(shū)，以至于州縣牧令根本看不過(guò)來(lái)，就想出了限制訴狀字?jǐn)?shù)的招術(shù)，以便節(jié)約牧令的時(shí)間。因?yàn)橹菘h牧令負(fù)責(zé)轄區(qū)的所有事務(wù)，一忙起來(lái)，時(shí)間就不夠用。那么，訴狀的字?jǐn)?shù)究竟多少才算合適呢？各地不同，基本上是在150～300字之間。如果以一萬(wàn)份訴狀來(lái)計(jì)算，累計(jì)約有150萬(wàn)～300萬(wàn)字之多。足見(jiàn)，牧令要讀完這么多的狀子，所花費(fèi)的時(shí)間就可想而知了。

性情溫和、愛(ài)好和平的中國(guó)人，為何會(huì)有那么多的訴訟案件

人們通常會(huì)說(shuō)：中國(guó)人性情溫和、愛(ài)好和平，追求和諧社會(huì)；而且，儒家特別倡導(dǎo)“無(wú)訟”的社會(huì)理想。怎么會(huì)有那么多的訴訟案件呢？從抽象層面來(lái)看，這些說(shuō)法固然不錯(cuò)。然而認(rèn)真思索起來(lái)，它們又有不小的問(wèn)題。這是因?yàn)?，老百姓并不是我們想象的那樣，個(gè)個(gè)都是“君子喻以義”的；相反，因物質(zhì)資源匱乏而導(dǎo)致的生存壓力，勢(shì)必產(chǎn)生“小人喻以利”的現(xiàn)象。在《中華帝國(guó)的法律》一書(shū)中，作者曾說(shuō)：在中國(guó)農(nóng)民的眼里，每一粒稻谷都是珍貴的。在這種情況下，當(dāng)自身利益受到了侵犯，訴諸衙門(mén)也就不可避免。要之，君子道德與無(wú)訟理想，一旦遭遇物質(zhì)利益的挑戰(zhàn)，也就難免落荒而逃。

甚至，當(dāng)我們讀到帝國(guó)官方關(guān)于“調(diào)處息訟”的話(huà)語(yǔ)和渲染時(shí)，亦切不要以為，這完全是對(duì)于“無(wú)訟”理想的追求。實(shí)際上，它更有可能是由于州縣牧令忙不過(guò)來(lái)，乃至是因“自圖安逸”而拒絕受理案件。畢竟，明清時(shí)期的牧令，不像現(xiàn)在的法院，他們是瞿同祖先生所謂的“一人政府”，必須承擔(dān)征收賦稅、官學(xué)教育、社會(huì)治安、災(zāi)荒賑濟(jì)、公共工程等等的各項(xiàng)事務(wù)；甚至，牧令晚上還要打著燈籠跟衙役一起巡查城里的治安。即使以司法實(shí)踐來(lái)講，他們要負(fù)責(zé)緝捕案犯、檢驗(yàn)尸傷、勘查現(xiàn)場(chǎng)、審理案件、管理牢獄等事。除了審理數(shù)以百計(jì)的民事案件，還要審理十起八起的命盜案件。像廣東省的南?？h，一年發(fā)生的刑事案件就很多，清代知縣杜鳳治在日記（杜鳳治日記逐日記錄了同光年間所在地方的風(fēng)土民情、官場(chǎng)風(fēng)氣、上下關(guān)系、辦事規(guī)則、基層斷案過(guò)程，幾至“事無(wú)巨細(xì)”；記載了自己的出入行藏和對(duì)朝政世事的聯(lián)想心得，幾至“感慨良多”。所記甚至連四時(shí)變化、陰晴圓缺也無(wú)一遺漏，這就使他的日記成為研究晚清基層社會(huì)以及地方官場(chǎng)的珍貴史料）中曾經(jīng)提到，單是強(qiáng)盜案件，一年就有80來(lái)起；一次執(zhí)行死刑，也有17人之多。與南海相比，番禺稍微好些，命盜案要少一半。這樣一來(lái)，國(guó)家法律與州縣牧令倡議“無(wú)訟”的社會(huì)理想，要求民間自行解決詞訟案件和笞杖案件，均有迫不得已的苦衷，而非一味地道德宣示。

要而言之，無(wú)論是宣傳法律知識(shí)與閱讀法律書(shū)籍，亦或是民間社會(huì)常態(tài)的訴訟實(shí)踐，都在說(shuō)明中國(guó)古人的法律意識(shí)和訴訟意識(shí)皆不弱。仍須指出，由于明清中國(guó)尚處在農(nóng)業(yè)社會(huì)，也是一個(gè)鄉(xiāng)土社會(huì)，雖然市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)已經(jīng)很活躍，人們的社會(huì)流動(dòng)也很頻繁，但是，畢竟與現(xiàn)代社會(huì)不同。因此，我們不能以現(xiàn)在社會(huì)人們的法律意識(shí)和訴訟意識(shí)來(lái)衡量。否則，即會(huì)出現(xiàn)“厚污古人”之事。

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名詞解釋

日用類(lèi)書(shū)

在明清時(shí)期，民間曾流行著一類(lèi)風(fēng)格獨(dú)特的書(shū)籍，其中所收的內(nèi)容均系摘抄匯編而成，各種與日常生活相關(guān)的通俗知識(shí)被予以分類(lèi)收集，幾乎無(wú)所不包，天文地理、琴棋書(shū)畫(huà)、婚喪禮儀……甚至連青樓風(fēng)月亦有專(zhuān)文，堪稱(chēng)是當(dāng)時(shí)百姓的生活指南。也正是基于此點(diǎn)，日本學(xué)者仁井田升將之稱(chēng)為“日用百科全書(shū)”，而后為酒井忠夫改以“日用類(lèi)書(shū)”之名，并為學(xué)界沿用至今。在此類(lèi)鄙俗史料所錄的文字內(nèi)容之中，也包含著諸多法律知識(shí)，其中主要為關(guān)禁契約、訟學(xué)知識(shí)與律學(xué)內(nèi)容三大類(lèi)。

放告日

放告日也叫“詞訟日”，就是限定民間只有在一些特定的日期才可以起訴。這是一種“土政策”，當(dāng)然不可能會(huì)有全國(guó)統(tǒng)一的日期，不過(guò)到明末清初時(shí)，大多數(shù)州縣都為“三六九放告”，即每月的初三、初六、初九、十三、十六、十九、廿三、廿六、廿九為放告日，允許百姓當(dāng)面向州縣長(zhǎng)官提起訴訟。晚清大多數(shù)州縣進(jìn)一步壓縮為“三八放告”，即每月初三、初八、十三、十八、廿三、廿八為放告日。

（作者系中山大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)、教授）