民間融資的法律風險及防范措施分析

鄧紅征 萬子章

一、我國民間融資容易產生的法律風險

(一)容易產生經濟犯罪的風險

實際上，我國對于民間融資是允許的，同時法律也給予了極大的支持。舉個例子，在我國的法律當中，規(guī)定了“公民與非金融企業(yè)之間的借貸屬于民間借貸。如果兩方都同樣，那么這種借貸便可生效?！?/p>

盡管如此，卻有一部分人在對民間融資進行操作的時候，有不正當或者違法的行為。這使得融資行為變?yōu)榱宋」娯攧盏牟缓戏ㄐ袨?，嚴重的甚至觸犯了法律，變成了經濟犯罪案件。我國的法律中明確規(guī)定，將吸收財務解釋為在一定期限內，并且用貨幣、實物、股權等方式給予相關人一定的回報。在實際操作的時候，哪怕集資的人沒有兌現承諾，只是約定給予一定的回報，那么就可以判斷為吸收存款或者財務。其表現在這些方面:不具備房產銷售的實際情況或者不以房產銷售為目的，采取返本銷售以及售后包租、銷售房產份額等一系列的方式來非法集資?；蛘咿D讓林權并且代為管護，然后借用這種方式非法吸收資金。另外，不以商品的銷售為目的，采取商品回購、代售等方式來非法集資、冒充保險集團，偽造保險單據，收取別人的保險費等方式，都屬于非法收集資金。需要注意的是，無論融資雙方有沒有約定，有沒有承諾一定要給出資者一定的回報，如果滿足上面的條件，那么就可以判斷為非法吸收公眾存款，并且需要負法律責任。

(二)觸犯非法募集股票債券罪

非法募集股票債券在我國是一種犯罪行為，其涉及了兩項罪名，一項是欺詐發(fā)行股票罪。也就是說，在招股說明書、認股書以及其他書面材料當中隱瞞一些重要的資訊，或者捏造事實，造成嚴重事實的，便可以構成欺詐發(fā)行股票罪。另外一項是沒有經過相關部門的同意，便擅自發(fā)行股票以及企業(yè)的債券，造成重大后果，或者帶來一定損失的。之所以把以上的行為納入到非法融資的范圍內，是因為其沒有經過同意或者批準，便從事了銀行和證券部門需要完成的工作，給銀行帶來了一定的威脅，同時也我國的資本市場帶來了嚴重的沖擊，并且威脅到了一些投資者的利益。

(三)給經濟帶來一定的風險

以上描述的犯罪行為甚至會發(fā)展為集資詐騙、合同詐騙、非法經營行為，以及收集來的資金被集資人占有、挪用、轉移，最終為出資人的利益帶來損害。哪怕是將來相關人員受到了法律的制裁，出資人的利益也無法挽回全部。據調查，在北京地區(qū)每年制裁大量非法集資者，但是追回的款項還沒有達到20%，而且僅僅只有5%左右的案件能追回全部款項。所以，這也意味著民間融資行為如果演變?yōu)椴缓戏ǖ募Y行為，那么出資人的款項便很難挽回，損失只能自己承擔。如果出資人不滿，采取報復行為，那么則可能給社會的穩(wěn)定性帶來很大的影響。因此，民間融資行為很容易給社會經濟帶來一定的影響。

(四)造成民事糾紛以及違法風險

1.合同無效

民間借貸非常的常見，大多是建立在自治的基礎上的，同時這也是其存在的合法根據。一般情況下，民間借貸需要借貸雙方進行約定，所以其屬于自治的，法律沒有干涉的權利。但是因為目前這方面的法律缺少統(tǒng)一性以及協(xié)調性，同樣的行為卻可能因為法律依據不同，適用的結果也有很大的差別。舉個例子，我國規(guī)定，只要符合我國的民法通則以及合同法，那么就屬于民間借貸。但是，根據另外一部法律《貸款通則》，則可能被定性為非法融資行為，甚至受到一定的處罰。根據實際情況，我國目前的相關的法律法規(guī)中，原則性宣示的內容非常多，但是操作性以及程序性不好。因為受到國家相關政策的影響，所以非常不穩(wěn)定，甚至不能達到預期的效果。另外，因為民間借貸活動沒有穩(wěn)定的政策、制度環(huán)境，使得交易成本非常高。實際交易的過程中，沒有一定的保障，很容易產生一定的糾紛。

從目前來說，我國沒有對民間融資進行合理的監(jiān)控，更沒有對一部分借貸機構進行管理。即便發(fā)現了非法行為，也沒有請公安機關立案調查。因此，很難保障融資環(huán)境的穩(wěn)定，最終導致融資合同起不到應該有的效果，甚至形同虛設。

2.獲取的利益得不到一定的保護

在融資的時候，利益會以約定的方式來獲取，其比例非常高。根據江浙地區(qū)的調查報告，當地的借貸月息為2分左右，有時甚至達到了4分，5分。利率如此之高，而且不受到法律的保護，這就有可能會損害到相關人員的利益，而且也會給放貸款的機構帶來很大的風險。我國的法律有這樣的規(guī)定，民間借貸的利率可以比銀行的利率高一些，每個地方的法院可以根據當地的實際情況來進行操作，但是民間借貸的利率不能夠超過銀行同類利率的四倍左右。如果超過了這個范圍，那么便不能夠受到法律的保護。

此外，國家還有規(guī)定:出借的人不能夠把利息計入到本金當中，從而謀取一定的利益。根據相關的法律法規(guī)，融資雙方可以自行對利率進行約定，但是如果超過了四倍，那么法律便不會進行保護。若是債權人把利息計入到本金里，并且計算復利，導致利率超過一定范圍，那么法律也不會對其進行保護。在溫州地區(qū)，相關部門賦予了民間融資合法身份。但是并沒有對民間利率的上限進行規(guī)定和限制，其僅僅只是規(guī)定利率需要由雙方自行決定，但利率不能超過國家相關的規(guī)定。所以，如果利率高于銀行四倍以上，將不受國家法律的保護，甚至會面臨一定的風險。

3.刑事優(yōu)先使得民事救濟受到一定的阻礙

所謂的刑事優(yōu)先，指的是先刑后民，刑事優(yōu)先可以使民事救濟受到一定的阻礙。在我國的法律中有這樣的規(guī)定:對于經濟糾紛案件，如果審查后法院認為其不屬于經濟糾紛，甚至屬于經濟犯罪案件的時候，必須進行重新審理。同時法院要將相關的材料移交給公安部門，但是因為受到刑事優(yōu)先的原則，不管是經濟糾紛案件，還是經濟犯罪案件，都經常會因為刑事程序啟動結束，也或者法院不予受理，而導致相關人員的損失得不到挽回，救濟受到一定的阻礙。

二、防范風險的措施

(一)使融資行為更加規(guī)范

要使融資行為更加規(guī)范，那必須要使民間融資參與人在從事民間融資活動的時候，嚴重遵循相關的規(guī)定，而且避免其違反國家的法律法規(guī)。但是我國目前缺乏對民間融資行為的限制條例，實際存在的民間融資不斷的被改進，使得融資行為在合法和不合法的邊緣當中行走，甚至影響到融資機構對融資行為的分析。所以，必須要對民間融資的合法行為進行明確，同時還要有一定的法律法規(guī)。

不管是哪種借貸形式，只要不違反相關的法律法規(guī)，就可以避免產生一定的風險，同時防止形成刑事犯罪的風險。

(二)完善相關的法律法規(guī)

第一，要制定一定的法律法規(guī)，并且對民間融資活動規(guī)則進行規(guī)定。因為目前我國的民間借貸不斷的發(fā)展，所以法律必須要對其進行合理限制。在法律當中，需要明確民間融資的地位，根據融資雙方的權利、期限利率以及稅務、責任等，出臺一系列的政策，這樣便可以很好的保護民間融資行為。

第二，要對不同位階的法律文件進行協(xié)調，避免其互相之間產生沖突。如果融資行為屬于合法的，那么應該保護，如果是非法的，那么應該進行嚴格的懲罰。而且對于不同利益主體，還要避免其產生融資糾紛。如果法律法規(guī)已經滯后，還要進行修改，從而保障融資市場的穩(wěn)定運行。

第三，對非法融資行為進行辨別。我國法律并沒有明確的辨別合法融資和非法融資，甚至界限非常模糊。隨著民間融資不斷的壯大，非法集資行為也在不斷的產生。筆者建議創(chuàng)立一個民間融資的分辨界線，使相關工作人員明確哪種方式屬于合理的，哪種方式屬于違法的。最后，還要規(guī)定融資者不得隨便挪用、轉移和占用相關資金，資金到期后，必須要向出資者返還一定的本金，根據當時約定的利率來計算利息。

(三)組建中介服務機構

我國溫州地區(qū)早在2010年便組建了中介服務機構，這個機構的職能是為資本找項目，為項目找資金，或者根據雙方的需求來發(fā)布信息。同時，這也是我國第一個相關的服務機構。不僅如此，溫州地區(qū)還出臺了相關的規(guī)定，對融資行為進行監(jiān)管和控制。這種機構經過相關部門的批準，在一定的范圍之內找資金，對資金進行管理，并且為投資人提供項目方面的服務。這樣可以使民間資本能夠在一定程度內選擇潛力很好的投資方式，而且融資方也能夠快速的募集到資金。因此，這就在一定程度上降低了民間融資的風險。

(四)加強民間融資的監(jiān)督和管理力度

如今，我國的民間融資正在不斷的發(fā)展，但相關部門的監(jiān)管力度卻明顯不夠。第一，國家必須明確監(jiān)督管理的主體，使相關部門更好的對其進行管理。第二，應該對民間融資進行監(jiān)督，建立風險預警?？梢圆扇嵜频怯浀姆绞?，并且建立科學合理的監(jiān)測制度。同時，這樣有利于國家及時的掌握民間的金融活動情況。最后，要采取保護措施，對各種不良行為、違法行為進行嚴懲。而且還要建立長期的管理制度，使得金融機構和政府更加有效的進行信息方面的交流、溝通。如果發(fā)現了惡意逃債的行為，以及不合理的融資行為，更是要嚴厲的進行打擊。

(五)建立風險防范制度

因為民間融資存在非常大的風險，所以需要建立風險防范制度。雖然目前我國已經在完善相關的法律法規(guī)，但是卻沒有針對風險進行防范。要對風險進行防范，可以從以下幾個方面入手。首先是事前防范，相關部門需要明確事前職責，做好提前干預的工作。但需要注意的是，為了不影響融資行為，干預不能太過度。其次是建立信息披露制度，因為民間融資的信息不對稱，所以容易產生風險。也因此，為了避免這樣的現象產生，需要設立一些機構，讓這些機構發(fā)布相關信息，將風險告訴大家。而且為了避免一些商業(yè)秘密暴露，也要照顧多方面的利益和需求。最后，還要為出資方建立保險方面的制度，給予一定的支持。這樣便可以避免出資者的利益受到損失，同時也可以防止融資機構破產、倒閉等。

三、總結與體會

所謂民間融資，是一種不屬于國家正規(guī)金融機構所實施的融資行為。融資人通過收集資金的方式來完成融資或者投資，同時給予出資者一定的承諾，除了本金以外，還需要償還一部分利息。如今，我國的民間融資不斷的發(fā)展，但是，這種行為卻存在一定的風險，很容易給出資者帶來損失。所以，國家必須完善相關的法律法規(guī)，對風險進行防范。

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