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    風(fēng)險管理語境下的關(guān)于危險駕駛的抽象危險犯立法研究

    2015-06-11 18:32:18鮑淑丹
    今日湖北·下旬刊 2015年12期
    關(guān)鍵詞:風(fēng)險管理

    鮑淑丹

    摘 要 隨著社會的進(jìn)步,經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,風(fēng)險社會已經(jīng)成為當(dāng)今社會的中心議題。我國立法為了實踐對社會的風(fēng)險管理,在刑事立法上不斷地探索和創(chuàng)新,以適應(yīng)不斷新增的社會問題,在刑法上進(jìn)行了相應(yīng)的修改,危險駕駛罪作為抽象危險犯,使刑罰早期化,這體現(xiàn)了刑法對社會風(fēng)險的控制,預(yù)防犯罪,保護(hù)人權(quán),也能防止刑罰的濫用。本文通過對風(fēng)險社會的概述,分析危險駕駛罪抽象危險犯性質(zhì)以及刑法的風(fēng)險社會管理,指出危險駕駛罪的立法不足,并針對性地提出完善的措施。

    關(guān)鍵詞 風(fēng)險管理 危險駕駛 抽象危險犯 立法研究

    隨著社會的進(jìn)一步發(fā)展,越來越多的人為風(fēng)險以不同形式呈現(xiàn)出來,不管是食品安全、交通肇事,還是輻射、霧霾,都給人們的生活帶來極大損害,隨著人們生活水平的提高,車輛數(shù)量日漸增多,交通事故發(fā)生率越來越高,已經(jīng)成為威脅人們?nèi)松砗拓敭a(chǎn)安全的一大隱患?;陲L(fēng)險控制的理念,刑法的前置性保護(hù)顯得極為必要,即在危險駕駛行為還未產(chǎn)生危害后果時,將該行為定義為犯罪以定罪處罰?!缎谭ㄐ拚?》新增危險駕駛罪,由于新罪的完善實施需要一個過程,為了實現(xiàn)刑法保護(hù)社會和保障人權(quán)二元機(jī)能的統(tǒng)一,又不要限定危險駕駛罪,從而準(zhǔn)確進(jìn)行司法認(rèn)定和刑罰適用。

    一、風(fēng)險社會管理與危險駕駛抽象危險犯

    (一)風(fēng)險社會的概述

    風(fēng)險社會一詞最早出現(xiàn)在德國著作《風(fēng)險社會》中,人類社會進(jìn)入工業(yè)文明以來,生產(chǎn)力的不斷進(jìn)步帶來物質(zhì)生活水平的提高,與此同時,社會矛盾和社會問題也不斷增多,潛在的危險達(dá)到了前所未有的程度,這種狀態(tài)的社會被稱為“風(fēng)險社會”,高科技是一把雙刃劍,帶來了便利同時也帶來了威脅,人們處于日漸不安全的社會環(huán)境中,不像早期社會,社會風(fēng)險主要由自然災(zāi)害引發(fā),現(xiàn)代社會制造風(fēng)險的主要體是人,產(chǎn)生于日常的生產(chǎn)和生活中,無處不在,不可避免。

    法律作為國家治理的武器,承擔(dān)著打擊犯罪,保護(hù)人民的責(zé)任,法律應(yīng)當(dāng)具有一定的防范性,能夠提前預(yù)知和控制風(fēng)險,做到未雨綢繆,這也是現(xiàn)代風(fēng)險社會對法律制度提出的明確要求。

    (二)刑事立法對風(fēng)險社會的管理

    社會的進(jìn)步帶來更為復(fù)雜的社會矛盾,新型風(fēng)險也層出不窮,在管理社會風(fēng)險、保護(hù)人民生命財產(chǎn)安全的層面而言,國家具有不可推卸的責(zé)任和義務(wù),法律作為最后一道屏障,必定參與到風(fēng)險管理中,刑法是我國法律體系中最重要的組成部分,對風(fēng)險社會的管控和治理具有舉足輕重的重要作用,其特點決定了它必定是社會風(fēng)險管理的主要角色。

    首先,刑法具有廣泛性,其調(diào)整的社會關(guān)系涉及到社會各個領(lǐng)域,在一般的職能部門無法保護(hù)單位或個人的合法權(quán)益時,刑法是最后一道法律保障,這讓社會的風(fēng)險管理有法可依。其次,刑法具有嚴(yán)厲性,刑罰是所有法律中最嚴(yán)厲的處罰方式,有利于更有力地打擊危害社會的各類行為,將刑罰納入風(fēng)險社會管理,能起到威懾潛在犯罪分子的作用。最后,刑法具有強(qiáng)制性,是社會風(fēng)險常態(tài)化管理的保障,不可意思自治。要實現(xiàn)風(fēng)險社會的管理,就要將犯罪行為作為處罰的依據(jù),而不是等危害結(jié)果出來了才處罰。我國的《刑法修正案8》正是從風(fēng)險控制出發(fā)制定了危險駕駛罪。

    (三)危險駕駛的抽象危險犯

    抽象危險犯是相對于具體危險犯而言的,具體危險犯是指犯罪人的犯罪行為造成了事實上的直接危險,且這種危險是刑法明文規(guī)定的程度。抽象危險犯則是立法者依據(jù)經(jīng)驗擬制出的一種危險狀態(tài),只要行為符合法定的構(gòu)成要件,無論是否造成了實際損害,法官也不對危險程度進(jìn)行判定,一旦行為發(fā)生,就可定罪。因此,將危險駕駛罪作為抽象危險犯是刑罰處罰的早期化,是社會風(fēng)險管理的體現(xiàn),體現(xiàn)了刑法的提前保護(hù)。

    二、危險駕駛罪的犯罪構(gòu)成

    (一)本罪犯罪構(gòu)成

    危險駕駛罪是指在道路上駕駛機(jī)動車追逐竟駛,情節(jié)惡劣的,或者在道路上醉酒駕駛機(jī)動車的行為。

    1、本罪的客體

    本罪的客體是道路交通安全,這里的道路包括公共的和非公共的交通道路,包括社區(qū)道路、單位道路、學(xué)校道路等等,這里的道路是開放性的,如果危險駕駛行為發(fā)生在非公共交通管制領(lǐng)域且造成了事實上的損害,可以用重大責(zé)任事故罪或過失致人重傷、死亡罪定罪量刑。

    2、本罪的客觀方面

    從前文可知,本罪并不以危害結(jié)果的出現(xiàn)為定罪依據(jù)。醉酒駕駛,是指行為人醉酒后,駕駛機(jī)動車,這里的醉酒有專門的判定依據(jù)。醉駕成立必須具備以下條件:首先,駕駛?cè)笋{駛的是普通機(jī)動車,電瓶車、摩托車、自行車不算在之內(nèi);其次,行為人必須達(dá)到醉駕的標(biāo)準(zhǔn),并不以行為人意識是否清醒為標(biāo)準(zhǔn),我國刑法規(guī)定的醉駕標(biāo)準(zhǔn)是100毫升血液中酒精含量超過80毫克。追逐竟駛,是指駕駛?cè)笋{駛機(jī)動車輛以高速或超速行駛,隨意追逐、隨意超車的飆車行為。飆車要求要有兩輛以上的車輛且只要一方有追逐意識即可構(gòu)成犯罪,而情節(jié)惡劣的判定要根據(jù)當(dāng)時的實際情況具體分析。

    3、本罪的主體分析

    本罪的主體是一般主體,即一切駕駛機(jī)動車的駕駛?cè)藛T,不管是否有駕照。之所以沒有把無駕照的排除在外,是立法公平的體現(xiàn),沒有駕照的人員駕駛機(jī)動車風(fēng)險更大,如果把其排除,將會使社會風(fēng)險游離在刑法監(jiān)管之外,一旦發(fā)生后果,危險駕駛罪的立法意義將不復(fù)存在。

    4、本罪的主觀方面

    關(guān)于本罪的主觀方面學(xué)界存在爭議,大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為本罪的主觀構(gòu)成要件是故意,依據(jù)刑法第十四和十五條的規(guī)定,行為人的主觀故意指向的是危害結(jié)果,而不是危害行為,很多學(xué)者認(rèn)為危險駕駛罪的主觀方面是故意,即明知自己的駕駛行為違法道路交通法規(guī)且對公共安全造成威脅,意識到自己行為的危險性,仍然作為,這邊是故意的心態(tài)。由于沒有具體危險的要求,本罪關(guān)注的重點是行為本身,主體故意的心理針對的也僅僅是其行為。

    實際上,由于刑法理論將危害結(jié)果、具體危險視為危害結(jié)果,抽象危險由于不客觀存在,所以不應(yīng)該視為一種危害結(jié)果,故意的主觀因素就無從談起。所以,與其爭議抽象危險的性質(zhì),不如忽略該罪的主觀因素,只有產(chǎn)生具體危害結(jié)果時,才考慮行為人當(dāng)時的心態(tài),并于交通肇事罪和以危險方法危害公共安全罪相結(jié)合。

    三、危險駕駛罪的立法不足與完善

    (一)風(fēng)險控制和謙抑原則在法律價值上的沖突

    1、危險駕駛罪的定罪目的正是為了社會風(fēng)險的管控,通過抑制危險行為來防范風(fēng)險

    風(fēng)險刑法通過限制和剝奪公民的財產(chǎn)、自由甚至生命實現(xiàn)刑法的功能,僅僅給造成危害結(jié)果的犯罪定罪不足以實現(xiàn)社會的風(fēng)險管理,風(fēng)險控制要求突破以實害犯為刑法規(guī)范對象的限制,擴(kuò)大刑法調(diào)整的社會關(guān)系。抽象危險犯的成立不以造成實際損害為前提,也不以造成高度危險為條件,對該罪的司法證明與認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)較低,刑法的必要性原則是指刑法是維護(hù)社會秩序,保護(hù)人民的最后手段。所以刑法擴(kuò)大管控范圍實際上與刑法的必要性原則是沖突的,刑法作為法律的補(bǔ)充,應(yīng)該在可能的最小范圍內(nèi)適用。

    2、醉駕處罰上的選擇困難

    按照《刑法修正案8》的規(guī)定,只要達(dá)到醉駕標(biāo)準(zhǔn)駕駛機(jī)動車的,就一律構(gòu)成刑事犯罪,要與修改后的《道路交通安全法》相銜接,而公安部負(fù)責(zé)人表示全國警方對醉酒駕駛一律刑事立案,刑法與行政法規(guī)對于醉酒駕駛行為的定性不準(zhǔn)確,沒有劃分明確的犯罪界限,造成了適用上的困難。

    3、危險駕駛罪的行為類型和罪名不符

    本罪的行為規(guī)定了兩種,一種是醉酒駕駛,一種是追逐競技駕駛,但本罪被統(tǒng)一命名為危險駕駛罪。危險的行為應(yīng)該包括很多種,包括飲酒、吸毒、超速、超載等等行為,刑法的規(guī)定只局限在醉酒和飆車兩種行為,其他行為下的駕駛行為定性處于空白狀態(tài),并未納入刑法管控的范圍,這樣的規(guī)定容易讓人模糊,一般人理解的危險和法條的規(guī)定有出入,造成執(zhí)法人員和執(zhí)法對象的誤解,兩個犯罪行為用一個罪名不利于實現(xiàn)罪刑相適應(yīng),這里面的問題時,如果同時實施兩種行為的人,該如何定罪呢?仍然只能定為危險駕駛罪,實施一種行為和實施兩種行為是同樣的效果,在同樣的刑罰幅度內(nèi)接受處罰,未免有失公平。

    (二)危險駕駛罪的立法完善

    1、對追逐駕駛和醉酒駕駛分別定罪

    把危險駕駛罪拆分,分別確立追逐駕駛罪和醉酒駕駛罪,這樣能更好地踐行刑法罪刑相適應(yīng)的原則,罪名是司法過程中界定罪與非罪、此罪與彼罪的最直接的概念,其法制教育意義不容忽視。罪名的明確性有利于法官準(zhǔn)確地判案,避免產(chǎn)生爭議。這兩個罪名的構(gòu)成要件不同,對于行為人同時實施了兩種行為,不再以一種罪定罪處罰,可以考慮競合后判重罪或者數(shù)罪并罰。

    2、引入反證制度限制風(fēng)險刑法

    傳統(tǒng)刑事訴訟中,舉證責(zé)任基本上都在公訴的一方,且證據(jù)必須達(dá)到排除合理懷疑的證明程度,這種規(guī)定主要是針對實害犯的,就算是具體危險犯,公訴方也需要對行為人的行為使法益受到的危險程度進(jìn)行證明。抽象危險犯是擬制的狀態(tài),這種抽象的危險狀態(tài)是不需要證明的,由于沒有要求有危害結(jié)果,所以也無需證明危險行為與危害結(jié)果存在因果關(guān)系,也就是說,公訴方只要證明危險駕駛行為存在即可,這樣大大簡略了訴訟程序。為了限制刑罰的范圍,可以增設(shè)嫌疑人反證制度,允許嫌疑人為自己的行為反駁,這與抽象危險犯以危險狀態(tài)作為刑罰依據(jù)的理論是一致的。

    3、與《道路交通安全法》相銜接

    刑法與行政法規(guī)對于醉駕行為的定性不準(zhǔn),沒有劃分明確的犯罪界限,這樣容易造成適用上的混亂。自《刑法修正案8》和《道路交通安全法》實施以來,醉駕是否一律入刑存在著爭議,違法和犯罪是包含關(guān)系,只有觸犯了刑法才算是犯罪,醉酒駕駛符合刑法的犯罪構(gòu)成規(guī)定,理應(yīng)是犯罪,既然如此,《道路交通安全法》僅僅懲罰其違法性也就失去了意義,立法機(jī)關(guān)應(yīng)該在醉酒駕駛的立法上進(jìn)行完善,限制刑法關(guān)于醉駕的處罰范圍,凡是不具備刑法醉駕構(gòu)成要件的,按照《道路交通安全法》進(jìn)行行政處罰。同時《道路交通安全法》刪去關(guān)于醉駕的處罰規(guī)定,僅僅規(guī)定一般的酒駕行為。

    四、結(jié)束語

    風(fēng)險刑法是為社會風(fēng)險管理而服務(wù)的,以抽象危險犯為立法依據(jù),擴(kuò)大了刑罰管控的范圍,是今后立法的趨勢,也是立法的進(jìn)步。危險駕駛罪有利于降低交通風(fēng)險,通過發(fā)現(xiàn)和分析問題,找出立法上的不足和漏洞,完善危險駕駛罪的立法,對于社會風(fēng)險管理具有重要意義。

    國家社會科學(xué)基金項目《風(fēng)險管理語境下的抽象危險犯立法研究》階段性成果

    參考文獻(xiàn):

    [1]郭浩,李蘭英.風(fēng)險社會刑法調(diào)試——以危險犯的擴(kuò)張為視角[J].河北法學(xué),2012,(4).

    [2]謝杰.增設(shè)危險駕駛罪不妨以抽象危險犯為理論依據(jù)[N].檢察日報,2010-06- 21(3).

    [3]尚裕鑫.風(fēng)險社會下的抽象危險犯研究[D].山西大學(xué),2013.

    [4]黃保長.危險駕駛罪若干問題研究[D].華東政法大學(xué),2012.

    [5]王福林.危險駕駛罪的理論基礎(chǔ)及認(rèn)定和立法完善研究[D].河北師范大學(xué),2012.

    [6]吳其彬.抽象危險犯刑事立法研究[D].中南大學(xué),2014.

    (作者單位:西南政法大學(xué))

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