對(duì)我國(guó)商事登記制度改革的探討

王志文

摘 要 2013年12月28日，十二屆全國(guó)人大常委會(huì)第六次會(huì)議審議并通過(guò)了公司法修正案草案。此次公司法修改，將注冊(cè)資本實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制，放寬了注冊(cè)資本登記條件，簡(jiǎn)化了登記事項(xiàng)和登記文件。這是此次公司法修改的進(jìn)步之處，值得肯定。本文將仔細(xì)探究此次對(duì)公司法的修改，并與以深圳、珠海為代表的珠三角地區(qū)推行的商事登記制度改革試點(diǎn)進(jìn)行比較和思考，進(jìn)而提出一些問(wèn)題和解決之道。

關(guān)鍵詞 商事登記 改革 問(wèn)題

一、本次商事登記制度改革的沿革

2013年12月28日，十二屆全國(guó)人大常委會(huì)第六次會(huì)議審議并通過(guò)了《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改<中華人民共和國(guó)海洋環(huán)境保護(hù)法>等七部法律的決定》，修改了現(xiàn)行公司法的12個(gè)條款。對(duì)《中華人民共和國(guó)公司法》所作的修改，自2014年3月1日起施行。（1）本次商事登記改革，是適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展客觀規(guī)律、加快政府職能轉(zhuǎn)變、實(shí)現(xiàn)科學(xué)發(fā)展、建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)制度的必然要求，是進(jìn)行政治經(jīng)濟(jì)體制改革的重要內(nèi)容。在中央政府的正確領(lǐng)導(dǎo)下，首先在廣東省深圳和珠海等地區(qū)進(jìn)行先行先試，先期探索。由地方法規(guī)條例的小范圍開(kāi)始探索，在制度構(gòu)造成熟之時(shí)逐步上升至對(duì)法律的調(diào)整，在全國(guó)范圍內(nèi)進(jìn)行適用。

在廣東省部分地區(qū)進(jìn)行的商事登記制度試點(diǎn)工作大致經(jīng)過(guò)如下重大事件。2012年3月10日，國(guó)家工商行政管理總局印發(fā)《國(guó)家工商行政管理總局關(guān)于支持廣東加快轉(zhuǎn)型升級(jí)、建設(shè)幸福廣東的意見(jiàn)》，明確提出：“支持廣東省在深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)和珠海經(jīng)濟(jì)特區(qū)橫琴新區(qū)開(kāi)展統(tǒng)一商事登記制度改革試點(diǎn)，在保障各類(lèi)商事主體登記的地位平等、規(guī)則公平、標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一等方面積極探索、積累經(jīng)驗(yàn)”。（2）2012年5月23日珠海市八屆4次市政府常務(wù)會(huì)議審議通過(guò)了《珠海經(jīng)濟(jì)特區(qū)橫琴新區(qū)商事登記管理辦法》，于2012年5月24日起施行。（3）2012年11月29日，珠海市第八屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第七次會(huì)議通過(guò)了《珠海經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記條例》，將商事登記改革試點(diǎn)范圍擴(kuò)大至全市，該條例于2013年3月1日起實(shí)施。（4）2012年10月30日，深圳市第五屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議通過(guò)了《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記若干規(guī)定》，該規(guī)定于2013年3月1日起實(shí)施。（5）2012年4月和6月，廣東省政府先后批復(fù)佛山市順德區(qū)、東莞市大朗鎮(zhèn)開(kāi)展商事登記改革試點(diǎn)。2012年7月30日，佛山市順德區(qū)人民政府印發(fā)《順德區(qū)商事登記制度改革實(shí)施辦法（試行）》。（6）2012年10月23日，東莞市人民政府印發(fā)《東莞市商事登記制度改革實(shí)施方案》。（7）

二、公司法修改的內(nèi)容

本次公司法修改共涉及到12個(gè)條款，（8）主要涉及三個(gè)方面：

（一）將實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制

營(yíng)業(yè)執(zhí)照不再載明實(shí)收資本事項(xiàng);除法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)公司注冊(cè)資本實(shí)繳有另行規(guī)定的以外，取消了關(guān)于公司股東或發(fā)起人應(yīng)自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足出資，投資公司在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定;取消了一人有限責(zé)任公司股東應(yīng)一次足額繳納出資的規(guī)定。轉(zhuǎn)而采取公司股東或發(fā)起人自主約定認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程的方式。

（二）放寬注冊(cè)資本登記條件

除法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司或股份有限公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的以外，取消了對(duì)有限責(zé)任公司、一人有限責(zé)任公司、股份有限公司最低注冊(cè)資本分別應(yīng)達(dá)3萬(wàn)元、10萬(wàn)元、500萬(wàn)元的限制;取消了公司設(shè)立時(shí)對(duì)股東或發(fā)起人的首次出資比例以及貨幣出資比例的限制。

（三）節(jié)約登記成本

有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資額、公司實(shí)收資本不再作為登記事項(xiàng)。公司登記時(shí)，不需要提交驗(yàn)資報(bào)告。

三、本次公司法修改仍面臨的問(wèn)題

本次公司法修改雖然在一些關(guān)鍵的制度上進(jìn)行了質(zhì)的改革，但是筆者認(rèn)為此次公司法的修訂只是在實(shí)踐操作成熟方面最低限度地配合了正在進(jìn)行的商事登記制度改革，以避免明顯的法律沖突出現(xiàn)。對(duì)比廣東省對(duì)商事登記制度改革的探索、及理論界對(duì)商事登記的探討，商事登記制度改革仍然面臨著巨大的問(wèn)題。

（一）缺乏統(tǒng)一的法律規(guī)范

統(tǒng)一完備的法律體系是確保商事登記制度盡可能發(fā)揮作用的最大保障。我國(guó)目前還未形成統(tǒng)一的商事登記法，這給商事登記造成了很多問(wèn)題：（1）有關(guān)商事主體登記的規(guī)范多以《管理?xiàng)l例》《管理規(guī)定》《管理辦法》《意見(jiàn)》《通知》等形式存在，在效力層級(jí)上主要表現(xiàn)為行政法規(guī)或行政規(guī)章，效力層級(jí)過(guò)低，直接影響到登記規(guī)范內(nèi)容安排，一些需要以“法律”形式進(jìn)行規(guī)范的事項(xiàng)（如刑事罰則等），因規(guī)范頒布機(jī)關(guān)的權(quán)限范圍所限，很難在有關(guān)商事登記的法規(guī)中予以具體安排，這直接影響了商事登記規(guī)范的權(quán)威性及其實(shí)效。（2）規(guī)范體系的分散、混亂集中表現(xiàn)在商事主體登記立法規(guī)范的分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)極為瑣碎、復(fù)雜，不同的市場(chǎng)主體適用不同的登記規(guī)則、不同的行業(yè)和主管部門(mén)適用不同的規(guī)則、不同的事項(xiàng)設(shè)定不同的登記規(guī)則。（9）（3）分散的立法增加了立法成本和法律實(shí)施的成本，使商事登記復(fù)雜化，不利于登記人了解掌握有關(guān)規(guī)則，也不利于登記機(jī)關(guān)的登記管理以及公眾對(duì)相關(guān)信息的了解。（10）（4）分散的立法很大程度上造成商事登記的法律法規(guī)之間存在沖突，既有內(nèi)容上相互重疊的地方，又可能都存在疏漏的法律盲點(diǎn)。表現(xiàn)在不同的商事登記法中重復(fù)規(guī)定商事登記制度或者規(guī)避與遺漏，造成立法資源的極大浪費(fèi)和實(shí)施法律的困難，如《公司登記管理?xiàng)l例》和《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》的重疊適用問(wèn)題。（11）（5）行政機(jī)關(guān)既履行登記立法職能又履行登記執(zhí)行職能。（12）這種既當(dāng)裁判員又當(dāng)運(yùn)動(dòng)員的做法肯定是不合理的。

因此，筆者建議，應(yīng)當(dāng)借此次改革之東風(fēng)，由立法者制定一部法律效力層級(jí)上的適用全國(guó)的統(tǒng)一商事登記法。該商事登記法從宏觀視角建立商事登記制度，節(jié)約立法和執(zhí)法成本，避免出現(xiàn)商事登記部門(mén)既是立法部門(mén)又是執(zhí)法部門(mén)的現(xiàn)象，進(jìn)而提高商事登記效率和市場(chǎng)效率。

（二）主體登記與經(jīng)營(yíng)登記的分離問(wèn)題

我國(guó)現(xiàn)行的商事登記實(shí)行的是商主體資格與經(jīng)營(yíng)資格統(tǒng)一的登記法律制度。在這種制度下，營(yíng)業(yè)執(zhí)照成為商事登記制度的核心，承載著主體資格與經(jīng)營(yíng)資格的雙重證明功能，客觀上導(dǎo)致?tīng)I(yíng)業(yè)執(zhí)照功能膨脹，而核準(zhǔn)登記的功能模糊，并逐步演變?yōu)橐环N行政程序。現(xiàn)行登記制度給工商登記和日常監(jiān)管帶來(lái)矛盾與困境。（13）工商登記不僅意味著市場(chǎng)主體資格的取得與變動(dòng)需要獲得登記機(jī)關(guān)的許可，而且市場(chǎng)主體營(yíng)業(yè)資格的取得與變動(dòng)同樣需要獲得登記機(jī)關(guān)的許可。商事登記主要是針對(duì)商事主體資格的取得與變動(dòng)（包括變更與消滅）而發(fā)生的登記行為。改革的方向就是從工商登記轉(zhuǎn)變?yōu)樯淌碌怯?。?4）

廣東省四地——深圳、珠海、東莞、佛山——商事登記改革已經(jīng)將企業(yè)登記注冊(cè)與經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目審批相分離。比如：《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記若干規(guī)定》第三條規(guī)定：本規(guī)定所稱商事登記，是指申請(qǐng)人向商事登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由商事登記機(jī)關(guān)將商事主體的設(shè)立、變更或者注銷(xiāo)事項(xiàng)登記于商事登記簿予以公示的行為。第十二條規(guī)定：商事主體領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，依法開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。商事主體的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，取得許可審批文件后方可開(kāi)展相關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。這就以法律規(guī)范的形式將商事主體登記和經(jīng)營(yíng)登記相分離，并明確了“先照后證”的合理順序，避免了“先證后照”這種悖論的出現(xiàn)。

（三）商事信用體系的建立

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是信用經(jīng)濟(jì)。營(yíng)業(yè)行為是有來(lái)有往的持續(xù)交易，而不是一錘子買(mǎi)賣(mài)。建立信用體系是建設(shè)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系的重要組成部分。商事登記制度改革，既要給予市場(chǎng)主體充分的自由，又要維護(hù)市場(chǎng)的交易安全與效率。這就需要建立科學(xué)合理的信用制度，促使市場(chǎng)主體實(shí)現(xiàn)自律管理。如學(xué)者所說(shuō)，“商業(yè)登記這一公示制度，對(duì)商事主體而言，具有通過(guò)公示維持信用的效果，對(duì)與商事主體進(jìn)行交易的相對(duì)人而言，則可以確切地了解到與該商事主體有關(guān)的營(yíng)業(yè)事項(xiàng)，從而使其安心地與該商事主體進(jìn)行交易?！保?5）所以在進(jìn)行商事登記制度改革中，建立商事登記公示制度是不可或缺的配套建設(shè)，是確保成功實(shí)現(xiàn)商事登記制度改革的制度保障。

筆者認(rèn)為，建立商事登記公示制度要注意一下幾個(gè)方面：（1）要確保商事登記公示信息的真實(shí)性，這是發(fā)揮商事登記公示制度作用的基礎(chǔ)。（2）嚴(yán)格商事登記申請(qǐng)人對(duì)公示信息真實(shí)性的責(zé)任。（3）建立有效的公眾查詢機(jī)制，確保公眾可以通過(guò)便捷的方式獲取公示信息。（4）建立有效的反饋機(jī)制。為公眾提供反饋意見(jiàn)的渠道，對(duì)公眾的意見(jiàn)進(jìn)行及時(shí)處理，并公示處理結(jié)果。（5）建立懲處制度，如黑名單制度。對(duì)不自律的主體進(jìn)行懲處和公示。（6）在條件成熟的地區(qū)，建立全程電子化商事登記管理。通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)，完成商事登記的申請(qǐng)、受理、審查、存檔、查詢和反饋。

注釋?zhuān)?/p>

（1）http：//news.xinhuanet.com/2013-12/28/c_118749268.htm（訪問(wèn)日期：2014年2月23日）.

（2）http：//zwgk.gd.gov.cn/006939748/201203/t20120327_308791.html（訪問(wèn)日期：2014年2月23日）.

（3）http：//www.zhuhai.gov.cn/xxgk/zcfgjgfxwj/gfxwj/201208/t20120809_309553. ?html（訪問(wèn)日期：2014年2月23日）.

（4）http：//www.zhuhai.gov.cn/xxfw/zzjg/srdzxjg/srdcwhjg/dffg/201301/t20130116 _ ?356177.html（訪問(wèn)日期：2014年2月23日）.

（5）http：//www.sz.gov.cn/gsj/zcwj/qydj/qydjgz/201302/t20130225_2109647.htm（訪 問(wèn)日期：2014年2月23日）.

（6）http：//www.shunde.gov.cn/data/main.php？id=2486-10080（訪問(wèn)日期：2014年2月23日）.

（7）http：//www.dg.gov.cn/cndg/s1271/201210/569279.htm（訪問(wèn)日期：2014年2月23日）.

（8）http：//news.xinhuanet.com/2013-12/28/c_118749268.htm（訪問(wèn)日期：2014年2月23日）.

（9）蔣大興.商事登記制度的結(jié)構(gòu)性改革[J].中國(guó)工商管理研究，2013，（7）：11.

（10）潘嘉瑋.商法的現(xiàn)代化與商事登記制度[J].華南師范大學(xué)學(xué)報(bào)， 2005， （5）： 27-28.

（11）顏慧.我國(guó)商事登記制度解析與重構(gòu)[J].華中師范大學(xué)研究生學(xué)報(bào)，2013，（3）：48-49.

（12）楊崢嶸.改革現(xiàn)行商事登記制度之淺見(jiàn)[J].中國(guó)工商管理研究， 2011， （12）： 38.

（13）王麗.論“先照后證”商事登記模式下核準(zhǔn)登記與營(yíng)業(yè)執(zhí)照各自功能的回歸[J].中國(guó)工商管理研究，2013，（9）：13.

（14）施天濤.構(gòu)建我國(guó)商事登記制度的基本思路.中國(guó)工商管理研究.2013，（8）：33.

（15）[日]鴻常夫.商法總則（全訂第4版補(bǔ)正2版）[M].弘文堂譯，1995：227.