證人保護(hù)制度研究

徐浩森

摘 要：證人具有不可替代性，證人證言的重要作用不言而喻，證人是否出庭作證關(guān)系到訴訟活動能否良性運(yùn)轉(zhuǎn)以及查明犯罪事實(shí)起到至關(guān)重要的作用。因此，保護(hù)證人也就變得迫切而必要。另外也是對憲法關(guān)于人權(quán)保護(hù)的響應(yīng)。2012年新刑訴法對此進(jìn)行了修改并增加了相應(yīng)條文，確立了刑事證人保護(hù)制度的基本框架，確保證人證言這一證據(jù)形式在刑訴中的有效實(shí)現(xiàn)。但是，就目前從我國刑事證人保護(hù)制度的立法來看，依然存在一些不完善之處，以及司法實(shí)踐中出現(xiàn)的證人出庭難的問題。本文主要分析我國證人保護(hù)制度所存在的不足，針對性的提出完善措施，來保證司法公正，提高司法公信力。有利于增強(qiáng)全民法治觀念，強(qiáng)化公民作證義務(wù)，增強(qiáng)公民的社會責(zé)任感，積極鼓勵人民同犯罪作斗爭。為我國早日實(shí)現(xiàn)法治中國的目標(biāo)貢獻(xiàn)一點(diǎn)力量。

關(guān)鍵詞：證人證言；新刑訴法；證人保護(hù)；社會責(zé)任

一、我國刑事證人保護(hù)制度的現(xiàn)狀及評析

（一）我國刑事證人保護(hù)制度的立法現(xiàn)狀

我國新《刑事訴訟法》第六十一條規(guī)定：“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)保障證人及其近親屬的安全?！薄皩ψC人及其近親屬進(jìn)行威脅、侮辱、毆打或者打擊報(bào)復(fù)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不夠刑事處罰的，依法給予治安管理處罰?！痹摋l對我們的啟示是，如果證人連生命安全都得不到保證，證人出庭作證的積極性便大打折扣，那么證人質(zhì)證制度形同虛設(shè)。

第六十二條確定了證人、被害人、鑒定人及其近親屬訴訟中作證的保護(hù)制度。但由于我國現(xiàn)階段司法資源的有限性和規(guī)定在全部案件中都統(tǒng)一實(shí)行作證保護(hù)的難度，因此2012年刑事訴訟法按照循序漸進(jìn)原則對危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、毒品犯罪這四類案件確立了人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)對證人、鑒定人、被害人的作證保護(hù)義務(wù)。

第六十三條確定了證人作證補(bǔ)償制度。從本條來看，我國建立了對證人補(bǔ)償制度的財(cái)政保障機(jī)制，將證人作證的補(bǔ)助納入司法機(jī)關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)費(fèi)中。該條只為鼓勵證人出庭作證，確保刑事訴訟能夠更好的查明案件事實(shí)，懲罰犯罪。只有對證人履行作證義務(wù)提供法律和經(jīng)濟(jì)上的保障，證人切實(shí)履行作證義務(wù)才能成為一種實(shí)際可能。

我國對證人保護(hù)的規(guī)定常見于憲法、刑法、治安處罰法和刑事訴訟法等法律法規(guī)中。例如《憲法》第41條第2款指出，“對于公民的申訴、控告或者檢舉，”“任何人不得壓制和打擊報(bào)復(fù)”，明確了證人權(quán)利應(yīng)當(dāng)受到憲法保護(hù)。另外，實(shí)踐中往往會出現(xiàn)對證人進(jìn)行打擊報(bào)復(fù)的行為。因此，制裁與懲治這種現(xiàn)象，根據(jù)對證人權(quán)益侵害的程度不同，《刑法》和《治安管理處罰法》分別規(guī)定了相關(guān)條款。例如《刑法》第307條、第308條規(guī)定了“妨害做證罪”、“打擊報(bào)復(fù)證人罪”?！吨伟补芾硖幜P法》第19條規(guī)定：“對報(bào)案人、控告人、舉報(bào)人、證人打擊報(bào)復(fù)的”，“從重處罰”。第41條提出對證人及其近親屬進(jìn)行威脅、侮辱、毆打或者打擊報(bào)復(fù)的處罰方式和力度。2012年修訂的刑事訴訟法修改和增加了證人保護(hù)的內(nèi)容，第61條至第63條從證人保護(hù)的對象、保護(hù)主體、保護(hù)內(nèi)容、保護(hù)措施、保護(hù)程序五大方面確立了我國刑事證人保護(hù)制度?！吨伟补芾硖幜P法》第42條第（四）項(xiàng)規(guī)定：對證人及其近親屬進(jìn)行威脅、侮辱、毆打或者打擊報(bào)復(fù)的，一般情形下，拘留不超過5日，罰款不超過500元；如情節(jié)較重的，行政拘留不會超過10日，同時(shí)可以并處500元以下罰款。

（二）新刑訴法中證人保護(hù)制度的評析

新刑訴法在刑事證人保護(hù)方面的規(guī)定具有一定的進(jìn)步意義，基本上建立了我國刑事證人保護(hù)制度，完善了保護(hù)措施。主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

第一，明確了證人保護(hù)的適用案件類型。例如刑訴法第六十二條規(guī)定的危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、毒品犯罪等案件的證人屬于保護(hù)對象。以上所列均屬重大刑事案件，因此，該類案件對社會危害大，證人受到打擊報(bào)復(fù)的可能性也就增大。

第二，明確了證人保護(hù)的具體措施。與修訂以前的刑訴法相比，過去對證人保護(hù)都是原則性的規(guī)定。例如刑訴法原第49條以概括性語言規(guī)定不得對證人及其近親屬威脅、打擊、報(bào)復(fù)，缺陷是并沒有提及應(yīng)具體采用什么樣的措施去保護(hù)證人。所以，缺乏可操作性。對證人的保護(hù)也僅限于對打擊報(bào)復(fù)者的事后懲治。鑒于此，新刑訴法第62條完善了該條內(nèi)容，不僅規(guī)定了對證人信息的保密、隱蔽式做證、人身保護(hù)、住宅保護(hù)等保護(hù)措施，還規(guī)定了禁止令。這樣就使得事前預(yù)防性保護(hù)與事后保護(hù)相結(jié)合，形成了較為科學(xué)的保護(hù)證人的體系。

第三，明確了證人的拒絕出庭做證權(quán)。雖然證人有作證的義務(wù)，但《刑事訴訟法》第188條規(guī)定被告人的配偶、父母、子女可以不被強(qiáng)制出庭做證，這是我國有關(guān)近親屬拒絕出庭做證權(quán)的首次規(guī)定，因此也就符合了我國傳統(tǒng)倫理道德的要求，與我國傳統(tǒng)的親親得相首匿原則不謀而合。親親得相首匿，是漢代刑罰適用原則之一，具體指漢代法律所規(guī)定的直系三代血親之間和夫妻之間，除犯謀反，大逆以外的罪行，有罪應(yīng)相互包庇隱瞞，不得向官府告發(fā)；對于親屬之間容隱犯罪的行為，法律也不追究其刑事責(zé)任。對特殊證人的保護(hù)，我國古來已有。證人拒絕出庭做證權(quán)，體現(xiàn)了“以人為本”的法治精神，反映的是法律對社會和諧的關(guān)注以及對人民的尊重和保護(hù)。

第四，明確了證人做證所花費(fèi)的必要支出的補(bǔ)助?！缎淌略V訟法》第63條規(guī)定證人因履行做證義務(wù)而支出的費(fèi)用有權(quán)得到補(bǔ)助。證人履行的是對國家的義務(wù)，其合法費(fèi)用應(yīng)由國家承擔(dān)。這樣做有利于免除證人經(jīng)濟(jì)上的后顧之憂。

二、我國刑事證人保護(hù)制度存在的不足

立足司法實(shí)踐，證人出庭難的問題一直揮之不去，無法得到徹底的解決。證人因恐懼害怕不敢、不愿、不能出庭作證，究其原因，筆者認(rèn)為是缺乏對國家機(jī)關(guān)的信任，缺乏司法公信力，認(rèn)為國家沒有能力保護(hù)自己或是惹上什么麻煩。就現(xiàn)有立法來看，我國證人保護(hù)制度還存在著明顯的缺陷，主要有：保護(hù)主體范圍不明確及職責(zé)不清、忽視對證人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益的保護(hù)、保護(hù)措施不夠多樣等。

首先，證人保護(hù)主體職責(zé)不明，缺乏專門的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)。新《刑事訴訟法》規(guī)定證人保護(hù)的主體是人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)。這樣就使得三機(jī)關(guān)職責(zé)不明，具體分工不清，出現(xiàn)相互推諉的現(xiàn)象。表現(xiàn)在，是否共同履行保護(hù)職責(zé)還是分訴訟階段來履行。在具體操作上會出現(xiàn)一系列程序上的問題。眾所周知，好多冤案可以說就是在程序上出了問題。另外案件審結(jié)后，證人的保護(hù)應(yīng)由哪個(gè)機(jī)關(guān)來負(fù)責(zé)又是一個(gè)重要的問題?！叭嗣穹ㄔ?、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)依法采取保護(hù)措施，有關(guān)單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)配合”該款中的“有關(guān)單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)配合”，那就是說其他單位或者個(gè)人也可以對證人進(jìn)行保護(hù)，如此一來，法律的規(guī)定就模糊了，到底是允許公檢法對證人進(jìn)行保護(hù)呢還是由有關(guān)單位或個(gè)人對證人進(jìn)行保護(hù)。亦或是公檢法、單位、個(gè)人聯(lián)合進(jìn)行保護(hù)。倘若真的如此，單位和個(gè)人所付出的保護(hù)費(fèi)用又由誰來負(fù)擔(dān)。簡言之，單位和個(gè)人的意志容易受公檢法的左右。那么有關(guān)單位和個(gè)人的配合保護(hù)不就形同虛設(shè)了嗎？以上種種問題如不能解決的話，將影響實(shí)踐中對證人的保護(hù)。亟待國家能過出臺具體的對證人保護(hù)的細(xì)則。

其次，缺乏具體的程序規(guī)定?！缎淌略V訟法》第62條規(guī)定證人“認(rèn)為因在訴訟中做證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險(xiǎn)的，可以向人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)請求予以保護(hù)”該款規(guī)定確定了證人所享有的申請證人保護(hù)權(quán)，也明確了證人保護(hù)的一種啟動方式。但是當(dāng)證人提出保護(hù)申請后，申請應(yīng)由哪個(gè)機(jī)構(gòu)來決定？哪個(gè)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)執(zhí)行？執(zhí)行的期限是多長？決定、執(zhí)行是否需要監(jiān)督？由誰如何來監(jiān)督？對證人保護(hù)不利是否要追究責(zé)任？等等一系列程序問題。凸現(xiàn)了我國證人保護(hù)制度的不完善。因此需要我國立法明確規(guī)定，一旦缺乏具體的程序規(guī)定勢必導(dǎo)致司法實(shí)踐中對證人保護(hù)難以落實(shí)，進(jìn)而影響到證人出庭作證的積極性，不利于維護(hù)社會和諧穩(wěn)定。

再次，因證人出庭作證遭受間接損失應(yīng)當(dāng)如何賠付并未做明確規(guī)定。2012年《刑訴法》只規(guī)定了對證人因出庭作證支出的交通、住宿等費(fèi)用給予直接補(bǔ)助同時(shí)不會影響證人作證期間的待遇，但對證人因作證遭受人身傷害、財(cái)產(chǎn)損失或精神損害等是否應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶泐~補(bǔ)償以及由哪個(gè)機(jī)關(guān)賠付并未作規(guī)定。

最后，全民缺乏社會責(zé)任感，法律意識淡薄。近年來見義勇為的模范事跡越來越少，人與人之間情感間的淡化，沖擊著人們的社會責(zé)任感。國家的法律并未真正全面走出文本、走向大眾。為此，黨和國家提倡社會主義核心價(jià)值觀的塑造，樹立公平、公正的作風(fēng)，增強(qiáng)人民對法律的監(jiān)督和信心。一種制度需要有良好的環(huán)境來滋養(yǎng)，證人保護(hù)制度也不例外，需要營造一個(gè)良好的法治環(huán)境，健全的保障、保護(hù)機(jī)制、服務(wù)機(jī)制，更能夠調(diào)動人民的積極性，從行為上鼓勵人民同犯罪作斗爭，而不是空喊口號。

三、完善我國刑事證人保護(hù)制度

建立完善的證人保護(hù)制度有重要意義。第一，可以有效地保障證人權(quán)利不受非法侵害?！艾F(xiàn)有證人做證制度以犧牲證人的自由與權(quán)利為代價(jià)來維護(hù)社會秩序的設(shè)計(jì)”，這與尊重和保障人權(quán)的價(jià)值目標(biāo)發(fā)生了沖突。采用一切可行的手段來促進(jìn)證人是法庭的職責(zé)。證人出庭作證是證人向國家履行的義務(wù)，是為幫助法官能夠準(zhǔn)確地認(rèn)定案件事實(shí)和正確適用法律提供依據(jù)。第二，完善證人保護(hù)制度可以有效地保障訴訟活動的良性運(yùn)轉(zhuǎn)。如果缺少證人證言的話，就會導(dǎo)致證據(jù)鎖鏈可能無法形成，進(jìn)而無法使法官排除合理懷疑或者達(dá)到內(nèi)心確信的程度，影響訴訟的公正。完善我國刑事證人保護(hù)制度的設(shè)計(jì)的過程中，我們應(yīng)充分地認(rèn)識到司法公正和保障人權(quán)的關(guān)系，不能為追求片面的司法公正而犧牲證人的權(quán)益。

完善我國刑事證人保護(hù)制度的幾點(diǎn)意見：

筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)從證人角度，看證人的安全是否得到確實(shí)保障，愿意出庭做證；從社會的角度，民眾是否支持對證人保護(hù)制度；從國家機(jī)構(gòu)的角度，細(xì)化職責(zé)、分工配合。尋找新思路、新方法來切實(shí)保障證人的人身及財(cái)產(chǎn)安全。

第一，明確公檢法三家的具體職責(zé)及分工。修訂后的《刑訴法》已明確規(guī)定公檢法為證人保護(hù)主體，那么就沒有必要再另行設(shè)定專門的獨(dú)立機(jī)構(gòu)“證人保護(hù)中心”來保護(hù)證人，只需探索公檢法三機(jī)關(guān)在證人保護(hù)工作中的具體職責(zé)及分工內(nèi)容即可。應(yīng)當(dāng)明確劃分公檢法三機(jī)關(guān)各自在證人保護(hù)制度中的具體職責(zé)和角色定位。筆者認(rèn)為公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)具體的保護(hù)，即可作為執(zhí)行機(jī)關(guān)。因?yàn)槠渚哂休^強(qiáng)的執(zhí)行能力及執(zhí)行經(jīng)驗(yàn)和方法。檢察院亦可作為國家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，確立其在證人保護(hù)制度中的監(jiān)督地位。法院作為國家的專門審判機(jī)關(guān)，只需對庭審前需要保護(hù)的證人配合公安機(jī)關(guān)實(shí)現(xiàn)匿名作證以及保密等，確保出庭證人在安全的庭審環(huán)境下進(jìn)行作證。

第二，在運(yùn)作程序上，應(yīng)立法建立證人保護(hù)程序，細(xì)化操作規(guī)則，對證人保護(hù)的啟動程序、保護(hù)機(jī)構(gòu)的職責(zé)分工、保護(hù)措施、保護(hù)期限、保護(hù)監(jiān)督等方面加以規(guī)定。在保護(hù)措施方面應(yīng)考慮增設(shè)預(yù)防性保護(hù)措施及相關(guān)的配套服務(wù)保障措施。在設(shè)置證人保密制度時(shí)建立信息泄密責(zé)任追究機(jī)制。在偵查、審查批準(zhǔn)逮捕、審查起訴、法庭審理前后，都要派遣有關(guān)機(jī)關(guān)工作人員對證人進(jìn)行保護(hù)。保護(hù)程序的啟動。由證人及其親屬和公安機(jī)關(guān)偵查部門提出保護(hù)申請的，報(bào)公安機(jī)關(guān)證人保護(hù)機(jī)構(gòu)審核，證人保護(hù)機(jī)構(gòu)認(rèn)為需要實(shí)施保護(hù)的，應(yīng)對保護(hù)措施、等級、期限提出初步意見，然后報(bào)檢察機(jī)關(guān)證人保護(hù)監(jiān)督機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，啟動保護(hù)程序。由檢察機(jī)關(guān)自偵（包括反貪局和反讀局）、偵查監(jiān)督、公訴審部門提出申請的，直接報(bào)檢察機(jī)關(guān)證人保護(hù)監(jiān)督機(jī)構(gòu)決定，啟動保護(hù)程序。緊急情況下，可由執(zhí)行機(jī)關(guān)先行保護(hù)，再報(bào)檢察機(jī)關(guān)審批。第二，保護(hù)任務(wù)的執(zhí)行。證人保護(hù)的執(zhí)行一律由公安機(jī)關(guān)進(jìn)行。檢察機(jī)關(guān)審批決定后，填寫證人保護(hù)批準(zhǔn)書，批準(zhǔn)書應(yīng)當(dāng)注明保護(hù)措施、等級、期限等內(nèi)容，交由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。公安機(jī)關(guān)在執(zhí)行過程中，需要其他單位配合的，其他單位應(yīng)當(dāng)配合。第三，保護(hù)內(nèi)容的變更。在證人保護(hù)過程中，如需變更保護(hù)措施、等級、期限等內(nèi)容的，由檢察機(jī)關(guān)證人保護(hù)監(jiān)督機(jī)構(gòu)審批決定。第四，保護(hù)程序的終止。保護(hù)期滿，保護(hù)程序自動終止。

第三，建立保護(hù)責(zé)任追究制度。但凡負(fù)責(zé)保護(hù)證人的人員，因違法或重大過失導(dǎo)致被保障證人的保護(hù)權(quán)或人身、財(cái)產(chǎn)受損的，應(yīng)當(dāng)追究其責(zé)任。在一般情況下，保護(hù)不利的相關(guān)責(zé)任人應(yīng)當(dāng)進(jìn)行合理的處分。對證人及其近親屬和相關(guān)部門提出的保護(hù)不利的控告和申訴，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)受理并依法開展調(diào)查，對保護(hù)不負(fù)責(zé)任、措施不當(dāng)?shù)刃袨?，要及時(shí)予以糾正。

第四，確立合情合理的賠償制度。主要適用于證人因作證而受到人身傷害、財(cái)產(chǎn)損害或精神損害等應(yīng)當(dāng)?shù)玫饺尜r償。因加害人打擊或報(bào)復(fù)等原因給證人及其近親屬造成人身損害的，由加害人承擔(dān)賠償責(zé)任，保護(hù)機(jī)關(guān)承擔(dān)保護(hù)不力的補(bǔ)充責(zé)任；造成財(cái)產(chǎn)及財(cái)產(chǎn)性利益損失的，由加害人賠付或者由權(quán)威評估機(jī)構(gòu)按照市場價(jià)格估價(jià)法鑒定后的價(jià)格予以賠付；給精神上造成損害的，應(yīng)當(dāng)予以精神損害賠償。

第五，加大普法宣傳力度，增強(qiáng)司法的公信力。對出庭作證的證人給予適當(dāng)?shù)臉s譽(yù)作為獎勵。相關(guān)機(jī)關(guān)可公布一些隱藏身份的證人作證的案例來鼓勵人民積極作證，起到一定的模范、引導(dǎo)作用。

建立完善的證人保護(hù)制度既是維護(hù)國家正義的要求，也是尊重保障人權(quán)的體現(xiàn)。（作者單位：甘肅政法學(xué)院）

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