論家族信托

翁亞妮 王豐

摘 要：英國法律史學(xué)家梅特蘭曾說過信托是英國人在法學(xué)領(lǐng)域中取得的最偉大成就。也有人將信托制度比作英國法中的一顆明珠，那家族信托無疑是信托體系中最璀璨的耀眼明珠。隨著家族信托產(chǎn)品的推廣，學(xué)界和實務(wù)界都對其進行了激烈的討論與深入的研究。家族信托在我國的推廣固然在客觀上與我國的經(jīng)濟發(fā)展以及社會結(jié)構(gòu)具備一定的關(guān)聯(lián)性，但是這一“舶來品”是否會“水土不服”不適應(yīng)我國現(xiàn)有的法律體系，這一問題也存在較大的爭議。為分析上述問題本文結(jié)合我經(jīng)濟發(fā)展的客觀情況以及現(xiàn)行立法，分析家族信托在我國推廣的可行性以及必要性。并且對家族信托在我國的發(fā)展，在我國立法層面所需進行的完善提出了一管之見。

關(guān)鍵詞：家庭信托；概念；必要性；可行性

一、家族信托的起源與概念

1.家族信托的起源

信托制度起源于中世紀(jì)英國的“用益”制度，是一種土地的利用方式。用益的英文表述為USE，即使用、利用的意思。用益制度主要是指，土地所有者將土地的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給另一個人，但是土地上的收益卻歸第三人所有。

用益制度的產(chǎn)生與發(fā)展，其背后有著深刻的歷史和社會因素，它是為了規(guī)避當(dāng)初英國的封建體制，尤其是在該體制之下的土地政策衍生而來的事物。也有學(xué)者稱信托的起源實際為“欺詐及恐懼”，是中世紀(jì)人民“恐懼”其財產(chǎn)遭國王、領(lǐng)主、或債權(quán)人剝奪，而采取的“欺詐”設(shè)計。具體而言，英國用益制度的產(chǎn)生主要有以下原因：

第一，13世紀(jì)英國宗教勢力很大，民眾對宗教十分虔誠，教徒們紛紛熱衷于死后將土地和其他財產(chǎn)贈與教會，而當(dāng)時的法律規(guī)定，對教會不能征稅，因此這種遺贈嚴重影響了英國封建主的利益。到了13世紀(jì)中期，英王亨利三世為了維護其自身利益，遂頒布了《沒收法案》，規(guī)定凡是將土地遺贈給教會，必須經(jīng)過君主或諸侯的許可，否則就一概予以沒收。

第二，USE制度誕生后，不僅被教徒們用來向教會捐贈土地，也被民眾用來規(guī)避稅賦。中世紀(jì)英國封建制度系由國王、領(lǐng)主，及佃戶組成，上位階層者一般依靠稅金的繳納及勞役的負擔(dān)取得下位階層者的奉養(yǎng)。而稅金、勞役等義務(wù)均與土地的占有或土地所有權(quán)息息相關(guān)，每當(dāng)所有權(quán)或占有權(quán)發(fā)生改變時（例如父死子繼），受讓者均需向其上位階層者繳交大筆稅金。土地一般被限定僅得由長子繼承，其他子女和親屬均沒有繼承權(quán)。已成年的長子若想繼承土地，則必須向上位階層的領(lǐng)主繳納巨額的繼承稅；若長子繼承人尚未成年，則由領(lǐng)主監(jiān)護該未成年繼承人，本應(yīng)由未成年繼承人繼承的土地也歸領(lǐng)主經(jīng)營，土地上的全部收益均歸領(lǐng)主所有，待未成年繼承人成年后，并向領(lǐng)主繳納了土地繼承稅，方可繼承該土地。若未成年繼承人成年后，無法在規(guī)定的期限內(nèi)繳納土地繼承稅給封建領(lǐng)主，則該土地便歸領(lǐng)主所有。

第三，13世紀(jì)后英國發(fā)動了多次的十字軍東侵，參加?xùn)|侵的騎士們擔(dān)心自己的家人無法得到照顧，遂將土地轉(zhuǎn)讓給親友經(jīng)營管理，囑咐他們以土地的收益保障家人的生活需要。

2.家族信托的概念

信托是英美法系最具代表特色的制度之一。英國著名法律史學(xué)家梅蘭特曾說過：“英國人在法學(xué)領(lǐng)取中取得的最偉大而又最獨特的成就，就是歷經(jīng)數(shù)百年發(fā)展而來的信托理念。信托制度的精髓在于其高度的靈活性，除了基本的道德原則，還是一種充滿彈性和普遍性的制度。”①

家族信托是指，家族創(chuàng)始人或家族企業(yè)作為委托人，家族財產(chǎn)的繼承人或家族內(nèi)部成員作為家族信托的受益人，以家庭財富的管理、傳承和保值增值及家族產(chǎn)業(yè)持續(xù)發(fā)展為目的的信托。家族信托成立后，受托人成為信托財產(chǎn)的所有人，但其必須嚴格按照信托合同的條款和法律規(guī)定，忠誠的履行信托義務(wù)，管理信托財產(chǎn)。而家族成員均可按照委托人預(yù)先設(shè)立的財產(chǎn)分配方式，獲得信托收益。家族信托是一種良好的財富傳承的工具，通過這種方法可以防止家族財產(chǎn)在世代傳承中發(fā)生不必要的流失；或者是為了防止繼承者因為生活的奢侈，而敗光全部家產(chǎn)。

二、家族信托制度在我國建立的必要性

我國自1978年施行改革開放制度至今，在經(jīng)濟領(lǐng)域的發(fā)展取得了舉世矚目的成績。雖然在諸多領(lǐng)域還有許多問題有待進一步深化改革予以解決，但值得注意的是“一部分人已經(jīng)先富了起來”，而這部分人也逐步開始面臨著財富的傳承和保值等客觀的問題。

1.我國經(jīng)濟發(fā)展的客觀需要

招商銀行與貝恩管理顧問公司于2015年5月發(fā)布了第四份《中國私人財富報告》，該報告中將高凈值資產(chǎn)的門檻設(shè)置為1，000萬元人民幣。據(jù)此，我國高凈值資產(chǎn)人群的數(shù)量已高達100萬人。這一人數(shù)較2012年的報告相比已經(jīng)增長了33萬人。②根據(jù)另一份報告，英大國際信托公司2014年的一份針對門檻為5，000萬元人民幣的高凈值人群的調(diào)查報告顯示：在我國高凈值的人群中年齡在50歲以上的占比高達86%；而在行業(yè)分布方面高凈值人群大多從事金融、貿(mào)易、房地產(chǎn)行業(yè)；這部分財富高凈值人群在財富目標(biāo)方面有15%選擇了財富傳承，并且將所傳承財富的保值與增值放在首要考慮的因素。③

中國銀監(jiān)會辦公廳于2014年下發(fā)了題為“關(guān)于信托公司風(fēng)險監(jiān)管的指導(dǎo)意見”即文號為“銀監(jiān)辦發(fā)[2014]第99號”的文件（下簡稱“99號文”）。99號文在“明確轉(zhuǎn)型方向”這一節(jié)中明確了信托公司的轉(zhuǎn)型發(fā)展方向應(yīng)本著“受人之托，代人理財”這一原則。此外，還明確指出“探索家族財富管理，為客戶量身定制資產(chǎn)管理方案”應(yīng)當(dāng)是下一階段信托公司業(yè)務(wù)發(fā)展、的轉(zhuǎn)型方向。④

綜上所述，隨著我國高凈值資產(chǎn)人群數(shù)量的劇增以及該人群的普遍“老齡化”，其所擁有的財富如何傳承、傳承過程中的保值與增值問題逐漸成為該人群處理資產(chǎn)的重心和焦點。國家在戰(zhàn)略層面也對信托行業(yè)的轉(zhuǎn)型提出了六個新的方向，其中之一便是回歸信托業(yè)務(wù)的本質(zhì)，應(yīng)對家族財富管理市場的客觀需求研發(fā)產(chǎn)品、提供服務(wù)。因此，家族信托制度在我國生根、發(fā)展在市場客觀需求和政府政策導(dǎo)向兩個領(lǐng)域具備了堅實的客戶需求基礎(chǔ)和政策導(dǎo)向環(huán)境。

2.家族信托制度自身優(yōu)越性與高凈值人群的客觀需求

家族信托制度之所以在全球范圍內(nèi)廣受高凈值資產(chǎn)人群擁護，究其本質(zhì)源于該制度賴以生存和發(fā)展的一個法學(xué)原理，即信托財產(chǎn)所有權(quán)與收益權(quán)分離的法律屬性所產(chǎn)生的“信托財產(chǎn)獨立性”原則⑤。所謂信托財產(chǎn)實質(zhì)是受托人以承諾信托而取得自委托人處的財產(chǎn)，以及受托人以因其管理、運用、處分該財產(chǎn)而取得的財產(chǎn)。⑥而其獨立性，又可稱為“信托財產(chǎn)的閉鎖效應(yīng)”，系指信托關(guān)系有效設(shè)立后，信托財產(chǎn)便從委托人、受托人和受益人三者的原本固有的財產(chǎn)中分立出來，成為一項獨立的財產(chǎn)，從而不受委托人、受托人和受益人之債權(quán)人追索⑦。分析清楚了家族信托制度法律基礎(chǔ)，其自身所具備的功能也就顯而易見、容易分析和理解了。具體而言，家族信托制度具備下述六項主要功能。

（1）保障、照料家族成員的生活

正如我國明朝徐應(yīng)秋先生在《玉芝堂談薈·龍生九子》一文中所指道“龍生九子不成龍，各有所好”。高凈值資產(chǎn)人群的家族成員中也是各有所好、各有追求，很難保證每一位成員都具備商業(yè)頭腦和理財?shù)囊庾R。甚至可能揮霍成性，又或是在生活上毫無節(jié)制。如何讓自己辛苦積累的財富更好的、更持久的保障、照料所有家族成員的生活，也是高凈值資產(chǎn)人群的共同難題。有鑒于此，家族信托制度便應(yīng)運而生了兩種類型的家族信托——“老年保障型”及“撫養(yǎng)子女型”家族信托。

（2）降低所持有財產(chǎn)的風(fēng)險

對于高凈值資產(chǎn)人群來說，為其所持有財產(chǎn)規(guī)避潛在的風(fēng)險往往比開拓新的途徑去增值更為重要。因為，無論是婚姻的失敗、生意決策的疏忽又或是員工的疏忽等等眾多原因。最終，都有可能會使其既有的財產(chǎn)面臨大幅縮水的風(fēng)險。正是由于，家族信托設(shè)立后可以將信托資產(chǎn)與固有資產(chǎn)相分離，從而使該部分資產(chǎn)具備法律上的獨立屬性，因而可以使得當(dāng)人生中的變故來臨時不影響資產(chǎn)的價值。

（3）保護家族隱私

對于普通人來說私生子、婚姻的破裂又或是家族成員中擁有不良的嗜好等負面消息的曝光對于其本身固有的財產(chǎn)價值并不會造成較大的損失。但是，對于高凈值資產(chǎn)人群來說則會造成難以估計的損失，尤其是當(dāng)其資產(chǎn)中有上市公眾公司或者相關(guān)信息可能會影響民眾對其自身形象的價值造成降低。加之，中國自古以來就根深蒂固的“韜光養(yǎng)晦”的思想，使得“財不外露”這一理念深入人心。因此，家族資產(chǎn)的數(shù)額、處理以及分配方式又或是家族中一些隱晦之事如何在不被公眾所知悉的情況下進行財產(chǎn)的分配也是國際上高凈值資產(chǎn)人群關(guān)心的領(lǐng)域之一。而家族信托制度自身所具備的“保密功能”也使得該制度廣受歡迎。家族信托對于信托資產(chǎn)內(nèi)容、資產(chǎn)的配置、資產(chǎn)的種類以及將來的投資方向都具備高度的私隱性，也因此可以滿足高凈值資產(chǎn)人群的保護家族隱私及資產(chǎn)價值的需求。

（4）為家族整體財產(chǎn)規(guī)劃財稅

雖然，我國現(xiàn)行立法中關(guān)于個人所得稅、遺產(chǎn)稅等相關(guān)稅種尚未像英美國家那么高度的健全或者發(fā)達。甚至，某種程度上說還具備高度的不確定性，由此對于高凈值資產(chǎn)人群來說其所持有資產(chǎn)在未來的價值又或是分配的成本也具有了高度的不確定性，造成了其對所持有財產(chǎn)安全的高度恐慌。正因如此，將其固有資產(chǎn)中的一部分或全部通過家族信托的形式，使其獨立于委托人及受益人的法律評價中的固有資產(chǎn)，則可以保護其資產(chǎn)在將來法律的健全或變化所帶來的風(fēng)險。使財產(chǎn)的價值以及傳承或使用的成本從不可預(yù)計變?yōu)楝F(xiàn)實可計算便成為了家族信托制度吸引該類人群、保護資產(chǎn)不外流、留存我國改革開放三十多年來所積累的社會資本的一個重要工具和途徑。

（5）完成家族財富的傳承

隨著我國二胎政策的全面放開，“一家一子”的格局將會被打破。而我國較多家族企業(yè)又或是以月星家居為代表的兄弟企業(yè)的傳承又將面臨新的問題。除了原本就要面對的“第二代”是否具有經(jīng)濟頭腦或者經(jīng)營企業(yè)的興趣之外，還要面臨企業(yè)股權(quán)的分散以及家族企業(yè)經(jīng)營方向、繼承人選定的不確定性有鑒于此，將“第一代”資產(chǎn)集中后統(tǒng)一交由家族信托機構(gòu)，從而使得在“第一代退休”之后，仍然可以保證對公司的控制權(quán)，并且又可以達成家族成員共享收益的效果。這也是家族信托制度的功能之一，更是家族信托制度在國外廣受追捧的魅力所在。

綜上所述，家族信托制度在我國已經(jīng)擁有了大量的潛在客戶即數(shù)量高達100萬人的高凈值資產(chǎn)人群。此外，家族信托制度自身的功能也與該類人群對于所持有資產(chǎn)處置的要求具有高度的切合度。因此，家族信托制度在我國的市場前景和潛在客戶已經(jīng)為該制度在我國生根、發(fā)展打下了堅實的基礎(chǔ)。換而言之，家族信托制度在我國建立具備了客觀的必要性。

三、家族信托制度在我國建立的可行性

作為一個金融產(chǎn)品能否在一個國家發(fā)展，也就是分析其推廣的可行性時該國境內(nèi)的立法規(guī)定是否與之相融合，換而言之該金融產(chǎn)品的本質(zhì)屬性是否符合該國法律制度的強制性規(guī)定是一個必不可少的環(huán)節(jié)。家族信托作為一個金融產(chǎn)品而言，雖然上文中筆者已經(jīng)分析了其客觀存在的價值及意義，但決定其能否在我國推廣的另一個重要因素就是否該產(chǎn)品能在我國現(xiàn)有立法環(huán)境中生存。家族信托因其產(chǎn)生的特殊目的導(dǎo)致其勢必要涉及民法、商法以及經(jīng)濟法的眾多領(lǐng)域。例如，關(guān)于通過家族信托處置委托人財產(chǎn)時就涉及了繼承法關(guān)于法定預(yù)留份額的相關(guān)強制性規(guī)定。有鑒于此，筆者將從公司法、物權(quán)法以及婚姻繼承法這個五個方面結(jié)合我國現(xiàn)行立法與家族信托產(chǎn)品進行分析，論述該金融產(chǎn)品在我國現(xiàn)行立法中的合法性和可操作性。

1.物權(quán)法領(lǐng)域的家族信托

在家族信托的各種資產(chǎn)中，委托人交付給受托人最常見的兩種便是動產(chǎn)和不動產(chǎn)。為了維護國家基本經(jīng)濟制度，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序，明確物的歸屬，發(fā)揮物的效用，保護權(quán)利人的物權(quán)，我國于2007年10月1日頒布實施了《中華人民共和國物權(quán)法》。

誠如前文中筆者所提到的，我國信托的生效要件之一就是按照我國現(xiàn)行的法律、行政法規(guī)所需要辦理登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理登記手續(xù)后才能生效，沒有辦理登記手續(xù)，則信托行為無法具備法律效力⑧。這也是我國目前信托產(chǎn)品大多集中于現(xiàn)金產(chǎn)品的原因之一。而根據(jù)我國現(xiàn)行物權(quán)法的規(guī)定，以房產(chǎn)、土地使用權(quán)為代表的不動產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)在發(fā)生變動時，即設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅時，必須依法登記⑨。動產(chǎn)中較多以交付為生效要件，但是具備較高附加價值的諸如船舶和航空器乃至機動車的物權(quán)狀態(tài)發(fā)生變化都需要以登記為生效要件⑩。

但是，在信托的實踐中在不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的登記程序中，都沒有關(guān)于信托登記的相關(guān)具體細則或者是實際操作的規(guī)范。最直接的一個后果就是，現(xiàn)階段我國信托行業(yè)對于動產(chǎn)和不動產(chǎn)的信托因為無法通過法定的登記行為達成讓信托委托關(guān)系發(fā)生法律效力，最后不得不再支付更多的稅收通過其他途徑或者直接放棄了動產(chǎn)和不動產(chǎn)的信托。然而，家族信托產(chǎn)品對此卻很難規(guī)避，對于高凈值資產(chǎn)人群來說其固有財產(chǎn)中不動產(chǎn)勢必會占有一定的比重，加之我國現(xiàn)階段一線城市中還存在房屋的限購政策和貸款限制政策，如何能將自己的財富完整的傳承給下一代，卻又不對他們的正常金融行為造成影響和限制也是困擾信托公司和該類人群的問題之一。

由此可知，雖然我國現(xiàn)行物權(quán)法針對動產(chǎn)和不動產(chǎn)物權(quán)已經(jīng)建立了登記制度。但是，對于家族信托產(chǎn)品的實務(wù)操作而言仍然存在較多的限制。因此，在物權(quán)法領(lǐng)域家族信托產(chǎn)品的發(fā)展存在一定的阻礙。然而，這并不代表家族信托產(chǎn)品無法在我國推廣，只是在該領(lǐng)域存在制約。

2.婚姻法領(lǐng)域的家族信托

家族信托之所以為高凈值資產(chǎn)人群所親睞，最重要的原因之一就在于通過家族信托的設(shè)置，可以使其在婚姻關(guān)系中保持自己所持有公司股票控制權(quán)上的獨立性，使其不受自己婚姻存續(xù)狀態(tài)的變化而變動從而喪失對公司的控制或者影響上市公眾公司中股權(quán)的現(xiàn)金價值。

高凈值資產(chǎn)人群的這一擔(dān)心根據(jù)我國現(xiàn)行婚姻法及其司法解釋是有依據(jù)的。根據(jù)我國1950年5月1日頒布施行的《中華人民共和國婚姻法》，及中國最高人民法院于2001年、2003年以及2011年制定的三份《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋》（下簡稱“婚姻法司法解釋”）中，對于夫妻關(guān)系存續(xù)期間所產(chǎn)生的財產(chǎn)在婚姻關(guān)系解除時根據(jù)財產(chǎn)的來源、性質(zhì)不同要依法進行分割。而夫妻間如果沒有明確的約定，則生產(chǎn)、經(jīng)營的收益以及知識產(chǎn)權(quán)的收益都將作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割B11。例如2003年最高人民法院頒布的婚姻法司法解釋中的規(guī)定，夫妻以一方名義進行投資設(shè)立獨資企業(yè)的，在婚姻關(guān)系解除時人民法院分三種情況處理B12，無論三種情況的任意一種都將會對該公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營造成巨大的影響。

有鑒于此，在婚姻法領(lǐng)域家族信托產(chǎn)品的相關(guān)設(shè)計和功效是符合現(xiàn)行相關(guān)法律、法規(guī)以及司法解釋的規(guī)定的。甚至可以說，家族信托也是對婚姻法中關(guān)于夫妻財產(chǎn)所有權(quán)關(guān)系約定書面形式之一。通過設(shè)立家族信托，幫助夫妻對共同財產(chǎn)所有權(quán)進行明確。故而，家族信托在婚姻法領(lǐng)域是符合現(xiàn)行法律規(guī)定的也是高凈值資產(chǎn)人群行使婚姻法賦予的財產(chǎn)所有權(quán)約定的一種補充形式和途徑。

3.繼承法領(lǐng)域的家族信托

家族信托的重要功能之一就是實現(xiàn)高凈值資產(chǎn)人群的財富在其可控制的情況下根據(jù)他的預(yù)期和設(shè)計進行分配和傳承。而對于該類人群來說，在分配、傳承其財產(chǎn)時往往會遇到繼承人欠缺公司運營能力或者揮霍無度又或是財產(chǎn)分配按照自己意愿的比例處理的情形。這時，家族信托產(chǎn)品以及信托合同條款的設(shè)計就必須以我國現(xiàn)行《繼承法》及其相關(guān)司法解釋中的強行規(guī)定向符合，反之則會使信托行為喪失法律效力，信托的目的無法達成。

根據(jù)我國現(xiàn)行1985年10月1日生效實施的《繼承法》，個人在死亡后其財產(chǎn)的處理可以分為兩種，一種是實現(xiàn)進行了約定即立下了遺囑，另一種就是沒有事先的約定按照法律規(guī)定對其遺產(chǎn)進行分割B13。對于家族信托產(chǎn)品及合同條款的設(shè)置而言，則必須遵守關(guān)于遺囑繼承的強行性規(guī)則。當(dāng)高凈值資產(chǎn)人群通過遺囑分配自己的遺產(chǎn)繼承法及其司法解釋中規(guī)定了一些強行性規(guī)定不可違反。其一，是保留對胎兒的預(yù)留份額；其二，是對于缺乏勞動能力并且沒有生活來源的繼承人要保留一部分的遺產(chǎn)份額B14。

由此可知，只要家族信托產(chǎn)品及合同條款在設(shè)計時考慮到繼承法上述的強行性規(guī)定則即可保證家族信托發(fā)揮其功效的同時又與我國繼承領(lǐng)域的現(xiàn)行法律、法規(guī)不相違背。

綜上所述，在我國現(xiàn)階段的國情和立法背景下家族信托制度即在客觀上擁有大量的潛在客戶群體，其自身的功能又可以在不違反我國現(xiàn)行法律、法規(guī)的情況得以彰顯和發(fā)揮。雖然，在物權(quán)法領(lǐng)域由于動產(chǎn)和不動產(chǎn)登記領(lǐng)域相關(guān)法律存在一定立法及實踐上的缺失。但是，都不會實質(zhì)性的影響家族信托產(chǎn)品在我國的推廣和發(fā)展。有鑒于此，家族信托產(chǎn)品在我國具備設(shè)立的必要性，也具備了設(shè)立和推廣的可行性。

四、完善我國信托資產(chǎn)登記制度的建議

我國《信托法》第10條規(guī)定：“設(shè)立信托，對于有關(guān)的信托財產(chǎn)而言，有關(guān)的法律、法規(guī)需要進行登記的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律來完成信托登記。并未依照規(guī)定來進行登記的，需要進行補辦登記手續(xù)；不進行補辦操作的，該信托就不存在效力?！币罁?jù)該項規(guī)定，國內(nèi)信托實際使用的為登記生效的形式要件，也就是按照法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)范，信托財產(chǎn)需要辦理對應(yīng)的登記手續(xù)；若是并未遵照法律進行登記的，那么此類信托就不具備法律效力。

目前，只有我國國內(nèi)采用信托登記生效主義。對設(shè)立信托的行為以不登記不生效原則來進行規(guī)制，同時也屬于對家族信托市場成長的一大打擊。有觀點認為，應(yīng)當(dāng)充分考慮家族信托的特殊性，很大比例的客戶辦理家族信托業(yè)務(wù)主要側(cè)重于家族信托的保密性。如果必須將信托財產(chǎn)進公示于眾，必然將引起這部分客戶的抵觸與不安。而日本、韓國等國家和地區(qū)，并未規(guī)定登記生效主義的有關(guān)內(nèi)容，實際使用的為登記對抗注意。換而言之，當(dāng)事人需要利用登記或者是注冊的財產(chǎn)權(quán)來創(chuàng)立信托，若是并未進行登記或者是注冊都不妨礙注冊，僅僅是無法對抗善意第三人。譬如當(dāng)代臺灣地區(qū)的《信托法》提出，需要以登記、注冊財產(chǎn)權(quán)等方式建立信托的，未經(jīng)過登記無法對抗第三人。而通過有價證券來開展信托的，非因有關(guān)單位明確規(guī)定或者是文件之中載明屬于信托財產(chǎn)的，也不得產(chǎn)生對抗第三人的效力。而以股票、債權(quán)等方式進行信托的，未對于發(fā)行公司進行通知的，不得對抗該公司所享有的合法權(quán)利。

建立一個完善的信托登記制度體系涉及很多領(lǐng)域的法律關(guān)系也相當(dāng)繁雜，如內(nèi)容的登記、受理機關(guān)的選定、申請人的資格以及相關(guān)的登記程序等。這就使得關(guān)于信托登記領(lǐng)域的立法有兩個完全不同的觀點。一種觀點認為針對信托的登記有必要專門制定一部新的法律統(tǒng)一規(guī)范登記行為。另一種觀點認為，建議財產(chǎn)的性質(zhì)以及負責(zé)登記機關(guān)的種類不同單獨建立一部法律給立法工作徒增了工作量卻又難以保證立法目的的達成，應(yīng)該分別立法B15?，F(xiàn)階段我國上海的信托登記中心是當(dāng)前全國唯一一個信托登記機構(gòu)且面向全國，但是由于該機構(gòu)自身的區(qū)域?qū)傩韵拗?，使得該試點機構(gòu)的登記效力不高，與相關(guān)部門還沒有系統(tǒng)聯(lián)網(wǎng)。雖然，銀監(jiān)會還在上海自貿(mào)試驗區(qū)設(shè)立了全國性的信托登記中心。但是，由于信托財產(chǎn)的登記需要通過“財產(chǎn)——信托財產(chǎn)——財產(chǎn)”的三步流轉(zhuǎn)程序，這客觀上就要求需要其他全國性的登記機關(guān)的支持和配合。因此，該試點性的登記中心也很難達到其預(yù)設(shè)的目標(biāo)。

筆者認為，我國信托財產(chǎn)登記立法的工作在客觀上與我國民法典立法工作有很多相同之處。首先，都涉及到了法律體系的諸多方面。其次，都需要部門法的統(tǒng)籌和規(guī)范。因此，可以借鑒我國民法典的立法模式，即先采用分散立法的方式提高立法的效率，先試先行建立一個體系讓信托財產(chǎn)登記制度運轉(zhuǎn)起來。在經(jīng)過實踐的檢驗和各個機構(gòu)的經(jīng)驗積累后，結(jié)合相關(guān)經(jīng)驗在最后完成統(tǒng)一的立法工作。這樣既可以解決當(dāng)下限制家族信托發(fā)展的“燃眉之急”又為未來統(tǒng)一立法工作積累了經(jīng)驗，保證了立法的質(zhì)量。（作者單位：上海對外經(jīng)貿(mào)大學(xué)）

注解：

① Meagher R.P.，Gummon W.M.C.，Jacobs Law of Trusts.Sydney：Butterworths，1986.3.

② 招商銀行與貝恩管理顧問公司，《2015中國私人財富報告》，第3、4頁。

③ 張傳良，《中國家族信托的需求分析與市場定位》，載《現(xiàn)代經(jīng)濟信息》，2014年第11期。

④ 銀監(jiān)辦發(fā)[2014]第99號文。

⑤ 李慧，《信托財產(chǎn)的獨立性及其限制》，載《太原理工大學(xué)學(xué)報》，2007年S1期，第21頁。

⑥ 參閱《中華人民共和國信托法》，第14條，2001年4月28日起實施。

⑦ 吳弘、賈希凌、程勝，《信托法論——中國信托市場發(fā)育發(fā)展的法律調(diào)整》，立信會計出版社，2003年版，第109頁。

⑧ 參閱《中華人民共和國信托法》，第10條，2001年4月28日起施行。

⑨ 參閱《中華人民共和國物權(quán)法》，第9條，2007年10月1日起施行。

⑩ 參閱《中華人民共和國物權(quán)法》，第23、24條，2007年10月1日起施行。

B11 參閱《中華人民共和國婚姻法》，第17、18、19條，1950年5月1日起施行。

B12 參閱《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（二）》，第十六條：“人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：（一）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東；（二）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格等事項協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財產(chǎn)進行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東?！?，2004年4月1日起實施。

B13 參閱《中華人民共和國繼承法》，第16條，1985年10月1日起施行。

B14 參閱《中華人民共和國繼承法》，第19、28條，1985年10月1日起施行。

B15 中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會的《信托登記管理辦法（征求意見稿》采取的是統(tǒng)一立法模式，而住房和呈現(xiàn)建設(shè)部起草的《房地產(chǎn)信托登記暫行辦法》則是采取了分散立法的模式。