獨(dú)立董事制度的完善

王小波

摘要：獨(dú)立董事制度的完善是一個(gè)系統(tǒng)工程，它與整個(gè)公司治理結(jié)構(gòu)的完善以及一系列相關(guān)制度的協(xié)調(diào)不可分割。在公司中實(shí)行獨(dú)立董事制度，對(duì)防范控股股東和經(jīng)理人權(quán)力濫用、完善法人治理結(jié)構(gòu)有著十分重要的意義。但是，目前我國(guó)獨(dú)立董事制度存在著諸多問題。

關(guān)鍵詞：獨(dú)立董事；完善；存在問題；法律

獨(dú)立董事制度首創(chuàng)于美國(guó)，最早起源于20世紀(jì)30年代。但是，真正興起并且構(gòu)成英美公司治理模式的重要特色則是在20世紀(jì)70年代，以達(dá)到改善公司治理結(jié)構(gòu)，降低代理成本，實(shí)現(xiàn)公司價(jià)值與股東利益最大化的目的。我國(guó)是近幾年才引入獨(dú)立董事制度的。

我國(guó)獨(dú)立董事制度在1997年12月中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)布的《上市公司章程指引》第112條已有規(guī)定，“公司根據(jù)需要，可以設(shè)獨(dú)立董事……”，也即并非強(qiáng)制性的規(guī)定。

1999年3月29日國(guó)家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)、中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范運(yùn)作和深化改革的意見》（以下簡(jiǎn)稱《意見》）要求境外上市公司都應(yīng)逐步建立健全外部董事和獨(dú)立董事制度。

上海證券交易所在2000年11月3日發(fā)布的《上市公司治理指引（草案）》中提出，將來上市公司“應(yīng)至少擁有兩名獨(dú)立董事，且獨(dú)立董事至少應(yīng)占董事總?cè)藬?shù)的20%”。這個(gè)指引關(guān)于設(shè)立獨(dú)立董事的要求是非強(qiáng)制性的。

隨著中國(guó)證監(jiān)會(huì)在2001年8月21日《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡(jiǎn)稱（指導(dǎo)意見》）的頒布，這個(gè)指導(dǎo)性文件對(duì)獨(dú)立董事在中國(guó)的實(shí)施作了明確的規(guī)定。

一、中國(guó)獨(dú)立董事制度現(xiàn)存問題

雖然，從實(shí)施效果來看，獨(dú)立董事制度確實(shí)起到了一定的作用，但其仍然存在如下問題：

（一）獨(dú)立董事的地位沒有保障

我國(guó)獨(dú)立董事的地位沒有保障體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：第一，現(xiàn)行《公司法》并未規(guī)定獨(dú)立董事制度，監(jiān)事會(huì)被賦予了監(jiān)督、糾正董事、經(jīng)理行為的權(quán)力，為法定的監(jiān)督之責(zé)。第二，僅有《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范運(yùn)作和深化改革的意見》、《上市公司章程指引》和《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》中涉及獨(dú)立董事。第三，獨(dú)立董事制度僅僅在部門規(guī)章中得以體現(xiàn)。

（二）獨(dú)立董事的獨(dú)立性不強(qiáng)

獨(dú)立性是獨(dú)立董事的本質(zhì)要求，也是獨(dú)立董事的生命力所在，保證獨(dú)立董事獨(dú)立性的問題是推行獨(dú)立董事制度的關(guān)鍵。但在我國(guó)由于以下幾方面的原因致使獨(dú)立董事不獨(dú)立：第一，選聘上的不獨(dú)立性。第二，雇傭關(guān)系難保獨(dú)董獨(dú)立地位。第三，獨(dú)立董事的獨(dú)立性只是理論上的，實(shí)踐中并不真正獨(dú)立。

（三）獨(dú)立董事職責(zé)不明確

證監(jiān)會(huì)在《指導(dǎo)意見》中只授予了獨(dú)立董事一些特別職權(quán)，并沒有明確獨(dú)立董事的具體職責(zé)。

（四）獨(dú)立董事的信息權(quán)得不到保障

獨(dú)立董事因?yàn)槠渖矸莸莫?dú)立性和工作上的非執(zhí)行性而難以搜索到與決策有關(guān)的公司內(nèi)部信息。目前，在我國(guó)由于以下幾點(diǎn)原因使獨(dú)立董事的信息權(quán)得不到保障：第一，獨(dú)立董事獲取信息的能力較差。第二，獨(dú)立董事獲取信息的動(dòng)力不足。第三，獨(dú)立董事的工作時(shí)間得不到保證。

（五）獨(dú)立董事的激勵(lì)與約束機(jī)制不健全

對(duì)于獨(dú)立董事，我國(guó)一般實(shí)行固定報(bào)酬為主的薪酬形式。而在國(guó)外的大公司中，除了給予獨(dú)立董事實(shí)際的固定貨幣報(bào)酬外，大股東還向獨(dú)立董事提供股票期權(quán)，并且在這類公司中的持股比例不斷增長(zhǎng)。此外，在發(fā)達(dá)國(guó)家聲譽(yù)（Reputation）機(jī)制的良好運(yùn)行也是保障獨(dú)立董事的動(dòng)力來源。

二、完善獨(dú)立董事制度的思考

規(guī)范科學(xué)的公司治理是法律、文化和制度性安排的有機(jī)統(tǒng)一，我國(guó)獨(dú)立董事制度所存在的種種問題具有深層次的復(fù)雜性、體制性特點(diǎn)，需要全方位、多層次協(xié)調(diào)整合當(dāng)前的政策和措施，并不斷創(chuàng)新科學(xué)的法律和政策，才能為獨(dú)立董事的有效運(yùn)行創(chuàng)造良好的社會(huì)條件和市場(chǎng)條件。

（一）合理界定獨(dú)立董事的職責(zé)

我國(guó)獨(dú)立董事的職能可概括為以下幾點(diǎn)：1.對(duì)控股股東濫用控股權(quán)進(jìn)行制衡，協(xié)助董事會(huì)考慮所有股東利益，尤其是維護(hù)公眾股東的權(quán)益。2.獨(dú)立董事憑借其特有的專長(zhǎng)和技能，為公司長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展戰(zhàn)略提出意見和建議，參與公司發(fā)展戰(zhàn)略的制定和執(zhí)行。3.通過主要由獨(dú)立董事組成的審核委員會(huì)，提名委員會(huì)、報(bào)酬委員會(huì)等常設(shè)機(jī)構(gòu)和非常設(shè)機(jī)構(gòu)來履行以下職能：提出經(jīng)理人員的候選人；評(píng)價(jià)董事會(huì)、經(jīng)理人員的業(yè)績(jī)；提出董事和經(jīng)理人員的報(bào)酬方案；對(duì)公司關(guān)聯(lián)交易的公開、公正、公平性發(fā)表意見。

（二）嚴(yán)格獨(dú)立董事任職條件

作為獨(dú)立董事，要履行其特殊職責(zé)，必須同時(shí)具備以下基本條件：1.具有良好的政治思想素質(zhì)、專業(yè)素質(zhì)、文化素質(zhì)及身體素質(zhì)。2.有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)。3.有獨(dú)立的利益。4.有獨(dú)立的人格。5.有獨(dú)立的業(yè)務(wù)。6.能獨(dú)立行權(quán)。7.獨(dú)立董事本人和親屬不得在企業(yè)任職，與企業(yè)沒有任何直接或間接的利益關(guān)系。8.任職不宜過多。9.有足夠的時(shí)間。

（三）提高獨(dú)立董事在董事會(huì)中的構(gòu)成比例

公司董事會(huì)中，獨(dú)立董事必須要有一定的數(shù)量和比例，否則，獨(dú)立董事的作用將不能充分發(fā)揮。所以，可以大比例提高獨(dú)立董事人數(shù)，這樣既有利于削弱大股東對(duì)董事會(huì)的控制，也有利于減少內(nèi)部人的控制，提高公司治理效率。參考西方國(guó)家獨(dú)立董事在董事會(huì)中的比例高達(dá)2/3，且這一比例呈逐步上升趨勢(shì)的現(xiàn)實(shí)，考慮到我國(guó)公司的現(xiàn)狀，獨(dú)立董事的比例至少應(yīng)約占l/2至3/5。

（四）健全獨(dú)立董事的激勵(lì)和約束機(jī)制

1.激勵(lì)機(jī)制的構(gòu)建。報(bào)酬激勵(lì)是獨(dú)立董事主要的激勵(lì)機(jī)制，近期內(nèi)宜采取適度津貼和獎(jiǎng)金的辦法，經(jīng)過若干年的運(yùn)作后，在取得一定經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，過渡到固定津貼+獎(jiǎng)金+少量股票期權(quán)多種組合的激勵(lì)報(bào)酬機(jī)制。多種組合的激勵(lì)機(jī)制也是國(guó)外實(shí)施獨(dú)立董事成熟國(guó)家的通行作法，不少實(shí)證研究表明取得了較好的效果。

2.約束機(jī)制的構(gòu)建。對(duì)于沒有發(fā)揮獨(dú)立董事應(yīng)有作用者，不僅不能獲得獎(jiǎng)金，也不應(yīng)獲取董事津貼。股票和股票期權(quán)是對(duì)獨(dú)立董事的長(zhǎng)期性約束。獨(dú)立董事協(xié)會(huì)、證券交易所和中介機(jī)構(gòu)組織對(duì)獨(dú)立董事的操守行為也應(yīng)提出相應(yīng)的要求，通過制定一些自律性準(zhǔn)則，增加行業(yè)自律性和指導(dǎo)性。

（五）完善獨(dú)立董事制度的有關(guān)法規(guī)

建立和完善獨(dú)立董事制度的有關(guān)法律法規(guī)，明確規(guī)定獨(dú)立董事的任職資格及條件、權(quán)利、義務(wù)和職責(zé)，真正做到有法可依、有章可循。從法律法規(guī)的角度來看，應(yīng)加大對(duì)獨(dú)立董事資格的審查力度，進(jìn)一步縮小獨(dú)立董事任職資格的范圍，明確規(guī)定獨(dú)立董事的權(quán)利和職責(zé)。

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