有關(guān)電子數(shù)據(jù)取證問(wèn)題在微商訴訟案件中的應(yīng)用及探討

摘 要 近來(lái)，微商滿足了因傳統(tǒng)渠道與電商渠道高門檻、高成本、區(qū)域局限性大，以及沒(méi)有時(shí)間、精力和實(shí)力的人群的需求而迅猛發(fā)展。但是由于對(duì)新興事物認(rèn)識(shí)的滯后性，在法律制度、管理體系等相關(guān)方面存在缺陷與不足，取證問(wèn)題更是導(dǎo)致維權(quán)難上加難。本文從微商的概念及特點(diǎn)入手，了解熟悉這一新興事物，進(jìn)而分析微商訴訟案件取證問(wèn)題，提出相應(yīng)的解決措施。

關(guān)鍵詞 微商 電子數(shù)據(jù) 證據(jù)取證

互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展經(jīng)歷著以搜狐、網(wǎng)易、新浪為代表的“資訊時(shí)代”，到以天涯、人人、貓撲為代表的“社交時(shí)代”，再到以微信、微博 為代表的“碎片化溝通互動(dòng)時(shí)代”，即web3.0時(shí)代。據(jù)中國(guó)電子商務(wù)研究中心發(fā)布的《2014年“微信朋友圈營(yíng)銷”生態(tài)數(shù)據(jù)研究報(bào)告》顯示：2014年的微信朋友圈最高月流水量達(dá)到兩百萬(wàn)元，而平均月流水量達(dá)九萬(wàn)余元。由此可以看出作為社交網(wǎng)絡(luò)出現(xiàn)的微信進(jìn)行的交易，有其存在的基礎(chǔ)和社會(huì)需求。

一、微商的定義及特點(diǎn)

微商目前尚無(wú)統(tǒng)一認(rèn)知的定義。一般是指以“個(gè)人”為單位的、利用web3.0時(shí)代所衍生的載體渠道，將傳統(tǒng)方式與互聯(lián)網(wǎng)相結(jié)合，不存在區(qū)域限制，且可移動(dòng)性地實(shí)現(xiàn)銷售渠道新突破的小型個(gè)體行為。通俗的說(shuō)，微商就是在移動(dòng)端上進(jìn)行商品售賣的小商家。 微商包含微信電商。微信僅僅是微商的一個(gè)組成部分，是其中的一個(gè)媒介載體。

微商利用社會(huì)化媒體的社交網(wǎng)絡(luò)，開(kāi)展一系列電商活動(dòng)。微商的特質(zhì)包括：（1）從事微小型商業(yè)活動(dòng)的個(gè)體或團(tuán)隊(duì)；（2）利用微信、微博等新媒介從事商業(yè)活動(dòng)的個(gè)體或團(tuán)隊(duì)；（3） 相對(duì)小型的商業(yè)項(xiàng)目或合作項(xiàng)目；（4）微、小型企業(yè)主。

二、微商的經(jīng)營(yíng)模式

1、代購(gòu)。一種是在微信賬號(hào)上購(gòu)買，另一種是在朋友圈發(fā)布信息等待消費(fèi)者發(fā)出要約。前者通過(guò)賬號(hào)下的直接交流，以聊天形式促成交易。后者通過(guò)在朋友圈發(fā)布文字和商品圖片。

2、無(wú)實(shí)體店代理。微信朋友圈的銷售代理不需要店面和庫(kù)存，而只需在朋友朋友圈配發(fā)商品圖片跟文字介紹，利用其高信任性的營(yíng)銷效果而在朋友圈層層的轉(zhuǎn)發(fā)跟傳播進(jìn)行推廣，與代購(gòu)及其相似。

3、借力于微信上的第三方平臺(tái)的銷售，如“微店”。微店主要分為B2C和C2C兩類模式，B2C模式是通過(guò)搭建一個(gè)微商管理體系，在這個(gè)體系內(nèi)賣家依靠銷售提成，微商管理體系提供了完整的分銷方案，銷售系統(tǒng)也具有專用性，如京東微店；而C2C模式則是通過(guò)品牌商找一級(jí)總代理，由一級(jí)總代理往下，層層發(fā)展代理商銷售產(chǎn)品的縱向模式。以微信為例，大多數(shù)人通過(guò)朋友圈直接賣貨，發(fā)展代理商的不到三分之二，也有人在賣貨之余發(fā)展代理商的，有少數(shù)人注意到朋友圈可以作為引流工具，比較適用于服務(wù)性的商家實(shí)現(xiàn)O2O。

三、微商發(fā)展存在的問(wèn)題

（一）虛假宣傳。比如運(yùn)用對(duì)話生成器這款軟件，銷售單軟件造假，轉(zhuǎn)賬信息、語(yǔ)音可隨意進(jìn)行添加，由此扮成的交易記錄可以以假充真。而消費(fèi)者在微信上購(gòu)物直接把錢打到經(jīng)營(yíng)者卡里面去，因?yàn)闆](méi)有消費(fèi)記錄導(dǎo)致后期維權(quán)之路取證難。

（二）法律制度的不完善，微商市場(chǎng)的不成熟。

目前在法律層面對(duì)于微商的管理尚存在一定的空白。2010年7月1日我國(guó)開(kāi)始正式實(shí)施的《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》，以及2014年3月15日，在此基礎(chǔ)上形成的《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》正式實(shí)施，該《辦法》里的網(wǎng)絡(luò)商品交易，指的是通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)（含移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)）銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；所稱的有關(guān)服務(wù)，指的是為網(wǎng)絡(luò)商品交易提供第三方交易平臺(tái)、宣傳推廣、信用評(píng)價(jià)、支付結(jié)算、物流、快遞、網(wǎng)絡(luò)接入、服務(wù)器托管、虛擬空間租用、網(wǎng)站網(wǎng)頁(yè)設(shè)計(jì)制作等營(yíng)利性服務(wù)，可以為淘寶、京東等大型成熟網(wǎng)商的管理工作提供法律支撐。但是作為最近剛流行起來(lái)的新興事物--微商，其在社交網(wǎng)絡(luò)中通過(guò)社交傳播進(jìn)行產(chǎn)品展示與銷售，與淘寶、京東等網(wǎng)商存在本質(zhì)上的區(qū)別。微商沒(méi)有在微信上注冊(cè)開(kāi)店，這點(diǎn)與淘寶店主不同，也無(wú)須通過(guò)微信積累信用和實(shí)現(xiàn)交易。因此其存在較高的交易風(fēng)險(xiǎn)，法律責(zé)任界限模糊，法律監(jiān)管力度薄弱。而相關(guān)部門的監(jiān)管難問(wèn)題也與社交網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)所帶有的私密性相關(guān)聯(lián)。

（三）舉證問(wèn)題老大難。社交網(wǎng)絡(luò)具有親密性，因而不論是微店還是朋友圈的代理跟代購(gòu)，消費(fèi)者在交易過(guò)程中往往缺少第三方交易平臺(tái)的保障，沒(méi)有正規(guī)買賣合同，并且往往忽視保留相關(guān)的憑證跟記錄，導(dǎo)致后期的維權(quán)之路舉步維艱。社交網(wǎng)絡(luò)還具有隨意性的特點(diǎn)，內(nèi)容隨時(shí)面臨被刪除，因此也就造成發(fā)布者的追查較困難的情形。

四、電子數(shù)據(jù)證據(jù)取證問(wèn)題的思考

2005年4月1日起實(shí)施的《 中華人民共和國(guó)電子簽名法》開(kāi)創(chuàng)了我國(guó)電子證據(jù)專門立法的先河。隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的日新月異，電子證據(jù)在民事訴訟中占據(jù)一席之地。但是，受到采信原則的制約，電子證據(jù)的相應(yīng)規(guī)定在這方面的應(yīng)用存在很多矛盾。電子數(shù)據(jù)作為民訴法種類之一是符合社會(huì)發(fā)展的。而在新民訴法的頒布及民事訴訟法解釋的修改下，電子數(shù)據(jù)作為民事證據(jù)種類之一也奠定了其合法化的資格。而電子數(shù)據(jù)的取證問(wèn)題也是微商訴訟案件法律問(wèn)題當(dāng)中的一個(gè)核心問(wèn)題，下面將對(duì)其做進(jìn)一步闡述。

1、電子數(shù)據(jù)取證收集過(guò)程的專業(yè)性使取證更加困難。對(duì)于調(diào)查收集證據(jù)民事訴訟法規(guī)定當(dāng)事人可以自行調(diào)查收集證據(jù)，也可以書(shū)面申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)。與一般可感知、可見(jiàn)的物質(zhì)形態(tài)的法定證據(jù)不一樣，電子證據(jù)要達(dá)到這樣的效果并且能夠在法庭上作為一種證據(jù)的形式展現(xiàn)，往往需要通過(guò)一定技術(shù)手段的轉(zhuǎn)換。因而，不管是當(dāng)事人還是法院，在電子數(shù)據(jù)的取證中往往需要借助具備這方面技能的專業(yè)知識(shí)的人員按照程序進(jìn)行收集。

在電子商務(wù)的貿(mào)易雙方出現(xiàn)民事糾紛這種情況下，可以讓相關(guān)人員提取網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商所儲(chǔ)存的材料。而將網(wǎng)絡(luò)中所存儲(chǔ)的材料進(jìn)行提取的原因是基于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的義務(wù)包含保存交易資料，大多時(shí)候通過(guò)密碼方式或其他方式來(lái)為雙方的交易內(nèi)容做保密，為此，如果電子商務(wù)的貿(mào)易雙方發(fā)生了一定的糾紛，那么就可以將網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)的資料作為民事訴訟的電子證據(jù)。

2、使用技術(shù)偵查手段來(lái)進(jìn)行民事訴訟取證，不僅僅是訴訟成本不當(dāng)增加的問(wèn)題，更涉及到自然然人的隱私權(quán)、法人的商業(yè)秘密以及國(guó)家秘密的保護(hù)問(wèn)題。因此，還需要解決有關(guān)電子數(shù)據(jù)在以保護(hù)私權(quán)、解決私權(quán)糾紛為目的民事訴訟中的真實(shí)性判斷問(wèn)題。

3、微商訴訟案件的取證問(wèn)題可通過(guò)法院對(duì)手機(jī)短信、電子郵件、網(wǎng)上聊天內(nèi)容等電子數(shù)據(jù)證據(jù)的認(rèn)定規(guī)則來(lái)認(rèn)定。電子郵件的證據(jù)認(rèn)證過(guò)程中存在兩個(gè)問(wèn)題。第一種是對(duì)郵件收件人與發(fā)件人關(guān)系的認(rèn)可，但對(duì)內(nèi)容予以否認(rèn)，抗辯其電子數(shù)據(jù)內(nèi)容經(jīng)過(guò)篡改乃至刪除的狀況，證據(jù)的真實(shí)性存在瑕疵。第二種是對(duì)郵件收件人與發(fā)件人之間關(guān)聯(lián)性的否認(rèn)，抗辯其不是該郵箱的實(shí)際使用人，而郵箱在注冊(cè)過(guò)程中并未實(shí)行實(shí)名登記制度這一點(diǎn)為其埋下伏筆。

在對(duì)案件的審理過(guò)程當(dāng)中，法院通常會(huì)根據(jù)雙方當(dāng)事人在以往收發(fā)郵件記錄，交易習(xí)慣，審查雙方是否常以電子郵件的形式進(jìn)行經(jīng)濟(jì)往來(lái)。如果一方當(dāng)事人對(duì)其為電子郵件的收、發(fā)件人進(jìn)行否認(rèn)的話，那么，應(yīng)當(dāng)電子郵箱是否屬于該當(dāng)事人，其是否擁有合法的用戶名及密碼，在無(wú)相關(guān)證據(jù)證明郵箱遭他人盜用的情況下，可以認(rèn)為這一方當(dāng)事人為郵箱的使用人。如果對(duì)電子郵件的內(nèi)容存在異議，在雙方當(dāng)事人在均未申請(qǐng)鑒定的情況下，一般認(rèn)為在郵箱中對(duì)電子郵件直接進(jìn)行修改比較困難，故該電子郵件在確認(rèn)其關(guān)聯(lián)性、合法性后可以作為證據(jù)加以使用及認(rèn)定的。

五、結(jié)語(yǔ)

隨著電子信息技術(shù)，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展與應(yīng)用，電子商務(wù)活動(dòng)廣泛的進(jìn)行。電子數(shù)據(jù)的證據(jù)取證在微商訴訟案件中的重要性越來(lái)越突出，同時(shí)也獲得了新《民事訴訟法》的認(rèn)可。但在實(shí)際的操作和運(yùn)用中還面臨著諸多問(wèn)題，因此對(duì)于有關(guān)微商訴訟案件中電子數(shù)據(jù)取證的理論和實(shí)務(wù)問(wèn)題有待進(jìn)一步的探討。對(duì)微商訴訟案件此類問(wèn)題的研究，有助于維護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)的健康發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

[1]彭雨冰.論微商的定義和現(xiàn)狀[J].智富時(shí)代，2014年12月刊.

[2]2014年微信朋友圈營(yíng)銷生態(tài)數(shù)據(jù)研究報(bào)告.http：//www.doc88.com/p.-0012453962476.html，注：有的商家會(huì)同時(shí)有多種銷售模式，所以各種模式的比例的和不是100%，訪問(wèn)日期2015年7月1日。

[3]張曉霞.關(guān)于“微商”購(gòu)物維權(quán)難引發(fā)的思考---以微信平臺(tái)為例[J].商業(yè)流通，2015.

（作者單位：云南大學(xué)法學(xué)院）