淺談公司瑕疵設(shè)立制度

摘 要：當(dāng)前世界發(fā)展潮流與趨勢(shì)是交流與融合，交流與融合體現(xiàn)在各個(gè)方面，不只是國(guó)家間的經(jīng)濟(jì)、文化，也體現(xiàn)在小的制度層次方面，比如公司瑕疵設(shè)立制度。隨著公司瑕疵設(shè)立制度的原則性內(nèi)容逐漸得到世界各國(guó)的普遍承認(rèn)和重視，公司在瑕疵制度設(shè)立方面的關(guān)注也逐漸增多。在我國(guó)的法律現(xiàn)實(shí)中，國(guó)家在公司的瑕疵設(shè)立制度方面的具體規(guī)定比較少，大多是簡(jiǎn)單的、帶有不足之處的描述。不同的國(guó)家擁有截然不同的價(jià)值觀，不同國(guó)家之間可以進(jìn)行相互的學(xué)習(xí)，沒(méi)有絕對(duì)的落后于先進(jìn)，公司瑕疵設(shè)立制度亦是如此。本文將對(duì)公司瑕疵設(shè)立制度進(jìn)行淺析。

關(guān)鍵詞：公司；瑕疵設(shè)立制度；法律效力

對(duì)于很多人來(lái)說(shuō)，公司瑕疵設(shè)立制度是很陌生的一個(gè)制度，簡(jiǎn)單來(lái)講就是對(duì)公司的設(shè)立行為進(jìn)行規(guī)范的一種制度。在我國(guó)的法律制度建設(shè)中，公司瑕疵設(shè)立制度可以說(shuō)是并不成熟的。首先體現(xiàn)在關(guān)于公司瑕疵設(shè)立制度的條文不夠詳細(xì)，其次是存在某些司法方面的規(guī)定與其立法初衷背道而馳。也就是說(shuō)我國(guó)的公司瑕疵設(shè)立制度還處于初級(jí)建設(shè)階段，需要不斷的改進(jìn)，吸取他國(guó)的經(jīng)驗(yàn)加以借鑒，來(lái)完善制度內(nèi)容，更好地規(guī)范公司的設(shè)立行為。

一、公司瑕疵設(shè)立制度的概念解析

我們要了解公司瑕疵設(shè)立制度的概念，首先要先了解什么是公司瑕疵設(shè)立。在真正的立法規(guī)定中，公司瑕疵設(shè)立并沒(méi)有做出準(zhǔn)確的文字規(guī)定，那是因?yàn)樯鐣?huì)各界的相關(guān)人士對(duì)公司瑕疵設(shè)立都有著自己不同的解說(shuō)，至今還沒(méi)有形成統(tǒng)一的、所有人都絕對(duì)認(rèn)同的說(shuō)法，但最為普遍的說(shuō)法就是公司在登記機(jī)關(guān)獲得營(yíng)業(yè)資格的過(guò)程中存在有不正當(dāng)?shù)牟僮鞒绦蚧驐l件的事件。公司瑕疵設(shè)立是公司在設(shè)立過(guò)程中的三種可能產(chǎn)生法律效應(yīng)的形式之一。公司設(shè)立時(shí)可能出現(xiàn)的結(jié)果對(duì)公司的發(fā)展和整個(gè)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定具有重要意義，尤其是公司瑕疵設(shè)立為公司的交易埋藏下了安全隱患，極容易損害相關(guān)利益關(guān)系人的自身利益。

充分了解了概念之后，公司瑕疵設(shè)立制度就顯得更加通俗易懂了，即對(duì)公司瑕疵設(shè)立做出相關(guān)約束和規(guī)定的法律制度條文。如果沒(méi)有公司瑕疵設(shè)立制度對(duì)待公司的設(shè)立行為進(jìn)行相關(guān)約束，就會(huì)使公司在發(fā)展的過(guò)程中造成資金等的浪費(fèi)，為公司發(fā)展帶來(lái)風(fēng)險(xiǎn)。世界各國(guó)的國(guó)情不同，這也就決定了各國(guó)對(duì)公司瑕疵設(shè)立的制度規(guī)定不同，但無(wú)論內(nèi)容有何種差異，其本質(zhì)核心內(nèi)容都是為了完善公司設(shè)立的程序。因而在頒布實(shí)施的過(guò)程中，國(guó)家和公司都應(yīng)當(dāng)保持正確的心態(tài)。

二、為什么會(huì)出現(xiàn)公司瑕疵設(shè)立現(xiàn)象

公司瑕疵設(shè)立的現(xiàn)象在近年來(lái)可以說(shuō)是愈演愈烈，那么為什么會(huì)出現(xiàn)這種現(xiàn)象呢？簡(jiǎn)單來(lái)看就是對(duì)公司瑕疵設(shè)立的法律規(guī)定不完善，沒(méi)有合法、科學(xué)的方式約束來(lái)公司，正規(guī)地設(shè)立公司。瑕疵設(shè)立所呈現(xiàn)出來(lái)的形式是有很多種類(lèi)的，它涉及到股東、章程、資金投入、辦理程序、成立目的等方面，這些方面不可避免的都需要人的參與，因而在分析公司瑕疵設(shè)立存在的原因時(shí)，除卻客觀上的法律不完善問(wèn)題，還存在著公司相關(guān)負(fù)責(zé)人或者登記、認(rèn)證機(jī)關(guān)中工作人員的主、客觀過(guò)失。

1.法律規(guī)定存在漏洞

公司要得到認(rèn)證，正式成為合法公司離不開(kāi)相關(guān)的法律規(guī)定。如果法律本身就存在著不合理之處，就會(huì)使公司的設(shè)立程序和手續(xù)成為不受保護(hù)的灰色地帶。需要注意的就是在制定公司的設(shè)立法律規(guī)定時(shí)，對(duì)公司設(shè)立提出的要求越高，程序越繁瑣，手續(xù)越嚴(yán)格，就越容易引起公司的反彈心理。在這種情況下，公司為了節(jié)省人力、物力、財(cái)力和時(shí)間，就不得不采取相當(dāng)?shù)拇胧﹣?lái)鉆取法律的漏洞，使得公司瑕疵設(shè)立出現(xiàn)的概率惡性提高。

2.人員疏忽與故意行為

公司瑕疵設(shè)立的出現(xiàn)與相關(guān)公司負(fù)責(zé)人和登記、認(rèn)證人員脫離不了關(guān)系。

公司的相關(guān)負(fù)責(zé)人為了公司能盡快開(kāi)始營(yíng)業(yè)或者減少在審批過(guò)程中投入的資金、時(shí)間和精力，獲取最大的利潤(rùn)，往往會(huì)采取不正當(dāng)?shù)男袨閬?lái)來(lái)減少公司設(shè)立過(guò)程中某些必要的法律手續(xù)，致使公司的設(shè)立始終存在瑕疵。

登記、認(rèn)證人員對(duì)公司瑕疵設(shè)立出現(xiàn)的可能性行為主要有兩種。一種是工作人員的疏忽，我國(guó)的經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展，國(guó)家對(duì)各種公司采取了支持、引導(dǎo)的態(tài)度，這在一定程度上就鼓勵(lì)了公司的成立，我國(guó)公司成立的實(shí)際情況是每天都會(huì)有成千上百個(gè)公司成立，公司成立就要通過(guò)相關(guān)工作人員辦理手續(xù)，也就是說(shuō)工作人員每天的工作量很大，這也就使得工作人員極有可能在工作的過(guò)程中因?yàn)槠＠鄱斐闪斯捐Υ迷O(shè)立的結(jié)果。另一種則是該工作人員的主觀故意性行為，公司要成立所要辦理的手續(xù)眾多，同時(shí)要繳納的手續(xù)費(fèi)也有很多，有的公司為了節(jié)省時(shí)間與資金投入，買(mǎi)通相關(guān)的工作人員，有的工作人員無(wú)法抵制金錢(qián)的誘惑，棄法律規(guī)章和職業(yè)素養(yǎng)于不顧，收取賄賂，給公司的設(shè)立程序開(kāi)后門(mén)，減少相關(guān)程序，這也使得公司瑕疵設(shè)立的存在。

3.公司發(fā)展?jié)撛诶娴尿?qū)使

近年來(lái)，公司的發(fā)展勢(shì)頭良好，國(guó)家也放松了對(duì)公司的要求，并對(duì)公司的發(fā)展予以一定的資金支持。其中，中小型公司的成立資金投入少，成立之后所獲得的潛在經(jīng)濟(jì)效益大，這也使得越來(lái)越多的人即使冒著風(fēng)險(xiǎn)也要選擇成立公司。為了獲得最大的經(jīng)濟(jì)效益，即使公司是瑕疵設(shè)立，公司的相關(guān)負(fù)責(zé)人也會(huì)想方設(shè)法的市公司成功登記，獲得營(yíng)業(yè)資格。

4.公司是違法行為的掩飾

在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中，并不是所有公司的成立都是為了通過(guò)正常合法的經(jīng)營(yíng)來(lái)獲取利潤(rùn)，以維持公司的持續(xù)發(fā)展的，有的公司就只是作為一個(gè)外殼而存在的，這樣的公司表面上成立并進(jìn)行合法的經(jīng)濟(jì)交易，但是實(shí)際上，它是借用公司的表面現(xiàn)象來(lái)為不合法行為遮掩，比如黑社會(huì)“洗錢(qián)”行為，黑社會(huì)通過(guò)做違法交易得來(lái)的經(jīng)濟(jì)收入不能夠光明正大的使用，這些錢(qián)屬于不明收入，這時(shí)候就會(huì)有作為外殼的公司成立，通過(guò)“假”貿(mào)易來(lái)獲取“假”利潤(rùn)，將這些黑錢(qián)通過(guò)這種方式變成公司“正常”交易的所得。這樣的行為損害了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的正常發(fā)展，導(dǎo)致了公司瑕疵設(shè)立的出現(xiàn)，給社會(huì)造成了惡劣影響。

三、不同法系，對(duì)瑕疵設(shè)立的公司所采取的措施

公司瑕疵設(shè)立，雖然已登記獲得運(yùn)營(yíng)的資格，但因?yàn)槠渲兴牟缓戏ǔ绦虼嬖谥鴿摬氐墓窘灰纂[患，而使得國(guó)家對(duì)其存在一定的顧慮。在當(dāng)前的世界上，主要存在著兩大法系，這兩大法系有著不同的產(chǎn)生和發(fā)展基礎(chǔ)，也就意味著，這兩大不同的法系對(duì)公司瑕疵設(shè)立后應(yīng)當(dāng)享有什么樣的權(quán)利有著不同的規(guī)定。

1.英美法系對(duì)瑕疵設(shè)立的公司所采取的措施

在大多數(shù)英美法系國(guó)家中，公司設(shè)立的程序相對(duì)簡(jiǎn)單，對(duì)公司提出的要求低，公司能夠較為輕易地設(shè)立成功，因而在通常情況下，不存在公司設(shè)立失敗的情況。即使發(fā)現(xiàn)公司有瑕疵設(shè)立的情況也不會(huì)就取締公司的營(yíng)業(yè)資格，不僅不會(huì)取締營(yíng)業(yè)資格還規(guī)定任何人無(wú)權(quán)以公司是瑕疵設(shè)立為理由而對(duì)公司進(jìn)行干涉來(lái)取締公司的營(yíng)業(yè)資格。也就是說(shuō)公司瑕疵設(shè)立在法律上仍舊是合法的。在英美法系中得到最為普遍認(rèn)可的原則就是公司瑕疵設(shè)立原則承認(rèn)主義。這在一定程度上維持了經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)的穩(wěn)定發(fā)展。

2.大陸法系對(duì)瑕疵設(shè)立的公司所采取的措施

不同法系所秉持的原則性思維不同，也就會(huì)對(duì)公司瑕疵設(shè)立采取不同的措施，大陸法系認(rèn)為公司瑕疵設(shè)立就是存在不合法的程序，因而是不能夠得到法律上的承認(rèn)的，公司一旦瑕疵設(shè)立，就可以通過(guò)法定程序申請(qǐng)取締公司的營(yíng)業(yè)資格，也就是說(shuō)公司在瑕疵設(shè)立的情況下是不被法律所承認(rèn)的，也就不受法律所保護(hù)的。較為典型的國(guó)家有法國(guó)和日本。大陸法系國(guó)家受傳統(tǒng)思維的影響，極其重視行為、程序的對(duì)法律的遵守，既是為了保證公司的相關(guān)負(fù)責(zé)人的合法利益不會(huì)受到侵害，保證公司存在的合法性，也是為了維護(hù)交易的穩(wěn)定性、安全性。

四、我國(guó)現(xiàn)行的公司瑕疵設(shè)立制度

1.進(jìn)步之處

我國(guó)對(duì)公司瑕疵設(shè)立做出了制度規(guī)定，并頒布了相關(guān)的法律條文《公司法》，這一點(diǎn)是我國(guó)在在公司瑕疵設(shè)立上的進(jìn)步之處。條文中最為典型突出的一項(xiàng)要求就是對(duì)公司瑕疵設(shè)立要先作出相關(guān)警示，提醒公司盡力補(bǔ)救這一情況，唯有公司瑕疵設(shè)立情節(jié)嚴(yán)重的才能果斷采取行政手段加以解決，取締公司的存在。這種謹(jǐn)慎的做法體現(xiàn)了立法的嚴(yán)謹(jǐn)和進(jìn)步。

2.不足之處

我國(guó)在公司瑕疵設(shè)立的立法上雖有可取之處，但仍舊存在不足之處，主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面。第一，對(duì)于公司瑕疵設(shè)立的限定范圍小，考慮不周全。我國(guó)現(xiàn)行的法律中，公司屬于瑕疵設(shè)立的行為限制較少，停留在法律條文階段忽視了在實(shí)際情況中，公司設(shè)立時(shí)存在的不正當(dāng)行為，比如公司章程規(guī)定中沒(méi)有記載必要的事項(xiàng)等，這些在實(shí)際情況中常出現(xiàn)的不正當(dāng)行為沒(méi)有被列入法律條文中，使得在實(shí)際的法律判定中無(wú)法做到準(zhǔn)確的把握。第二，對(duì)公司瑕疵設(shè)立采取的措施過(guò)于絕對(duì)化。對(duì)于情節(jié)較輕的公司瑕疵設(shè)立行為處以罰款判決，對(duì)于情節(jié)較嚴(yán)重的直接取締公司的營(yíng)業(yè)資格。取締公司的營(yíng)業(yè)資格只能采取行政手段，通過(guò)法院訴訟程序或是通過(guò)司法程序來(lái)取締公司的營(yíng)業(yè)資格都是不受法律承認(rèn)的。而這樣的絕對(duì)化措施在無(wú)形中妨礙了相關(guān)利益人獲得救濟(jì)，不能夠保護(hù)正當(dāng)利益人的合法權(quán)利，也使得法院和司法審判的職能無(wú)法得到正常的發(fā)揮。第三，對(duì)責(zé)任追究的規(guī)定不合理。在現(xiàn)行的法律中，對(duì)于公司瑕疵設(shè)立所要追究的責(zé)任定義模糊，尤其是在民事責(zé)任的追究方面僅僅將責(zé)任追究的主題設(shè)定為公司，而對(duì)公司中具體的負(fù)責(zé)人所要承擔(dān)的責(zé)任卻沒(méi)有明確規(guī)定。

五、怎樣完善公司瑕疵設(shè)立制度

1.將一般原則定為承認(rèn)原則

公司在瑕疵設(shè)立的時(shí)，雖然在某些設(shè)立程序上違背了法定的程序要求，但公司的承認(rèn)或取締卻牽涉到公司相關(guān)負(fù)責(zé)人的利益均衡，除卻公司內(nèi)部的利益關(guān)系，還牽涉到公司與公司之間經(jīng)濟(jì)交易往來(lái)安全和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定，一旦處理不當(dāng)，就會(huì)造成嚴(yán)重的后果。一旦公司取締，就會(huì)產(chǎn)生資源浪費(fèi)，打破原有的經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)平衡。并且可能由于對(duì)公司瑕疵設(shè)立的否認(rèn)而引起認(rèn)證機(jī)關(guān)的威信受損，使人們失去信任。也就是說(shuō)我國(guó)對(duì)公司瑕疵設(shè)立的否認(rèn)性原則要做出適當(dāng)?shù)母淖?，向承認(rèn)原則轉(zhuǎn)變。

2.適當(dāng)擴(kuò)大公司瑕疵設(shè)立的限定范圍

公司瑕疵設(shè)立的限定范圍不完善，只包含了一小部分，嚴(yán)重忽視了實(shí)際公司設(shè)立情況的變化，使實(shí)際中常出現(xiàn)的設(shè)立瑕疵無(wú)法得到有效判決，。要想使公司瑕疵設(shè)立事件減少，就要從擴(kuò)大公司瑕疵設(shè)立范圍做起并加以明確，對(duì)瑕疵類(lèi)型加以分類(lèi)，明確判決。

3.明確責(zé)任主體

對(duì)于法律規(guī)定中的責(zé)任主體“公司”進(jìn)行詳細(xì)化，具體分析探究相關(guān)負(fù)責(zé)人的跟人責(zé)任，公司在哪個(gè)設(shè)立環(huán)節(jié)出現(xiàn)瑕疵，牽涉到了哪些人，就要對(duì)負(fù)責(zé)相關(guān)程序的負(fù)責(zé)人作出判決，對(duì)于惡意行為要承擔(dān)相對(duì)相應(yīng)的責(zé)任，按律量刑。

在現(xiàn)階段，我國(guó)越加重視法律制度的建設(shè)，這種重視指的不僅是關(guān)注的程度深，更是包含關(guān)注的領(lǐng)域廣。盡管公司瑕疵設(shè)立制度還存在著很多不完善的地方，但國(guó)家在法律制度方面所做出的努力也同時(shí)帶給了我們希望。公司瑕疵設(shè)立制度的完善應(yīng)當(dāng)在本國(guó)法律的基礎(chǔ)上，參考他國(guó)優(yōu)秀成功的經(jīng)驗(yàn)，形成更具系統(tǒng)性、完善性的約束制度，約束公司在發(fā)展過(guò)程中的交易行為，保障安全交易，推動(dòng)交易的成功概率的提高，促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的正常健康發(fā)展。

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作者簡(jiǎn)介：杜薇（1984.11- ），女，江西九江人，法學(xué)碩士研究生在讀，研究方向：民商法專(zhuān)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)方向