沿途的鮮花與刺

文‖余承志 AsenVelinov

沿途的鮮花與刺

文‖余承志 AsenVelinov

沿路多為發(fā)展中國家，投資前要特別注意事前調(diào)查、分析、評估相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)，事中做好風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避和管理工作

經(jīng)過2014年的醞釀與謀劃,2015年,“一帶一路”戰(zhàn)略將實(shí)質(zhì)性啟動,并成為貫穿今年國家和地方全年工作的一條主線。

中國企業(yè)應(yīng)當(dāng)充分抓住“一帶一路”這個機(jī)遇,在有效避免風(fēng)險(xiǎn)的前提下,利用優(yōu)勢開展多方合作,成為推進(jìn)“一帶一路”國家戰(zhàn)略的中堅(jiān)力量。

路線布局

“一帶一路”發(fā)端于中國,貫通中亞、東南亞、南亞、西亞乃至歐洲部分區(qū)域,東牽亞太經(jīng)濟(jì)圈,西系歐洲經(jīng)濟(jì)圈。沿線總?cè)丝诩s44億,經(jīng)濟(jì)總量約21萬億美元,分別約占全球的63%和29%。

從中國政府層面來看,政府將把“一帶一路”投資重點(diǎn)區(qū)域集中在新疆、江蘇等六省區(qū),交通運(yùn)輸、建筑建材、能源建設(shè)、商旅文化、比較優(yōu)勢制造業(yè)等五大行業(yè)將廣泛受益。

目前針對“一帶一路”建設(shè)的金融支持主要是亞洲基礎(chǔ)設(shè)施投資銀行和絲路基金。此外,財(cái)政部日前在部署2015年具體工作時,提出要結(jié)合實(shí)施“一帶一路”戰(zhàn)略規(guī)劃,加快推進(jìn)基礎(chǔ)設(shè)施互聯(lián)互通。國稅總局表示,將積極研究和認(rèn)真落實(shí)服務(wù)“一帶一路”等3大戰(zhàn)略的稅收措施。政府的積極舉措強(qiáng)化了市場對于“一帶一路”帶來的投資機(jī)會的預(yù)期,對資本市場來說,“一帶一路”已經(jīng)為投資者描繪了未來數(shù)年的投資藍(lán)圖。

世界范圍來看,各個國家對“一帶一路”反應(yīng)積極,都表示歡迎和支持“一帶一路”合作倡議,并愿意參與建設(shè)進(jìn)程,已經(jīng)有一些項(xiàng)目取得了突破。如中緬鐵路、西哈努克港及開發(fā)區(qū)、中塔公路二期、中俄東西線天然氣管道、中巴核電廠、工業(yè)園區(qū)等。德國、意大利、法國企業(yè)在基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)方面各有所長,亞洲國家的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)計(jì)劃對于他們來說是一個不容錯過的機(jī)會,因此歐洲許多國家紛紛在“一帶一路”中尋求機(jī)會,希望同中國建立全方位的戰(zhàn)略伙伴關(guān)系。

除了上述各國的積極參與外,中國企業(yè)還可以充分利用中國與”一帶一路”沿線國家簽訂的雙邊協(xié)定。目前,中國與20多個國家簽署了《民商事司法互助條約》,以保加利亞為例,《中華人民共和國和保加利亞共和國關(guān)于民事司法協(xié)助的協(xié)定》中規(guī)定：締約雙方承認(rèn)和執(zhí)行法院裁決和仲裁裁決。因此,中國企業(yè)不用擔(dān)心一國的判決無法在另一國執(zhí)行,上述協(xié)定將投資風(fēng)險(xiǎn)降到了最低,充分保障了投資人的合法權(quán)益。與此同時,中國與保加利亞還簽署了避免雙重征稅的協(xié)定,極低的稅率降低了企業(yè)的投資成本,而這些只是各項(xiàng)便利政策中的一部分。

沿途風(fēng)險(xiǎn)

“一帶一路”確實(shí)展開了一份美好的投資藍(lán)圖,但機(jī)遇往往都伴隨著風(fēng)險(xiǎn),“一帶一路”沿線所涉及的國家眾多,各個國家的法律體系和法律文化各具特色,不盡相同。以下風(fēng)險(xiǎn)是中國企業(yè)在通過“一帶一路”走出去的過程中必須要注意的。

第一,國家局勢?！耙粠б宦贰毖鼐€有許多發(fā)展中國家,普遍存在政治派系斗爭激烈、政府執(zhí)政能力受到制約、政局穩(wěn)定性不足等現(xiàn)象。國家之間也因?yàn)轭I(lǐng)土、宗教和種族等原因而矛盾重重。例如南亞是世界上風(fēng)險(xiǎn)較高的地區(qū)之一,恐怖主義和分裂勢力嚴(yán)重威脅著地區(qū)安全。除此之外,很多國家還處于經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型階段,發(fā)展前景不太明朗。因此,中國企業(yè)需要加強(qiáng)對于這些國家的信息收集,盡量避免前往戰(zhàn)亂、民族糾紛之地,確保人身和投資的安全。

第二,法律體系。作為投資者,要進(jìn)入一國投資,首先就必須對投資環(huán)境進(jìn)行分析,尤其是對法律環(huán)境進(jìn)行分析,解決市場準(zhǔn)入的法律問題。但從“一帶一路”沿線的部分國家來看,法律體制還不盡完善,人治多于法治。部分國家還有被殖民的歷史,因此其法律制度比較復(fù)雜。有些國家或處在從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)到市場經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)型時期,缺乏立法基礎(chǔ)與條件,盡管做出了應(yīng)有的努力,但外商投資法律體系還不夠健全與完善,特別是相關(guān)配套法律、法規(guī)、政策、措施滯后,跟不上經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的需要。

在市場準(zhǔn)入方面,部分國家根據(jù)本國利益和實(shí)際需要,明確規(guī)定鼓勵、允許、限制和禁止外資的領(lǐng)域和項(xiàng)目。部分國家實(shí)行的是市場準(zhǔn)入政策,將外商投資準(zhǔn)入領(lǐng)域分為絕對禁止進(jìn)入的領(lǐng)域、外資在與內(nèi)資組建合資企業(yè)時才能進(jìn)入的領(lǐng)域、滿足一定條件才能進(jìn)入的領(lǐng)域三類。還有國家實(shí)施的是負(fù)面清單制度,由于規(guī)范外資市場準(zhǔn)入的國內(nèi)法內(nèi)容繁雜、透明度低,外資準(zhǔn)入條件不統(tǒng)一、準(zhǔn)入機(jī)構(gòu)多、準(zhǔn)入方式體系龐雜,從而使得外商投資環(huán)境復(fù)雜化。

外匯匯率也是投資者必須要面對和思考的問題。此外,很多國家的稅收水平較高或者稅收環(huán)境較為復(fù)雜。為此,中國企業(yè)在投資前,應(yīng)詳細(xì)了解東道國的稅收政策和法律規(guī)定,具體籌劃投資的稅收目標(biāo)。特別要注意東道國對外資進(jìn)入有無稅收優(yōu)惠政策,對外資企業(yè)利潤的匯出有無限制。

政府違約的情況也不容小覷,尤其是長期能源和資源類的項(xiàng)目,這種情況是非常普遍的。如果中國政府跟當(dāng)?shù)氐恼斜容^強(qiáng)、比較緊密的聯(lián)系的話,中國企業(yè)受到的保護(hù)程度會好一些,上述項(xiàng)目受影響的機(jī)率也會小一些。

第三,賄賂和腐敗。腐敗問題在部分發(fā)展中國家較為嚴(yán)重,普遍存在于土地管理局、海關(guān)、建設(shè)局等部門。發(fā)展中國家沒有完善的監(jiān)督體系,沒有專門針對反商業(yè)賄賂的法律規(guī)定,對國家公務(wù)人員的限制也不全面,很多當(dāng)?shù)氐恼賳T收受賄賂是常見的現(xiàn)象。雖然國家正在出臺各項(xiàng)的反腐敗政策,但對于部分發(fā)展中國家而言,目前的局面不會有很大的改善。因此,中國企業(yè)在投資過程中要警惕這一方面的風(fēng)險(xiǎn),盡量避免此類情況的發(fā)生。

第四,環(huán)境和勞工?！耙粠б宦贰鄙系脑S多發(fā)展中國家已經(jīng)逐漸開始重視對環(huán)境的保護(hù),對于企業(yè)投資的領(lǐng)域、生產(chǎn)過程中污水、廢氣、廢渣等的排放有嚴(yán)格的要求。如果不事先調(diào)查清楚,企業(yè)可能面臨罰款、行政處罰等,甚至正在履行中的合同有可能會被強(qiáng)制終止。除此之外,如果企業(yè)不遵守當(dāng)?shù)氐膭趧臃ㄒ?guī),可能要承擔(dān)相應(yīng)的行政或者民事責(zé)任。因此投資前,中國企業(yè)應(yīng)詳細(xì)了解當(dāng)?shù)貏诠し?、工會法的相關(guān)規(guī)定,包括對裁減人員的各種要求以及雇傭當(dāng)?shù)厝藛T的比例要求等。

鑒于投資“一帶一路”國家可能涉及的這些風(fēng)險(xiǎn),建議中國投資者在決定投資前,多花些時間熟悉東道國法律,要特別注意事前調(diào)查、分析、評估相關(guān)風(fēng)險(xiǎn),事中做好風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避和管理工作,避免不熟悉當(dāng)?shù)胤ㄒ?guī)或者因?yàn)榉ㄒ?guī)的臨時變更導(dǎo)致投資被迫中斷等負(fù)面后果。

協(xié)同盡調(diào)

以中國企業(yè)投資緬甸和保加利亞項(xiàng)目來看,中國投資方一般都會在當(dāng)?shù)赜泻献骰锇?而這些有實(shí)力的合作伙伴往往在當(dāng)?shù)赜蟹浅：玫娜嗣}和關(guān)系。中國投資方也是希望借助這些合作伙伴來滿足當(dāng)?shù)胤稍谀承╊I(lǐng)域和產(chǎn)業(yè)對外商投資的要求,獲得當(dāng)?shù)氐膬?yōu)惠政策,順利在當(dāng)?shù)亻_展業(yè)務(wù),并開拓當(dāng)?shù)氐氖袌?。這種情況其實(shí)與20年前跨國公司進(jìn)入中國投資時希望從合資企業(yè)做起是非常類似的。當(dāng)時跨國公司為了突破在中國投資的產(chǎn)業(yè)限制,以及在實(shí)際投資過程中獲得監(jiān)管和運(yùn)營方面的便利,普遍采用和中國國有企業(yè)、民營企業(yè)合資的形式。但是,這樣的跨國婚姻在后續(xù)公司運(yùn)營的過程中因?yàn)楦鞣降奈幕砟睢⒐芾矸绞?、語言障礙等方面的差異,成功率不高。

現(xiàn)在到了中國企業(yè)“走出去”投資的年代,很多在“一帶一路”做投資的中國企業(yè)出于對所在國法律、文化、體制方面的考慮也較多采用了這種模式。此種模式在中國企業(yè)初次進(jìn)入一個陌生的國家時是很大的助力,但它也可能是一把雙刃劍。如果因?yàn)橥顿Y前期沒有做足夠的盡職調(diào)查,投資文件中沒有明確約定雙方的權(quán)利和義務(wù),投資過程中的溝通不順暢,交流不到位,合作伙伴之間產(chǎn)生誤解,那么本來期望的助力會變成阻力,最終導(dǎo)致合作項(xiàng)目的延誤甚至失敗。

因此,如果可能的話,首先應(yīng)該對潛在的合作伙伴和投資涉及的公司和資產(chǎn)做相應(yīng)的盡職調(diào)查,要求合作伙伴披露對未來合作和合資企業(yè)運(yùn)營相關(guān)的所有信息,確認(rèn)合作伙伴在知識產(chǎn)權(quán)、財(cái)務(wù)、訴訟和對外合作上沒有任何不良記錄。這些盡職調(diào)查中披露的信息應(yīng)該作為合資合同中的重要組成部分,如果后續(xù)發(fā)現(xiàn)合作伙伴披露的信息不真實(shí)、不準(zhǔn)確、不完整,就應(yīng)當(dāng)視為合資合同違約,中國企業(yè)有權(quán)追究合作伙伴的法律責(zé)任。其次,在合資合同的談判和起草時,應(yīng)該全面考慮具體項(xiàng)目的法律風(fēng)險(xiǎn),并按此在合同中進(jìn)行規(guī)避,對合資公司從成立到運(yùn)營的各個階段都明確約定雙方的權(quán)利和義務(wù),并切實(shí)采取針對該合作伙伴的限制性條款和約定賠償?shù)臈l款。另外,一旦在投資地發(fā)生商務(wù)糾紛,尤其是面對一個在當(dāng)?shù)赜辛己藐P(guān)系的合作伙伴,如何保護(hù)自己的合法利益不受侵害是所有走出去的中國企業(yè)的共同愿望。

此外,“一帶一路”上還有一些發(fā)達(dá)國家,這些發(fā)達(dá)國家因?yàn)榉审w系的成熟與完善,很少會出現(xiàn)上述問題。但因?yàn)榈赜蛭幕?、法律制度的差?中國企業(yè)需要做的是“入鄉(xiāng)隨俗”、“因地制宜”,主動融入發(fā)達(dá)國家商業(yè)體系中。

（作者單位：國浩律師（上海）事務(wù)所）