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    自貿(mào)區(qū)走私犯罪停止形態(tài)相關(guān)問題探討

    2015-04-09 14:33:30金華捷李舒俊
    四川警察學(xué)院學(xué)報 2015年1期
    關(guān)鍵詞:海關(guān)監(jiān)管數(shù)額較大走私

    金華捷,李舒俊

    (華東政法大學(xué) 上海 200042)

    2013年9月29日,中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)(下文簡稱“自貿(mào)區(qū)”)的正式成立對于我國進一步深化改革措施,繼續(xù)擴大開放政策具有重要的意義。自貿(mào)區(qū)在行政監(jiān)管模式上的一系列突破和創(chuàng)新,既使我國經(jīng)濟發(fā)展的新局面初露端倪,也是很多經(jīng)濟犯罪出現(xiàn)了新的態(tài)勢[1]。應(yīng)該看到,自貿(mào)區(qū)采取的“一線全面放開,二線高效管住”監(jiān)管措施以及上海海關(guān)推出的14項“可復(fù)制、可推廣”的創(chuàng)新制度,使走私犯罪的停止形態(tài)出現(xiàn)了新的疑難問題。

    具體而言,在海關(guān)監(jiān)管制度方面,自貿(mào)區(qū)實行的是“先入?yún)^(qū)、再報關(guān)”的政策。當貨物從境外進入自貿(mào)區(qū)時,監(jiān)管部門允許自貿(mào)區(qū)內(nèi)企業(yè)憑進口艙單將貨物先行提運入?yún)^(qū),再辦理進境備案手續(xù),從而實現(xiàn)海關(guān)在自貿(mào)區(qū)內(nèi)的軟化監(jiān)管。當貨物從自貿(mào)區(qū)進入國內(nèi)其他區(qū)域,或是從國內(nèi)其他區(qū)域進入自貿(mào)區(qū)時,行為人必須向海關(guān)履行相關(guān)報關(guān)手續(xù),海關(guān)則依據(jù)海關(guān)法的規(guī)定,征收相應(yīng)的稅收。在這一過程中,如果行為人實施了相關(guān)走私犯罪,我們應(yīng)當如何認定走私犯罪中的停止形態(tài)?自貿(mào)區(qū)走私犯罪的著手應(yīng)當如何認定?自貿(mào)區(qū)自私犯罪是否存在未遂形態(tài)?如何確定自貿(mào)區(qū)走私犯罪既遂的標志?這些都是我們不可回避且必須給出答案的問題。

    一、自貿(mào)區(qū)走私犯罪著手的認定

    根據(jù)刑法原理,在故意犯罪中,犯罪著手是犯罪預(yù)備行為和犯罪實行行為的界限。即如果行為人尚未著手,則其處于犯罪預(yù)備階段。如果行為人已經(jīng)著手,則已經(jīng)進入犯罪實行階段。在傳統(tǒng)的走私犯罪中,司法機關(guān)一般是以行為人是否向海關(guān)履行報關(guān)手續(xù),作為認定走私犯罪著手的標志。但是,在自貿(mào)區(qū)內(nèi)走私犯罪出現(xiàn)了新的變化。由于自貿(mào)區(qū)實行“先入?yún)^(qū)、再報關(guān)”的監(jiān)管政策,行為人在履行報關(guān)手續(xù)之前,會先憑進口艙單將貨物先行提運入?yún)^(qū),再辦理進境備案手續(xù)。那么,自貿(mào)區(qū)走私犯罪的著手的認定是應(yīng)當延用傳統(tǒng)走私犯罪的標準還是以自貿(mào)區(qū)走私犯罪出現(xiàn)的新變化為依據(jù)確立新的標準?

    我國刑法理論的傳統(tǒng)觀點認為,所謂著手,就是開始實行《刑法》分則所規(guī)定的某一犯罪構(gòu)成客觀要件的行為[2]。同時,根據(jù)理論界的通說和刑法的相關(guān)規(guī)定,走私犯罪的客觀構(gòu)成要件為,違反海關(guān)法規(guī),逃避海關(guān)監(jiān)管,非法運輸、攜帶、郵寄刑法規(guī)定的貨物、物品進出國(邊)境,偷逃應(yīng)繳稅額較大的行為[3]。然而,通過分析上述的刑法原理和刑法規(guī)定,我們還是很難為自貿(mào)區(qū)走私犯罪的著手提供清晰和明確的標準,即在自貿(mào)區(qū)走私犯罪過程中,哪一個行為環(huán)節(jié)可以被認定為“逃避海關(guān)監(jiān)管”的開始?應(yīng)該看到,我國刑法理論的傳統(tǒng)觀點主要通過形式判定的路徑確定犯罪著手的認定標準。但是,隨著經(jīng)濟犯罪的日益復(fù)雜以及經(jīng)濟犯罪手法的不斷翻新,僅僅依靠形式判定的方法,未必能夠準確地判定犯罪著手的節(jié)點。在此情形下,筆者認為,在傳統(tǒng)形式判定的基礎(chǔ)上,我們必須借助實質(zhì)判定的方式,為犯罪著手的判定提供依據(jù)。

    有學(xué)者立足于客觀未遂論,即未遂犯可罰性的基礎(chǔ)在于行為人所實施的行為客觀上有可能對刑法所保護之法益(即我國刑法理論中的犯罪客體)造成侵害之危險。因而,實行的著手,應(yīng)當認為是指含有發(fā)生構(gòu)成要件結(jié)果的現(xiàn)實危險性行為的開始,結(jié)果發(fā)生的具體危險發(fā)生時,是行為的著手[4]。有學(xué)者甚至提出,預(yù)備行為也具有侵害法益的危險。因此,犯罪未遂只能是具有侵害法益緊迫危險性的行為,當侵害法益的危險達到緊迫程度時,就是著手[5]。

    盡管上述學(xué)術(shù)觀點是相關(guān)學(xué)者對于德日刑法中犯罪著手問題的研究成果和學(xué)術(shù)見解,但是這些學(xué)術(shù)觀點所體現(xiàn)的理念完全可以為實踐中自貿(mào)區(qū)走私罪的認定有所幫助。

    從某種程度上說,犯罪是侵害犯罪客體的行為。就此而言,無論是犯罪預(yù)備、犯罪中止、犯罪未遂還是犯罪既遂,都會對犯罪客體造成一定的侵害。根據(jù)《刑法》條文的規(guī)定,對于預(yù)備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰;對于未遂犯可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰;對于中止犯,沒有造成損害的,應(yīng)當免除處罰;造成損害的,應(yīng)當減輕處罰。應(yīng)該看到,刑法之所以對犯罪預(yù)備、犯罪中止和犯罪未遂在處罰上“比照”犯罪既遂作出了不同的規(guī)定,完全是因為這四者對于犯罪客體的侵害程度是有所區(qū)別的。正如前述,根據(jù)某些學(xué)者的觀點,預(yù)備行為具有侵害法益的危險,犯罪未遂是具有侵害法益緊迫危險性的行為。因而,我們完全可以認為,犯罪預(yù)備與犯罪未遂對于犯罪客體的侵害程度存在一定的差異,預(yù)備行為具有侵害犯罪客體的危險,而犯罪未遂是具有侵害犯罪客體緊迫危險性的行為。由于犯罪未遂是以著手實行犯罪為前提條件的,因而,從某種程度上說,犯罪的實行行為也是具有侵害犯罪客體緊迫危險性的行為。根據(jù)刑法原理,犯罪著手是預(yù)備行為與實行行為的過度節(jié)點。據(jù)此,我們完全有理由認為,犯罪著手是實現(xiàn)“侵害犯罪客體的危險”向“侵害犯罪客體緊迫危險性”轉(zhuǎn)化的節(jié)點。換言之,認定犯罪著手的實質(zhì)判定標準就是判斷行為對于犯罪客體的侵害程度是否已經(jīng)從“危險”向“緊迫危險性”過度。

    但是,無論是“危險”還是“緊迫危險性”都是一種價值判斷,似乎難以在司法實務(wù)中為司法機關(guān)提供判定犯罪著手的標準。筆者認為,我們應(yīng)當以預(yù)備行為與實行行為對于犯罪客體侵害程度上的差異性為基礎(chǔ),為判定犯罪著手設(shè)立客觀且具有可操作性的標準。

    應(yīng)該看到,預(yù)備行為與實行行為之所以對于犯罪客體的侵害程度存在差異,主要是由于兩者距離犯罪危害結(jié)果的遠近程度不同。預(yù)備行為距離犯罪危害結(jié)果的距離較遠,而實行行為距離犯罪危害結(jié)果的距離較近。如果犯罪實行行為最終導(dǎo)致了危害結(jié)果(《刑法》總則第14條規(guī)定的故意犯罪的危害結(jié)果)的發(fā)生,該犯罪行為理應(yīng)認定為犯罪既遂;如果犯罪實行行為最終沒有導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生,該犯罪行為應(yīng)認定為犯罪未遂或犯罪中止。就此而言,我們完全可以認為,犯罪實行行為能夠直接導(dǎo)致犯罪危害結(jié)果的發(fā)生。預(yù)備行為由于距離危害結(jié)果較遠而不會直接導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生,只能在一定程度上間接導(dǎo)致犯罪危害結(jié)果的發(fā)生。以故意殺人行為為例,舉刀劈砍的行為完全可能直接導(dǎo)致被害人死亡的結(jié)果,而先前的買刀、磨刀的行為似乎并不會直接導(dǎo)致這一危害結(jié)果的發(fā)生。

    基于上述理由,我們完全可以行為“是否會直接導(dǎo)致犯罪危害結(jié)果的發(fā)生”作為劃分預(yù)備行為和實行行為的界限,并以行為“間接導(dǎo)致犯罪危害結(jié)果的發(fā)生”向“直接導(dǎo)致犯罪危害結(jié)果的發(fā)生”轉(zhuǎn)化的節(jié)點,作為認定犯罪著手的標準。

    自貿(mào)區(qū)走私犯罪的犯罪著手認定完全可以適用這一標準。應(yīng)該看到,“偷逃應(yīng)繳稅額數(shù)額較大”是刑法規(guī)定的走私犯罪危害結(jié)果。在自貿(mào)區(qū)海關(guān)的監(jiān)管體制中,一線備案既是一道形式審查程序,也是二線報關(guān)的前置程序,實際上并不會對事后海關(guān)征收關(guān)稅產(chǎn)生直接影響。行為人只有進入了二線報關(guān)程序才會涉及到海關(guān)檢驗、核定應(yīng)繳稅額等核心監(jiān)管環(huán)節(jié)。換言之,只有在二線報關(guān)環(huán)節(jié)中,行為人的相關(guān)行為才會具體指向海關(guān)征收的關(guān)稅,并對海關(guān)征收關(guān)稅制度產(chǎn)生直接影響。就此而言,一線備案的行為,只能間接導(dǎo)致犯罪危害結(jié)果的發(fā)生,而不會直接導(dǎo)致犯罪危害結(jié)果的發(fā)生。只有在二線報關(guān)環(huán)節(jié),行為人實施虛假報關(guān)行為,才會直接導(dǎo)致“偷逃應(yīng)繳稅額數(shù)額較大”這一《刑法》規(guī)定的走私犯罪危害結(jié)果的發(fā)生。正因如此,司法機關(guān)應(yīng)當以是否履行報關(guān)義務(wù)作為認定自貿(mào)區(qū)走私犯罪著手的標志。如果行為人在一線備案環(huán)節(jié)實施虛假備案行為,尚未進入二線報關(guān)環(huán)節(jié)即被相關(guān)部門抓獲或是自動放棄繼續(xù)實施犯罪,司法機關(guān)理應(yīng)將這一行為認定為犯罪預(yù)備或是犯罪中止,如果行為人一旦在二線報關(guān)環(huán)節(jié)已經(jīng)開始實施虛假報關(guān)行為,那么,司法機關(guān)無疑應(yīng)當排除走私犯罪的犯罪預(yù)備的成立。

    二、自貿(mào)區(qū)走私犯罪未遂形態(tài)的辨析

    上海海關(guān)緝私部門有一種觀點認為,自貿(mào)區(qū)走私犯罪并不存在犯罪未遂形態(tài)。如果行為人的相關(guān)走私行為偷逃應(yīng)繳稅額尚未達到走私犯罪的起刑點,相關(guān)監(jiān)管部門則將這一行認定為行政違法。如果行為人的相關(guān)走私行為偷逃應(yīng)繳稅額達到數(shù)額較大的標準,司法機關(guān)則將這一行為認定為犯罪既遂。筆者認為,這一觀點值得商榷。這是因為:

    首先,自貿(mào)區(qū)走私犯罪不存在犯罪未遂形態(tài)并不符合故意犯罪停止形態(tài)的相關(guān)原理。所謂的犯罪未遂,是指已經(jīng)著手實施犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的犯罪停止形態(tài)[6]。而犯罪未遂中的“未得逞”,是指犯罪構(gòu)成要件沒有齊備。換言之,犯罪未遂的本質(zhì)是已經(jīng)著手實施犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而導(dǎo)致其行為沒有齊備犯罪構(gòu)成要件的犯罪停止形態(tài)。從中我們不難得知,在通常情況下,所有的故意犯罪都存在著手實施犯罪以后由于意志以外的原因而導(dǎo)致行為人的行為沒有齊備犯罪構(gòu)成要件,亦即,在一般情況下,所有的故意犯罪理應(yīng)存在犯罪未遂形態(tài)。當然,舉動犯和實害犯并不存在犯罪未遂形態(tài),是故意犯罪中的兩個例外。在舉動犯中,行為人只要一經(jīng)著手實施犯罪,行為即達到犯罪既遂形態(tài),不存在犯罪未遂形態(tài)。在實害犯中,如果行為人的相關(guān)危害行為導(dǎo)致了實害結(jié)果的發(fā)生,該行為則構(gòu)成實害犯的既遂;如果行為人的相關(guān)危害行為因為行為人意志以外的原因而沒有發(fā)生實害結(jié)果,該行為則構(gòu)成危險犯的既遂,并不存在犯罪未遂。應(yīng)該看到,走私犯罪既非舉動犯,也不是實害犯。因而,認為自貿(mào)區(qū)走私犯罪不存在犯罪未遂形態(tài)的觀點,無疑違背了故意犯罪停止形態(tài)的基本原理。事實上,自貿(mào)區(qū)走私犯罪理應(yīng)存在犯罪未遂形態(tài)。正如前述,在自貿(mào)區(qū)走私犯罪中,當行為人在二線報關(guān)環(huán)節(jié)開始實施虛假報關(guān)行為時,司法機關(guān)應(yīng)當認定行為人開始著手實施走私犯罪。一旦行為人著手實施走私犯罪,只要該走私行為由于行為人意志以外的原因沒有齊備走私犯罪的構(gòu)成要件,該行為毫無疑問應(yīng)當構(gòu)成犯罪未遂。

    其次,自貿(mào)區(qū)走私犯罪不存在犯罪未遂形態(tài)勢必不利于懲治自貿(mào)區(qū)的走私犯罪活動,也不利于維護自貿(mào)區(qū)的海關(guān)監(jiān)管制度。應(yīng)該看到,自貿(mào)區(qū)是我國深化改革和擴大開放政策的試點區(qū)域。隨著海關(guān)監(jiān)管制度的創(chuàng)新,我們完全可以預(yù)見到,自貿(mào)區(qū)的走私活動必將日漸頻繁。就此而言,我們理應(yīng)加大對于自貿(mào)區(qū)走私行為的打擊力度以遏制自貿(mào)區(qū)走私活動的發(fā)展趨勢。然而,根據(jù)《海關(guān)法》第82條第二款規(guī)定,有前款所列行為(走私行為)之一,尚不構(gòu)成犯罪的,由海關(guān)沒收走私貨物、物品及違法所得,可以并處罰款。根據(jù)《刑法》第151條至第157條規(guī)定,走私犯罪共十一個罪名,這些罪名的最低法定刑為管制,最高法定刑為死刑。在這十一個罪名中,絕大多數(shù)罪名的最低法定刑都在六個月有期徒刑以上,有近一半罪名的最高法定刑在有期徒刑十五年以上。通過對比海關(guān)法和刑法對于走私活動的處罰,我們不難得知,海關(guān)法和刑法對走私行為的處罰力度輕重懸殊。對于那些由于行為人意志以外的原因而沒有齊備走私犯罪構(gòu)成要件的行為,如果司法機關(guān)不將其認定為走私犯罪的未遂,而僅僅作為行政違法處理,無疑會降低走私犯罪的犯罪成本,并進一步刺激犯罪分子鋌而走險,大肆利用自貿(mào)區(qū)的“便利政策”實施走私犯罪活動。這不僅不利于懲治自貿(mào)區(qū)的走私犯罪活動,也不利于維護自貿(mào)區(qū)的海關(guān)監(jiān)管制度。

    綜上所述,在今后自貿(mào)區(qū)走私犯罪中,當行為人著手實施走私犯罪后,由于行為人意志以外的原因而使行為沒有齊備走私犯罪構(gòu)成要件的情況可能時有發(fā)生。對于這類行為,司法機關(guān)理應(yīng)以走私犯罪的未遂追究相關(guān)責任人員的刑事責任。

    三、自貿(mào)區(qū)走私犯罪既遂的認定

    在司法實務(wù)中,走私犯罪的既遂認定標準極不統(tǒng)一。 2000年最高人民法院研究室公布的《關(guān)于對海關(guān)監(jiān)管現(xiàn)場查獲的走私犯罪案件認定既遂、未遂問題的函》規(guī)定“對于行為人通過國家設(shè)置的海關(guān)監(jiān)管場所‘闖關(guān)走私’的,只要走私貨物、物品到達海關(guān)查驗關(guān)口,或者進入海關(guān)專設(shè)的監(jiān)管貨場而被查獲的,應(yīng)當認定為走私既遂”。據(jù)此,不少實務(wù)部門認為,在自貿(mào)區(qū)走私犯罪中,只要走私犯罪行為人在二線報關(guān)環(huán)節(jié)中以偽報、瞞報方式實施虛假申報行為,并被現(xiàn)場抓獲,該行為就應(yīng)當認定為犯罪既遂。

    筆者認為,上述實務(wù)部門的觀點值得商榷,從犯罪既遂的成立條件以及從有利于區(qū)分自貿(mào)區(qū)走私犯罪的既遂與未遂角度分析,司法機關(guān)應(yīng)當以行為人“偷逃應(yīng)繳稅額數(shù)額較大”這一法定危害結(jié)果的出現(xiàn)作為自貿(mào)區(qū)走私犯罪既遂的標志。理由有以下兩點:

    首先,行為人“偷逃應(yīng)繳稅額數(shù)額較大”這一法定危害結(jié)果的出現(xiàn)作為自貿(mào)區(qū)走私犯罪既遂的標志符合犯罪既遂的成立條件。根據(jù)我國刑法學(xué)界較為通行的觀點,確定某一行為是否構(gòu)成犯罪既遂,應(yīng)以該行為是否齊備了刑法分則規(guī)定的全部要件為準[7]。正如前述,《刑法》分則規(guī)定的走私犯罪的構(gòu)成要件為,違反海關(guān)法規(guī),逃避海關(guān)監(jiān)管,非法運輸、攜帶、郵寄刑法規(guī)定的貨物、物品進出國(邊)境,偷逃應(yīng)繳稅額較大。從中我們不難得知,“偷逃應(yīng)繳稅額數(shù)額較大”是走私犯罪的法定危害結(jié)果。就此而言,在自貿(mào)區(qū)走私犯罪中,只有當實施走私犯罪的行為人完成了“偷逃應(yīng)繳稅額”這一行為環(huán)節(jié)且“偷逃應(yīng)繳稅額數(shù)額較大”這一危害結(jié)果出現(xiàn)后,司法機關(guān)才能認為行為人的走私行為實施完成,從而認定該走私犯罪齊備了全部的構(gòu)成要件,達到犯罪既遂。反之,按照某些實務(wù)部門的意見,只要走私犯罪行為人在二線報關(guān)環(huán)節(jié)中以偽報、瞞報方式實施虛假申報行為,就構(gòu)成走私犯罪的既遂,這種觀點顯然缺乏理論依據(jù)。在行為人“偷逃應(yīng)繳稅額數(shù)額較大”這一法定危害結(jié)果尚未出現(xiàn)的情形下,我們顯然不能認為行為人的走私行為已經(jīng)實施完成,更不能認為行為人的走私行為已經(jīng)齊備了刑法分則規(guī)定的走私犯罪的全部要件。因而,我們不能將某些實務(wù)部門的意見作為認定自貿(mào)區(qū)走私犯罪既遂的標準,而應(yīng)該嚴格以以行為人“偷逃應(yīng)繳稅額數(shù)額較大”這一法定危害記過的出現(xiàn)作為自貿(mào)區(qū)走私犯罪既遂的標志。

    其次,以行為人“偷逃應(yīng)繳稅額數(shù)額較大”這一法定危害結(jié)果的出現(xiàn)作為自貿(mào)區(qū)走私犯罪既遂的標志有利于區(qū)分自貿(mào)區(qū)走私犯罪的既遂與未遂。正如前述,犯罪未遂之所以可以比照犯罪既遂從輕或減輕處罰,主要是因為犯罪未遂與犯罪既遂對于犯罪客體的侵害程度存在差異。具體而言,犯罪未遂對于犯罪客體的侵害僅僅具有緊迫的危險,卻沒有實際侵害到相應(yīng)的犯罪客體。與之相反,犯罪既遂一旦成立,就標志著犯罪行為已經(jīng)對相應(yīng)的犯罪客體產(chǎn)生了實際的侵害。以故意殺人罪為例,如果行為人著手實施殺人行為后,由于其意志以外的原因,以致沒有出現(xiàn)被害人死亡的結(jié)果,那么行為人的殺人行為僅僅對被害人的生命權(quán)造成緊迫的危險,卻沒有實際侵害到被害人的生命權(quán);反之,如果行為人的殺人行為直接導(dǎo)致被害人死亡的結(jié)果出現(xiàn),那么,我們完全可以認為,行為人的殺人行為已然對被害人的生命權(quán)造成了實際的侵害。在自貿(mào)區(qū)走私犯罪中,如果行為人“偷逃應(yīng)繳稅額”的行為導(dǎo)致“偷逃應(yīng)繳稅額數(shù)額較大”這一法定危害結(jié)果的出現(xiàn),那么,自貿(mào)區(qū)的海關(guān)監(jiān)管制度已然受到實際的侵害;如果行為人在著手實施走私犯罪后,由于其意志以外的原因,并沒有導(dǎo)致“偷逃應(yīng)繳稅額數(shù)額較大”這一法定危害結(jié)果的出現(xiàn),那么,行為人的走私行為對于自貿(mào)區(qū)海關(guān)監(jiān)管制度僅僅具有緊迫的危險,該行為并沒有實際侵害到自貿(mào)區(qū)的海關(guān)監(jiān)管制度。以此而論,以行為人“偷逃應(yīng)繳稅額數(shù)額較大”這一法定危害結(jié)果的出現(xiàn)作為自貿(mào)區(qū)走私犯罪既遂的標志能夠使自貿(mào)區(qū)走私犯罪的既遂與未遂涇渭分明。如果我們以某些實務(wù)部門的意見作為認定自貿(mào)區(qū)走私犯罪既遂的標準,那么自貿(mào)區(qū)走私犯罪既遂與未遂的界限將會變得十分模糊,司法機關(guān)難以對兩者作出清晰的界分。

    [1]劉憲權(quán).中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)成立對刑法適用之影響[J].法學(xué),2013,(12):130-137.

    [2]張明楷.刑法學(xué)(第四版)[M].北京:北京大學(xué)出版社,2012:318.

    [3]劉憲權(quán).刑法學(xué)(第三版)[M].上海:上海人民出版社,2012:444-451.

    [4]馬克昌.比較刑法原理[M].武漢:武漢大學(xué)出版社,2012:529.

    [5]張明楷.刑法學(xué)(第四版)[M].北京:北京大學(xué)出版社,201:319.

    [6]劉憲權(quán).中國刑法學(xué)講演錄(第二版)[M].上海:上海人民出版社,2012:327.

    [7]劉憲權(quán).中國刑法學(xué)講演錄(第二版)[M].上海:上海人民出版社,2012:319.

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