國家法與習慣法在村莊治理中的路徑選擇

文 （華中師范大學，湖北武漢 430079）

農(nóng)村這塊廣闊的沃土是我國不可得的 “本土資源”，是我國社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的“實驗田”。我國農(nóng)村地區(qū)歷來都是最活躍的地區(qū)，中國革命是首先以農(nóng)村為根基的，改革也是首先在農(nóng)村取得突破性進展。在全面推進依法治國大背景下，農(nóng)村地區(qū)也必然是一個突破口，是關(guān)鍵。抓住了農(nóng)村，也就抓住了依法治國的主要環(huán)節(jié)。

依法治國提出以來，各地相應(yīng)提出了依法治省、依法治市（縣）、依法治村等。全面推進依法治國，需以廣大農(nóng)村地區(qū)為發(fā)展對象，把村莊治理上升到國家治理層面，把村莊政治上升到國家政治層面，先在農(nóng)村地區(qū)全面推進依法治村。由政府自上而下推動的，在廣大農(nóng)村地區(qū)開展的，有億萬群眾參加的普法教育已經(jīng)走過了30年的歷程。依法治村需要從我國的國情、農(nóng)情出發(fā)，從源頭上治理，要使國家法與習慣法有機結(jié)合，結(jié)合農(nóng)村地區(qū)的實際情況，正確處理好國家法與習慣法在村莊治理中的辯證關(guān)系，選擇適合村莊發(fā)展的多元化村莊治理模式，走具有中國特色的依法治村道路。

一、理論闡釋：依法治村的相關(guān)概念

（一）依法治國與依法治村

依法治國就是依照體現(xiàn)人民意志和社會發(fā)展規(guī)律的法律治理國家，而不是依照個人意志、主張治理國家；要求國家的政治、經(jīng)濟運作、社會各方面的活動統(tǒng)統(tǒng)依照法律進行，而不受任何個人意志的干預(yù)、阻礙或破壞。黨的十五大提出依法治國，建設(shè)社會主義法治國家。［1］并對依法治國的內(nèi)涵作出明確界定。首先，依法治國的依據(jù)是憲法和法律至上。在治國的過程中，要根據(jù)黨領(lǐng)導人民制定的憲法和法律來治理，這種法律要確實反映人民的意志，要做到不因領(lǐng)導人的改變而改變，不因領(lǐng)導人看法和注意力的改變而改變，要做到法律面前人人平等；其次，依法治國的主體和力量源泉是人民。依法治國的主體是黨領(lǐng)導下的廣大人民群眾，而不能把人民當作治理的客體或?qū)ο?，我國是人民當家作主的社會主義國家，人民群眾是國家的主人，一切權(quán)力屬于人民。把堅持為了人民、依靠人民、造福人民，充分發(fā)揮人民的主體作用貫徹到依法治國全過程，要積極吸收人民意見、汲取人民智慧來建設(shè)社會主義法治國家。最后，依法治國的領(lǐng)導核心是中國共產(chǎn)黨。中國特色社會主義的最大特色、最本質(zhì)特征就是黨的領(lǐng)導，黨的領(lǐng)導是全面推進依法治國、加快建設(shè)社會主義法治國家最根本的保證。

依法治村的本質(zhì)在于法治，要依靠良法、依靠民主、依靠民意、依靠規(guī)律。依法治村，根據(jù)依法治國的含義，一句話概括為：廣大農(nóng)村地區(qū)的農(nóng)民百姓在黨的領(lǐng)導下，依靠法律來治理村莊。這里需要強調(diào)的是，廣大農(nóng)民百姓是依法治村的主體而非被管治的對象。依法治村是在我國廣大農(nóng)村地區(qū)讓人民真正實現(xiàn)當家做主，是適應(yīng)社會市場經(jīng)濟發(fā)展的客觀需要，是貫徹依法治國方略的迫切需要，是促進農(nóng)村經(jīng)濟繁榮發(fā)展的重要保障，是村莊治理體制改革的應(yīng)有之義。依法治村是一個漸進的歷史推進過程，黨的領(lǐng)導是實行依法治村的主導力量，要加強黨的領(lǐng)導，充分發(fā)揮黨組織的核心領(lǐng)導作用，把依法治村的各項工作落到實處。同時，依法治村，這里所依之法有《憲法》、《村委會組織法》等國家法和各種各樣的村規(guī)民約等習慣法。

依法治村是依法治國的應(yīng)有之義，在依法治國這個大背景下，全面實行依法治村也成為一種必然。中國共產(chǎn)黨在十五大上提出了依法治國，建設(shè)社會主義法治國家，并在十六大、十七大、十八大上得到繼續(xù)深化發(fā)展，十八屆四中全會更是開創(chuàng)歷史，首次把依法治國作為主題。黨的十八屆四中全會為中國的未來描繪了一幅法治的藍圖，藍圖已畫好，但道路很艱難。依法治國具體到農(nóng)村地區(qū)，就是要依法治村。治國要依法，治村也要依法。依法治村是一個龐大的系統(tǒng)工程，依法治國需要從農(nóng)村抓起，依法治國的重點和難點集中在廣大農(nóng)村地區(qū)，加快推進農(nóng)村依法治村尤為重要，它是依法治國，建設(shè)社會主義法治國家的基礎(chǔ)工程，是依法治國的重要組成部分。

（二）國家法、習慣法與法治國家

國家法是憲法和憲法性法律。19世紀德國、俄國法學家曾將他們國家的憲法稱為國家法。有的國家所稱的國家法包括憲法、一切有關(guān)社會制度和國家制度等方面的法律。在我國，國家法一般會被認為是由立法權(quán)的機關(guān)制定的法律以及經(jīng)過國家立法機關(guān)認可的法律規(guī)范的總和。

習慣法是人類最早出現(xiàn)的法，有著悠久的歷史，是人們一直關(guān)注并研究的法。美國的《韋伯斯特詞典》解釋為：“習慣法是成立已久的習慣，是不成文法，因公認既久，逐漸發(fā)生效力?！泵绹摹杜＝蛟~典》解釋為：“習慣法是一種已獲得法律權(quán)力的形成已久的習慣，特別是某一特定地區(qū)、貿(mào)易、國家等所形成的習慣?！痹S多學者也都對習慣法做過明確的闡釋。古希臘的亞里士多德指出：“由積習所形成的“不成文法”比“成文法”實際上還更有權(quán)威，所涉及的事情也更為重要。”［2］德國歷史學家薩維尼認為法主要體現(xiàn)為習慣法，它是最有生命力的，其地位遠遠超過立法，“法律首先產(chǎn)生于習俗和人民的信仰”，“而非法律制定者的專斷意志所孕就的”。［3］奧地利學者凱爾森將習慣法作為與國家法并列的法律的兩種基本類型之一。美國學者昂格爾按照世界范圍內(nèi)法制制度發(fā)展的一般歷史趨勢，將法律分為習慣法、官僚法和法律秩序三類。法國學者布律爾指出：“在廣泛的含義中，習慣法在暗中制定新的法律，猶如植物和動物還未出生時的潛在生命，它是法律規(guī)則的生命力，它的應(yīng)用范圍是無限的，可以毫不夸張地說，它是法律的唯一淵源?！保?］可以看出，西方學者都非常重視習慣法，認為習慣法在社會生活中具有重要的作用，扮演者重要的角色。

我國學者也從不同的角度對習慣法進行了探究。在《中國大百科全書·法學》中對習慣法是這樣定義的：“習慣法反映國家認可和由國家強制力保證實施的習慣?！趪耶a(chǎn)生以前的原始習慣并不具有法的性質(zhì)。”［5］我國學者孫國華認為：“習慣法是經(jīng)國家認可并賦予國家強制力的完全意義上的法?！保?］高其才認為：“習慣法是人類法體系的重要組成部分，它不僅僅是指國家認可并賦予國家強制力的習慣，人類社會最早的法便為習慣法。”［7］梁治平認為：“習慣法乃是這樣一套地方性規(guī)范，它在鄉(xiāng)民長期的生活與勞作過程中逐漸形成；它被用來分配鄉(xiāng)民之間的權(quán)利、義務(wù)，調(diào)整和解決了他們之間的利益沖突，并且主要在一套關(guān)系網(wǎng)絡(luò)中被得以實施?！保?］可以看出，我國學者對習慣法的研究也有很多，從其產(chǎn)生發(fā)展、作用以及同國家法之間的關(guān)系進行研究。

根據(jù)以上分析，我們可以從廣義和狹義來界定習慣法。廣義的習慣法是指具備行為規(guī)范性、權(quán)利義務(wù)性、群體確信、正當性、經(jīng)驗性等的行為規(guī)范。而狹義的習慣法則指由立法機關(guān)通過立法活動認可或由司法機關(guān)在司法活動中認可的法律。本文立足從廣義上來理解習慣法，把它看成是有某特定地域群體組織成員所約定俗成或者由該組織中某社會權(quán)威所確立而非國家所制定的，具有習慣性和強制性的行為規(guī)范的總和。

我國的習慣法內(nèi)容豐富多彩，可謂包羅萬象，它是人們在社會生產(chǎn)和生活中形成的大家共同遵守的行為規(guī)范，具有原始的民主性，帶有濃厚的自治色彩。習慣法是一種社會現(xiàn)象、一種社會規(guī)范，更是一種社會文化，是中國人的意識形態(tài)所創(chuàng)造的精神財富，［9］延續(xù)了數(shù)千百年，是人民智慧的結(jié)晶，是一份難得的“本土資源”、“地方性知識”。

我國的習慣法內(nèi)容非常豐富多彩，涉及到社會生活中的方方面面，它與風俗、習慣、慣例等聯(lián)系緊密。包括婚姻習慣法、家庭及繼承習慣法、喪葬、宗教信仰及社會交往的習慣法、債權(quán)習慣法、刑事習慣法以及調(diào)解處理審理習慣法等等。

作為一種社會規(guī)范，我國的習慣法具有規(guī)范性、概括性、可預(yù)測性等特征；作為法，它具有多樣性、強制性、穩(wěn)定性、繼承性、變異性、地域性、屬人性等特征。

中國社會主義法治建設(shè)是一項系統(tǒng)工程，鄉(xiāng)土法治社會是其重要組成部分。在“依法治國”的語境下，“法治”一詞首先被理解為“依法辦事”，即政府制定好法律，人們依據(jù)法律來行事，任何人都不能超越，來構(gòu)建中國社會主義法治國家。中國的走的是“政府推進型”的法治發(fā)展的路徑，是一種建構(gòu)主義的法治模式。依法治村，其治理模式是法治，依靠良法，就是依國家法和習慣法來治理村莊。

（三）村莊治理

治理一詞在1989年被用在政治發(fā)展研究中，隨后被廣泛運用于社會各領(lǐng)域。長期以來，治理和統(tǒng)治關(guān)系“密切”，他們經(jīng)常被交叉使用，但兩者之間是存在很大的差別的，理順好治理與統(tǒng)治之間的差別是正確理解治理的前提條件。治理理論創(chuàng)始人之一羅西瑙就指出：與統(tǒng)治不同，治理指的是一種由共同的目標支持的活動，這些管理活動的主體未必是政府，也無須是政府，也無須依靠國家的強制力量來實現(xiàn)。［10］庫伊曼和弗利埃特指出：“治理的概念是，它所要創(chuàng)造的結(jié)構(gòu)或秩序不能由外部強加；它之發(fā)揮作用，是要依靠多種進行統(tǒng)治的以及互相發(fā)生影響的行為者的互動?！保?1］我國學者俞可平指出：“治理一詞的基本含義是指在一個既定的范圍內(nèi)運用權(quán)威維持秩序，滿足公眾的需要。 ”［12］

對村莊治理的梳理，不同學者對其有不同的分類標準。于建榮通過對農(nóng)村村莊考察，把中國村莊治理分為傳統(tǒng)時期、激變時期、農(nóng)村改革時期和新時期四個階段。［13］徐勇以國家構(gòu)建與否為標準將中國村莊治理分為傳統(tǒng)小農(nóng)時期的鄉(xiāng)村治理、國家建構(gòu)時期的村莊治理及1978年以后的鄉(xiāng)村治理。他指出：“鄉(xiāng)村治理主要是指人們運用公共權(quán)力對鄉(xiāng)村社會的治理過程和績效?！保?4］還有的學者以時間為標準，把中國的存在治理分為古代中國的鄉(xiāng)村治理、近代中國的鄉(xiāng)村治理和現(xiàn)代中國的鄉(xiāng)村治理。學者們對村莊治理的劃分為學界研究鄉(xiāng)村治理提供了多種視角，能夠發(fā)現(xiàn)更多的村莊治理模式，分析它們的特征，挖掘出適合農(nóng)村地區(qū)的治理方式。我國農(nóng)村地區(qū)千差萬別，發(fā)展呈現(xiàn)多元化，其村莊治理道路也必然百花齊放。

相對于城市而言，農(nóng)村地區(qū)就像是一片“國家權(quán)力的荒野”。在這片”荒野“上，依法治村這一村莊治理形式應(yīng)當結(jié)合我國的國情，從農(nóng)村的實際出發(fā)，為農(nóng)村地區(qū)的經(jīng)濟繁榮發(fā)展提供足夠的制度空間，才能適應(yīng)中國這塊有著悠久歷史文明傳承的沃土。村莊治理是一項偉大的社會系統(tǒng)工程，所涉及的變量因素較多，受制于一些根深蒂固的傳統(tǒng)思想觀念制約，道路非常艱難。我國的鄉(xiāng)村治理是當代中國參與人數(shù)最多，涉及地域最大的社會實踐，多年的治理經(jīng)驗表明，村莊治理只有在依法治國方略指導下，堅持依法治村，才能取得實效。

二、問題分析：國家法與習慣法在村莊治理中的辯證關(guān)系

（一）現(xiàn)象：國家法與習慣法在村莊治理中的表現(xiàn)

電影《秋菊打官司》、《被告山杠爺》和《馬背上的法庭》等就真實的再現(xiàn)了國家法與習慣法在村莊治理中的表現(xiàn)。近幾十年來，村莊封閉狀態(tài)已經(jīng)終結(jié)，農(nóng)村與外界的聯(lián)系不斷加強，習慣法在村莊治理中的影響力正在削減、生存基礎(chǔ)正在被削弱。但習慣法在很多農(nóng)村地區(qū)仍然具有神奇的魅力，在村莊治理中發(fā)揮著重要作用，占據(jù)著主導地位。在農(nóng)村地區(qū)，村民們遇到矛盾和糾紛時普遍愿意通過習慣法來解決，他們礙于面子、親情和人情，大家都認為“都是一個村的”、“抬頭不見低頭見”、“鄉(xiāng)里鄉(xiāng)間的”，不喜歡使用法律手段來處理糾紛，除非萬不得已才會用國家法來解決問題。有的村莊甚至還存在即使遇到問題已經(jīng)解決了，還要通過習慣法再次處理；有的如果不通過習慣法來處理問題，而是通過國家法來處理，會遭到全村人的排斥等現(xiàn)象。在一些少數(shù)民族村莊地區(qū)，習慣法的表現(xiàn)就更加突出，如瑤族的石碑制度、苗族的議榔等等。最近幾十年，隨著農(nóng)村經(jīng)濟的發(fā)展，與外界的聯(lián)系不斷加強。送法下鄉(xiāng)和普法教育不斷開展，農(nóng)民的法制觀念不斷增加，逐漸信任法律，遇到問題時也越來越多的采用國家法來解決。

（二）追問：為什么村莊普遍存在習慣法治理

村莊普遍存在習慣法治理的原因是多方面的，包括生產(chǎn)力、經(jīng)濟發(fā)展、社會歷史文化和習慣法自身等因素。我國農(nóng)村地區(qū)生產(chǎn)力不高，農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展滯后，傳統(tǒng)文化根深蒂固，農(nóng)村法治環(huán)境還不完善，有其適合習慣法生存發(fā)展的土壤，習慣法的觀念廣泛存在農(nóng)民心中，他們對習慣法的信仰，普遍大于對國家法的遵守。與國家法相比，農(nóng)民對習慣法有著天然的好感。同時，習慣法有許多積極的因素。習慣法往往與人們的日常生活密切相關(guān)，也大體上符合人們所持有的價值觀念，因而為人們所信賴和遵守，從而具有廣泛的社會基礎(chǔ)。由于習慣法很好的反映了村民們對良好秩序的需要它在很大程度上內(nèi)化為村民們自覺遵守的行為規(guī)范。然而國家法在農(nóng)村地區(qū)相對薄弱，影響范圍小，影響力不高。

（三）分析：習慣法在村莊治理中的利弊

習慣法在我國廣大農(nóng)村地區(qū)具有神奇的魅力，長期以來，習慣法在村莊治理中發(fā)揮了積極的作用，它易于遵守，普及率高，效果顯著，在調(diào)整農(nóng)民切身利益關(guān)系中發(fā)揮了國家法無法取代的作用，促進了農(nóng)村經(jīng)濟的發(fā)展。特別是在一些少數(shù)民族地區(qū)，習慣法具有很大的“市場”，在村莊治理中具有重要作用，維持了社會的健康穩(wěn)定發(fā)展。但習慣法也有不合理因素，給村莊治理帶來了一些負面影響。一般而言，習慣法內(nèi)容簡單，思想觀念比較陳舊，規(guī)范籠統(tǒng)，不重視程序，因人而異，隨意性比較大，有的甚至不人道和不文明，使其在村莊治理中存在很多問題，與社會的進步相悖。比如很多農(nóng)村地區(qū)存在早婚、包辦婚姻、重男輕女等現(xiàn)象，損害了女性的權(quán)益。有的處罰過重，一些少數(shù)民族村莊地區(qū)還存在以命抵命現(xiàn)象，阻礙了社會的發(fā)展。

（四）博弈：國家法與習慣法在村莊治理中的辯證關(guān)系

習慣法與國家法之間的是辯證統(tǒng)一的，它們之間的關(guān)系主要表現(xiàn)為兩個宏觀方面，一是理論形態(tài)方面的關(guān)系，二是實踐形態(tài)方面的關(guān)系。［15］國家法與習慣法在村莊治理中也是辯證統(tǒng)一的，它們具有一致性，擁有相同的倫理基礎(chǔ)和目標，也存在沖突。習慣法所反對、不容的某些行為也為國家法所禁止，習慣法所提倡、鼓勵、贊成的某些行為也為國家法所保護，在某些地方，習慣法彌補了國家法的不足。同時，國家法與習慣法存在沖突是一種發(fā)展的必然趨勢，國家法與習慣法在法律價值上所追求的東西不一樣。中國今天的國家法，很大一部分是自上個世紀中葉以來對外國法律制度的引進，注重法律秩序，而習慣法更多的是注重道德和禮法秩序。在婚姻家庭繼承等方面，國家法與習慣法有著相悖之處的，二者需要不斷完善。

三、破解之道：走具有中國特色的依法治村道路

中國發(fā)生的問題要從自身去找問題的破解之道。我國是世界上最大的發(fā)展中國家，是世界上最大的社會主義國家，是世界上農(nóng)村人口最多的國家。中國的依法治村是一個前無古人的巨大工程，沒有可以借鑒的經(jīng)驗。正如鄧小平所說的只能是“摸著石頭過河”。全面推進依法治國大背景下，依法治村成為一種必然。村莊治理中，所依的“法”主要有國家法與習慣法，兩者各有自己的作用，如果處理不當，則會兩敗俱傷，給村莊治理帶來災(zāi)難性的后果，甚至會威脅到國家的治理層面。當前，依法治村，必須從立足我國的實際，從我國的國情和農(nóng)情出發(fā)，走出一條具有中國特色的依法治村發(fā)展道路。

（一）頂層設(shè)計：制定良法，達到善治

新中國成立以來，我國的立法和司法等法治實踐是以國情發(fā)展相適應(yīng)的，促進了我國經(jīng)濟的繁榮發(fā)展。但也存在法律漏洞，需要不斷完善。經(jīng)濟基礎(chǔ)決定上層建筑，隨著我國改革開放的推進，經(jīng)濟的發(fā)展，法律法規(guī)也要做出不斷調(diào)整。法律的制定，需要從社會層面著手，挖掘社會生活的規(guī)定。法律在保持與全球化同步，與國際接軌的同時，也要從我國實際出發(fā)，不能盲目的照抄照搬別國法律法規(guī)建設(shè)，簡單的“拿來主義”很可能會水土不服。這方面我們有著切身感受，如我國照搬“蘇聯(lián)模式”，違背經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律，阻礙了我國社會的發(fā)展。應(yīng)該充分的研究我國法治的自身土壤，我國有著豐富的“本土資源”、“民間規(guī)范”。要加強頂層設(shè)計，完善相應(yīng)的法律，法規(guī)，使村莊治理走上規(guī)范化、制度化、民主化、法治化，做到有法可依，執(zhí)法必嚴，違法必究，與社會主義法治接軌。同時，建立健全監(jiān)督體系，加強監(jiān)督，確保落實到位。

法治的前提是良法之治，只有良法存在的狀態(tài)下，民眾才能從內(nèi)心深處樹立起法律至上的觀點，逐漸培育起對法律的信仰。在我國農(nóng)村地區(qū)，長期存在禮治、理治、力治等現(xiàn)象，而我國的國家法很大一部分是引進西方國家的法律法規(guī)，是一種移植過來的法律。十八屆四中全會指出，法律是治國之重器，良法是善治之前提。［16］新時期，需要從我國實際出發(fā)，在立法方面，在遵循現(xiàn)代法律基本原則前提下，充分利用我國優(yōu)秀的本土資源。習慣法在我國長盛不衰，發(fā)揮神奇的魅力，它的存在自然有其合理的因素。在制定法律時，應(yīng)充分吸收習慣法中有益的法治資源，制定好良法，達到善治，從而才能更好的促進村莊治理，保障社會的健康發(fā)展。

（二）以農(nóng)為本：依法治村的出發(fā)點和歸宿

以農(nóng)為本，就是堅持一切為農(nóng)民服務(wù)，一切為農(nóng)村、農(nóng)業(yè)的發(fā)展服務(wù)，就是要從人民群眾最關(guān)心的、最現(xiàn)實的、最直接的利益出發(fā)，以滿足人民的需要與實現(xiàn)人的自由全面發(fā)展為根本，它是依法治村的出發(fā)點和歸宿。為人民服務(wù)是中國共產(chǎn)黨人的一貫思想，是馬克思主義公仆思想的體現(xiàn)。我國歷代黨中央領(lǐng)導人都主張為人民服務(wù)，把人民放在第一位。黨中央、國務(wù)院歷來高度重視農(nóng)村地區(qū)的發(fā)展，連續(xù)12年中央一號文件都是聚焦“三農(nóng)”問題，把農(nóng)村工作放在重中之重。依法治村的最終發(fā)展和落腳點還是為了農(nóng)村的發(fā)展，在這個過程中，必須始終堅持從人民群眾中來，到人民群眾中去的原則，堅持為人民服務(wù)的根本宗旨，更好的促進農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展。

（三）科學發(fā)展：統(tǒng)籌兼顧，協(xié)調(diào)發(fā)展

依法治村并不是一個孤立的治理體系，它的成功治理需要科學規(guī)劃，統(tǒng)籌兼顧，協(xié)調(diào)配合。黨、政府和人民群眾應(yīng)積極行動起來，堅持在中國共產(chǎn)黨的正確領(lǐng)導下，充分認識和利用好國家法和習慣法。

1.農(nóng)村基層黨組織要發(fā)揮主導力量。應(yīng)該大力加強農(nóng)村基層黨組織建設(shè)，堅持在黨的領(lǐng)導下來進行依法治村，發(fā)揮好村黨組織在村莊治理中的核心和領(lǐng)導作用。農(nóng)村基層黨員干部首先自己要懂法，要不斷學習掌握國家法和習慣法，帶頭遵守法律，不然就會出現(xiàn)“不是司機而來開車”的情況，導致嚴重惡果。農(nóng)村基層黨支部，要在黨和國家的路線方針政策指導下，堅持以國家法為主導，結(jié)合本村的實際，制定具有本村特色的習慣法，要不斷把“法”引進村，從而實現(xiàn)依法治村。當前，農(nóng)村基層黨組織面臨很多問題，被社會邊緣化，人才缺失，隊伍老齡化嚴重，要認真做好農(nóng)村黨員的發(fā)展和教育管理工作，保證黨組織的先進性。

2．正確認識和運用習慣法。在我國這樣一個多民族的、地域廣闊的、經(jīng)濟和文化發(fā)展不平衡的大國，完全依靠國家法來治理是行不通的，存在很大的“法律真空”，而習慣法就能很好的來彌補這個“真空地帶”，發(fā)揮著國家法不可替代的作用，從而促進國家治理現(xiàn)代化。國家法的主導地位是不容忽視的，但社會是多元的，習慣法的存在具有現(xiàn)實的合理性，我們要允許不同差異存在。德國學者賴特·特茨拉夫就說過：“差異是發(fā)展的動力，多樣性是創(chuàng)造性的前提條件。”［17］習慣法是我國豐富的傳統(tǒng)文化資源，蘇力在《送法下鄉(xiāng)——中國基層司法制度研究》中就說到：“習慣法永遠是法學家或立法者在分析理解制定法之運作和效果時不能忘記的一個基本的背景。”［18］它的作用是明顯的。當前，積極引導習慣法的發(fā)揮非常必要。要重視習慣法的發(fā)展，完善習慣法，加強習慣法的科學性和規(guī)范性。結(jié)合村莊治理中的實際情況，重視一切本土資源和法治資源在農(nóng)村建設(shè)中發(fā)揮的重要作用。

3.讓國家法在農(nóng)村地區(qū)軟著陸。在依法治國的大背景下，很多學者認為要讓國家法扎根鄉(xiāng)村，占據(jù)主要陣地，但往往忽略了鄉(xiāng)土社會的特殊情況。強制讓國家法在農(nóng)村落地生根，可能會適得其反，國家法往往會“水土不服”。在中國廣大農(nóng)村地區(qū)還缺乏國家法生長的土壤，強制推行法治的做法，忽視了中國的具體國情和農(nóng)情，會導致國家法與習慣法兩敗俱傷，波及村莊的治理，甚至危害國家的治理。

農(nóng)村的法治化道路還很漫長，農(nóng)村的法制環(huán)境還不完善，村莊治理不能單靠法律的一刀切。需要從農(nóng)村的實際著手，學習借鑒優(yōu)秀的治村經(jīng)驗，在農(nóng)村培養(yǎng)適合法律生長的土壤。要把農(nóng)村法治的根基盤活起來，要讓國家法在農(nóng)村地區(qū)軟著陸，把它落實到田間地頭，在農(nóng)村綻放美麗之花。讓法律真正融入到中國廣大農(nóng)村，逐漸深入到農(nóng)民心中，讓農(nóng)村在完善的法制環(huán)境中健康和諧穩(wěn)定的發(fā)展。

（四）互嵌治理:國家法和習慣法合力推動依法治村

鄧小平強調(diào)：“中國的事情要按照中國的情況來辦，要依靠中國人自己的力量來辦?！比嫱菩幸婪ㄖ螄?，實行依法治村，需要從我國農(nóng)村的實際著手，挖掘農(nóng)村優(yōu)秀的本土資源，理順國家法和習慣法之間的關(guān)系，發(fā)揮兩者的各自積極作用。摒棄法律萬能的傳統(tǒng)思維。［19］國家法不是什么“靈丹妙藥”，單靠它是不能很好的治理好社會的。回顧過去，我國開展普法教育工作已經(jīng)走過了30年的歷程，收效值得我們?nèi)ニ伎?，國家法律是很難單靠“送法下鄉(xiāng)”來深入人民心中的，也不可能單靠它來治理村莊。國家法和習慣法都是依法治村的有力保障，實行依法治村本身并不排斥國家法和習慣法的運用，純粹只單靠那一種，是無法達到依法治村的目的的。堅持國家法的權(quán)威地位，吸取習慣法中的合理因素。國家對于嚴重危害國家利益的習慣法必須取締，但對合理的或者不危害國家利益的習慣法應(yīng)確認其合法性。［20］同時，國家法也需要查缺補漏。在村莊治理中，應(yīng)當堅持“雙重法治化”，要打破國家法與習慣法之間的沖突，尋求它們之間的共性，達成內(nèi)部協(xié)調(diào)，實現(xiàn)資源互嵌，合力推動依法治村。

四、結(jié)論

當前，村莊封閉的狀態(tài)已經(jīng)終結(jié)，村落已經(jīng)不再僅局限于是一個“熟人社會”。村莊中長期存在“天高皇帝遠”的格局已經(jīng)被打破，國家治理已經(jīng)觸摸到鄉(xiāng)村治理層面。村莊治理需要從國家層面出發(fā)，它已經(jīng)不再是簡單的村落治理，而是更高層面的國家治理。在依法治村，建設(shè)社會主義法治國家的大背景下，國家法發(fā)揮著主導地位，習慣法應(yīng)在這一前提下發(fā)揮自己的積極作用，做到各有分工而又互補。從變遷的歷史演變來看，習慣法在村莊治理中的作用已經(jīng)減弱，這是好事，但國家法也沒有達到預(yù)期的效果。依法治村，全面推進依法治國，建設(shè)社會主義法治國家不可能一蹴而就。要達到十八屆四中全會提出的，把“依法治國”這四個字變成每個人都看得見、摸得著的具體原則、具體做法、具體方法還有很長的路要走。

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