論試航新造船的海事賠償責(zé)任限制權(quán)利①

王婷婷 單紅軍

論試航新造船的海事賠償責(zé)任限制權(quán)利①

王婷婷 單紅軍

從實(shí)然性角度視之，我國《海商法》第207條中的“船舶營運(yùn)”應(yīng)是立法者在立法移植《1976年海事賠償責(zé)任限制公約》時(shí)對“Operation of a Ship”的誤譯，該英文詞組的正確含義應(yīng)是“船舶操作”。試航中的新造船應(yīng)屬于《海商法》第十一章所調(diào)整的船舶。造船人可被認(rèn)定為船舶所有人而援引海事賠償責(zé)任限制權(quán)利。從應(yīng)然性角度視之，為促進(jìn)我國國內(nèi)立法與國際立法的協(xié)調(diào)統(tǒng)一，同時(shí)促進(jìn)我國造船業(yè)和保險(xiǎn)業(yè)的健康發(fā)展，我國相關(guān)法律規(guī)定及司法實(shí)踐應(yīng)承認(rèn)試航新造船的海事賠償責(zé)任限制權(quán)利。

新造船； 試航； 船舶營運(yùn)； 船舶操作； 海事賠償責(zé)任限制

試航是指船舶總體建造或修理完成之后、交付之前，“為了對船體、機(jī)艙、甲板、通信設(shè)備以及其他船舶航行能力進(jìn)行綜合測驗(yàn)并取得買方(定造人)的認(rèn)可，在特定時(shí)間和海域進(jìn)行的船舶航行試驗(yàn)”*王婷婷：《試航新造船碰撞之海事賠償責(zé)任限制權(quán)利研究》，大連海事大學(xué)2010年碩士學(xué)位論文，第3頁。除特殊說明外，本文所稱“試航”僅指新造船舶的試航，不包括重大改造或修理之后的船舶試航。。新造船試航是造船人向買方交船、國家行政機(jī)關(guān)向船東頒發(fā)相應(yīng)的船舶證書的必要條件。

2009年7月9日，中海工業(yè)(江蘇)有限公司(以下簡稱中海公司)所有的新造船“安民山”輪在試航過程中發(fā)生觸碰、碰撞事故，造成了近3億元人民幣的財(cái)產(chǎn)損失和一名碼頭工人死亡。除其他爭議外，該案一個(gè)至關(guān)重要的爭議焦點(diǎn)是“安民山”輪海上侵權(quán)造成的損害賠償是否可適用海事賠償責(zé)任限制制度。2012年3月，上海海事法院對該焦點(diǎn)做出否定判決，拒絕了中海公司享有海事賠償責(zé)任限制權(quán)利的主張，其理由如下：(1)“安民山”輪不構(gòu)成《海商法》意義上的船舶；(2)中海公司并非《海商法》下享有海事賠償責(zé)任限制權(quán)利的主體；(3)涉案事故所造成的人身傷亡和財(cái)產(chǎn)損失不屬于《海商法》第207條所規(guī)定的限制性海事賠償請求*參見中海工業(yè)(江蘇)有限公司訴中國太平洋財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司揚(yáng)州中心支公司等海上保險(xiǎn)合同糾紛案，上海海事法院(2011)滬海法商初字第1308號。。

“安民山”輪一案中，我國法院首次對試航新造船造成海損事故能否適用海事賠償責(zé)任限制制度作出判決*1999年，上海船廠的新造船舶“愛麗絲·奧登道夫”輪(M.V. ALICE OLDENDORFF)在試航中觸碰了上海集裝箱碼頭有限公司所屬的碼頭。訴訟中也遇到了試航新造船是否享有海事賠償責(zé)任限制的問題，遺憾的是，由于法院當(dāng)時(shí)所確認(rèn)的原告損失數(shù)額低于被告計(jì)算的責(zé)任限制數(shù)額，因此本案的一審法院和二審法院都對該爭議未做審理。參見上海海事法院(1999)滬海法海初字第33號判決；上海高級人民法院(2002)滬高民四(海)終字第136號判決。，因而引起了廣泛關(guān)注。該判決雖然從司法層面否定了試航新造船的責(zé)任限制權(quán)利，但并未從制度體系和歷史演變的角度對海事賠償責(zé)任限制制度應(yīng)有的價(jià)值作出分析，因此并不具有說服力。為厘清上述問題，本文將從解釋論和立法論兩個(gè)層面對進(jìn)行分析論述。

一、試航新造船適用海事賠償責(zé)任限制制度之法律困境

為了促進(jìn)國際航運(yùn)法律制度的統(tǒng)一，國際海事委員會(CMI)先后起草了3個(gè)有關(guān)海事賠償責(zé)任限制的國際公約和3個(gè)議定書*三個(gè)國際公約包括：《1924年關(guān)于統(tǒng)一海船船舶所有人責(zé)任限制若干規(guī)則的國際公約》、《1957年海船所有人責(zé)任限制公約》、《1976年海事賠償責(zé)任限制公約》；三個(gè)公約議定書包括：《修正〈1957年海船所有人責(zé)任限制公約〉的1979年議定書》、《修正〈1976年海事賠償責(zé)任限制公約〉的1996年議定書》。至今，我國沒有加入前述任何一個(gè)公約或議定書。。我國在起草《海商法》第十一章“海事賠償責(zé)任限制”制度時(shí)，基本參照了《1976年海事賠償責(zé)任限制公約》(以下簡稱《76年責(zé)任限制公約》)的內(nèi)容，用12個(gè)條款規(guī)定了可享受海事賠償責(zé)任限制的主體、限制性債權(quán)、非限制性債權(quán)、限制數(shù)額的計(jì)算等內(nèi)容。

根據(jù)《海商法》第十一章的規(guī)定，只有在滿足以下三個(gè)要件的情況下，相關(guān)責(zé)任主體方可享受海事賠償責(zé)任限制權(quán)利：一是船舶要件。引起海事索賠的船舶必須為《海商法》第3條所界定的船舶，即20總噸以上的，非用于軍事、政府公務(wù)的“海船和其他海上移動式裝置”*《海商法》第3條。；二是主體要件。對事故承擔(dān)賠償責(zé)任的主體需是船舶所有人、承租人、經(jīng)營人、救助人、受雇人、保險(xiǎn)人之一*《海商法》第204、205、206條。；三是債權(quán)要件。受害人提起的海事賠償請求必須屬于《海商法》第207條規(guī)定的四種限制性債權(quán)之一*《海商法》第207條第1款。。雖有以上規(guī)定，但針對新造船試航過程中發(fā)生海上侵權(quán)事故造成的海事賠償請求，造船人或者定造人如果試圖援引海事賠償責(zé)任限制權(quán)利，仍然會有如下法律障礙：

1.試航新造船是否屬于《海商法》規(guī)定的“海船”。試航新造船在《海商法》下尚無獨(dú)立的法律地位，因其尚未取得相應(yīng)船舶證書并投入運(yùn)營，司法實(shí)踐中通常被視為“建造中船舶”，而非《海商法》第3條所規(guī)定的“海船”。正如 “安民山”輪案的判決所述：“《海商法》第3條所定義的船舶應(yīng)指完整意義上的船舶，包括進(jìn)行了船舶登記、通過各項(xiàng)技術(shù)檢測、取得正式船舶證書和船名等，而在建船舶未進(jìn)行正式登記，也未取得主管部門頒發(fā)的正式證書，雖然其在試航階段也具備了一定的水上航行能力，但仍處于對船體的測試檢驗(yàn)階段，其最終能否通過測試進(jìn)而取得正式的船舶資格并不確定，因而在建船舶不構(gòu)成《海商法》意義上的船舶”*中海工業(yè)(江蘇)有限公司訴中國太平洋財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司揚(yáng)州中心支公司等海上保險(xiǎn)合同糾紛案，上海海事法院(2011)滬海法商初字第1308號。。法院據(jù)此認(rèn)為，既然依現(xiàn)行法律規(guī)定試航船舶“安民山”輪并非《海商法》下的船舶，則其引起的索賠請求亦難以歸入限制性海事賠償請求范圍。

2．造船人是否為享有海事賠償責(zé)任限制權(quán)利的適格主體?！逗Ｉ谭ā返?04條將海事賠償責(zé)任限制權(quán)利賦予了四類主體，即船舶所有人、救助人、承租人和經(jīng)營人。造船人通常不會成為試航船舶的救助人或承租人，但是造船人是否可以成為其船舶所有人或經(jīng)營人？在“安民山”輪案中，原告和被告在訴訟中都承認(rèn)中海公司為“安民山”輪的所有人，但法院最終根據(jù)該輪《國籍證書》、《最低安全配員證書》以及《船舶試航證書》的記載，認(rèn)為中海公司為該輪在試航期間的船舶經(jīng)營人，但同時(shí)又稱因“在建船舶不構(gòu)成《海商法》意義上的船舶，原告(即中海公司)也就不能成為《海商法》第十一章所規(guī)定的船舶所有人或船舶經(jīng)營人”*中海工業(yè)(江蘇)有限公司訴中國太平洋財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司揚(yáng)州中心支公司等海上保險(xiǎn)合同糾紛案，上海海事法院(2011)滬海法商初字第1308號。。

3．由試航引起的損害賠償是否屬于限制性債權(quán)。所謂限制性債權(quán)，即《海商法》第207條列舉的責(zé)任人可以享受海事賠償責(zé)任限制權(quán)利的海事賠償請求*《海商法》第207條第1款。包括“(1)在船上發(fā)生的或者與船舶營運(yùn)、救助作業(yè)直接相關(guān)的人身傷亡或者財(cái)產(chǎn)的滅失、損壞，包括對港口工程、港池、航道和助航設(shè)施造成的損壞，以及由此引起的相應(yīng)損失的賠償請求；(2)海上貨物運(yùn)輸因遲延交付或者旅客及其行李運(yùn)輸因遲延到達(dá)造成損失的賠償請求(3)與船舶營運(yùn)或者救助作業(yè)直接相關(guān)的，侵犯非合同權(quán)利的行為造成其他損失的賠償請求；(4)責(zé)任人以外的其他人，為避免或者減少責(zé)任人依照本章規(guī)定可以限制賠償責(zé)任的損失而采取措施的賠償請求，以及因此項(xiàng)措施造成進(jìn)一步損失的賠償請求?！?，新造船在試航過程中發(fā)生海上侵權(quán)事故引起的海事賠償請求，是否屬于與“船舶營運(yùn)”作業(yè)直接相關(guān)的賠償請求？在“安民山”輪案中，上海海事法院認(rèn)為，《海商法》第207條第(1)項(xiàng)和第(3)項(xiàng)特別強(qiáng)調(diào)了可限制責(zé)任的海事賠償請求須與“船舶營運(yùn)”直接相關(guān)，“如此規(guī)定與海事賠償責(zé)任限制制度的立法精神——保障航運(yùn)業(yè)、降低航運(yùn)經(jīng)營者風(fēng)險(xiǎn)相一致。而‘安民山’輪在事故發(fā)生時(shí)系一艘在建船舶，尚未取得正式的船舶證書，不具備船舶營運(yùn)資質(zhì)，其試航作業(yè)不是與‘船舶營運(yùn)’直接相關(guān)的活動，而是與‘船舶建造’相關(guān)的活動，因此涉案事故所造成的損失不屬于《海商法》第207條所規(guī)定的情形”*參見中海工業(yè)(江蘇)有限公司訴中國太平洋財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司揚(yáng)州中心支公司等海上保險(xiǎn)合同糾紛案，上海海事法院(2011)滬海法商初字第1308號。。

二、造成試航新造船適用海事賠償責(zé)任限制制度法律困境之成因

1.《海商法》對“海船”未做明確界定。因《海商法》第十一章未對海事賠償責(zé)任限制制度所適用的船舶作出特別界定，該法總則中所規(guī)定的“船舶”即為可適用海事賠償責(zé)任限制制度的船舶，即非用于軍事和政府公務(wù)用途的、20總噸以上的“海船和其他海上移動式裝置”*《海商法》第3條。。由于《海商法》沒有對“海船 ”做進(jìn)一步規(guī)定，因此，試航新造船是否屬于海船的問題并不能由《海商法》直接給出令人信服的答案。

本文認(rèn)為，試航船舶是否為《海商法》所調(diào)整的“海船”，應(yīng)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行分析或界定：

首先，應(yīng)當(dāng)從船舶的設(shè)計(jì)、建造標(biāo)準(zhǔn)和各種登記證書判斷一艘船舶是否為海船。內(nèi)河船和海船的船舶強(qiáng)度、結(jié)構(gòu)、航行區(qū)域、結(jié)構(gòu)尺寸、適用的建造規(guī)則和檢驗(yàn)規(guī)則*海船的建造和檢驗(yàn)適用《鋼質(zhì)海船入級與建造規(guī)范》、《國內(nèi)航行海船建造規(guī)范》、《海船法定檢驗(yàn)技術(shù)規(guī)則》，內(nèi)河船的建造和檢驗(yàn)適用《鋼質(zhì)內(nèi)河船舶建造規(guī)范》、《內(nèi)河船舶法定檢驗(yàn)技術(shù)規(guī)則》。以及所進(jìn)行的船舶登記都不同，一艘船舶是否為海船，在其設(shè)計(jì)、建造之初就已經(jīng)確定。如《布萊克法律詞典》 將“海船”定義為：“從其設(shè)計(jì)、功能、目的、性能上考慮，通常可以用來在內(nèi)水和公海之間運(yùn)載旅客或者從事其他實(shí)質(zhì)性船舶操作的船舶”*Bryan A. Garner. Black′s Law Dictionary. United States of America: West Publishing Co., 2004, p1595.。試航船舶已完成了船體建造，通過了系泊、傾斜試驗(yàn)和船檢機(jī)構(gòu)的相關(guān)檢驗(yàn)，并獲得試航證書，具有一定的海上航行能力，因此，一艘船舶是否屬于海船，在試航階段應(yīng)可以被清楚地界定。

其次，《海商法》下的船舶，應(yīng)以下水為條件?！逗Ｉ谭ā返恼{(diào)整對象是“海上”運(yùn)輸關(guān)系、船舶關(guān)系*《海商法》第1條。。建造中船舶在大部分時(shí)間里只是一種“材料和設(shè)備的總和”，在這種財(cái)產(chǎn)上發(fā)生更多的是一種普通民事關(guān)系，只有建造到下水階段*船舶從建造到投入交接主要經(jīng)過如下階段：①船體建造——②舾裝——③涂裝——④船舶下水——⑤船舶試驗(yàn)(a系泊試驗(yàn)——b傾斜試驗(yàn)——c航行試驗(yàn))——⑥交接。參見王婷婷：《試航新造船碰撞之海事賠償責(zé)任限制權(quán)利研究》，大連海事大學(xué)2010年碩士學(xué)位論文，第8頁。，該財(cái)產(chǎn)才具有海事性質(zhì)，適用特殊的海事法律制度才有意義。 “一艘船在下水時(shí)就誕生了，并在其存續(xù)期間一直生活?！滤畷r(shí)，她就獲得了名字，當(dāng)她的龍骨接觸到水面時(shí)，她的性質(zhì)就轉(zhuǎn)變了，成為海商法的管轄對象……”*郭瑜：《海商法的精神——中國的實(shí)踐和理論》，北京：北京大學(xué)出版社，2005年，第100頁。。試航船舶業(yè)已在特殊試航水域航行，無疑符合了“下水”這一條件要求。

最后，船舶無需具海上“航行”能力。一般意義上的“航行”是指“船舶在水里行駛”*中國社會科學(xué)院語言研究所詞典編輯室：《現(xiàn)代漢語詞典》北京：商務(wù)印書館，2007年，第541頁。，但是法律上的“航行”具有特殊意義，“對于一艘商用船舶來說，它(航行)是在可航水域從事商事運(yùn)輸作業(yè)，對非商用船舶而言，是指該船舶在可航水域從事與其預(yù)期義務(wù)相關(guān)的工作”*Edgar J. WILLIAMS, Jr. v. AVONDALE SHIPYARDS, INC. 452 F.2d 955; 1971 U.S. App. LEXIS 7978.。這種 “航行”即我國學(xué)者提出的“海上運(yùn)載、作業(yè)的能力”*李海：《船舶物權(quán)之研究》，北京：法律出版社，2002年，第25頁。。據(jù)此，試航船舶當(dāng)然不具有完全的海上航行能力。美國1967年AVONDALE SHIPYARDS案中，法院就認(rèn)為試航中的船舶雖然已經(jīng)下水，在可航水域漂浮或者移動，但它不是商業(yè)、私人或者公共的運(yùn)載工具，因此試航船舶不是“航行”中的船舶*Edgar J. WILLIAMS, Jr. v. AVONDALE SHIPYARDS, INC. 452 F.2d 955; 1971 U.S. App. LEXIS 7978.。但是，《海商法》第3條的措辭將“海船”和“其他海上移動式裝置”描述為一種種屬關(guān)系，而這種包括海船在內(nèi)的海上移動式裝置的內(nèi)涵在于“移動”(Mobile)，而非“航行”(Navigation)。也就是說，《海商法》要求“海船”具有海上移動能力即可，無須具有完全的海上航行能力。如果對《海商法》總則中的海船以“航行”能力為限，還會導(dǎo)致分則中很多制度所適用的船舶無法被涵蓋其中(如海難救助、拖航等)，此種解釋也不符合立法的系統(tǒng)性、邏輯性之要求。

綜上，本文認(rèn)為試航階段的新造船只要是按照海船的標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)、建造、登記，已經(jīng)下水且具有海上移動能力，就應(yīng)屬于《海商法》第3條定義的“海船”。

2.造船人同時(shí)是船舶所有人的可能性被忽略。如前所述，試航船舶的造船人一般不會同時(shí)是該輪的救助人或承租人。通常情況下，造船人也不可能同時(shí)是船舶經(jīng)營人。何為船舶經(jīng)營人，我國現(xiàn)行法律并未作明確規(guī)定?！?986年聯(lián)合國船舶登記條件公約》第2條將船舶經(jīng)營人界定為：“所有人或光船承租人或經(jīng)正式轉(zhuǎn)讓承擔(dān)所有人或光租人的責(zé)任的其他任何自然人或法人”。由于該公約至今未能生效，其對船舶經(jīng)營人的定義并未成為通說。本文認(rèn)為，當(dāng)前雖缺少統(tǒng)一的船舶經(jīng)營人定義，但從船舶經(jīng)營人存在和從事經(jīng)營的現(xiàn)狀看，船舶經(jīng)營人的主要特點(diǎn)應(yīng)是，其享有船舶所有人的“收益”權(quán)能，可以利用船舶或者艙位進(jìn)行營業(yè)性活動，而且主要是從事船舶運(yùn)輸行業(yè)的營業(yè)性活動。比較而言，由于試航船舶仍屬于建造階段的船舶，此類船舶并不存在 “運(yùn)輸行業(yè)的營業(yè)性活動”，因此，在船舶試航階段應(yīng)不存在船舶經(jīng)營人一類的主體，造船人不可能同時(shí)是該輪的船舶經(jīng)營人。

雖然造船人不可能成為船舶經(jīng)營人，但是，在下列情況下造船人可以以船舶所有人身份享有海事賠償責(zé)任限制權(quán)利：

首先，可依據(jù)船舶證書的登記內(nèi)容將造船人認(rèn)定為船舶所有人。船舶在我國水域試航必須持有我國國籍證書或者臨時(shí)國籍證書、試航證書、船舶燃油證書等*賀偉，陸悅銘：《試航船的特點(diǎn)及安全試航注意事項(xiàng)》，《航海技術(shù)》2009年第4期。，這些證書都要求將船舶所有人的名字登記在冊。實(shí)踐中，將造船人登記為在建船舶所有人的現(xiàn)象非常廣泛。如果這些證書中登記的船舶所有人前后不一致，則需要根據(jù)造船合同約定來識別造船人是否是在建船舶的船舶所有人。

其次，可依據(jù)船舶建造合同的約定將造船人認(rèn)定為船舶所有人。通常情況下，船舶建造合同雙方當(dāng)事人都會在合同中約定船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時(shí)間。如，NEWBILDCON*2007年波羅地海航運(yùn)公會(BIMCO)頒布的《標(biāo)準(zhǔn)新造船格式合同》。第31條、SAJ*1974年日本造船廠協(xié)會(Shipbuilders Association of Japan)制定的《日本標(biāo)準(zhǔn)造船合同》。格式第7條第5款、《標(biāo)準(zhǔn)新造船合同(上海格式)》*2011年由中國海事仲裁委員會制定。第16條，都約定船舶的所有權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)在交船前由造船人承擔(dān)，交船后*買方接受試航后，待雙方當(dāng)事人都為交船做好一切準(zhǔn)備，將在規(guī)定的某天進(jìn)行正式的文件和實(shí)體交付(交付地點(diǎn)通常為船舶建造地點(diǎn))，即所謂交船。通常以簽署《交接船議定書》為標(biāo)志或界限。再轉(zhuǎn)移至買方。由于船舶試航屬于交船前的階段，因此在試航階段造船人應(yīng)為新造船的船舶所有人。

最后，如果造船合同沒有約定船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時(shí)間，依據(jù)合同性質(zhì)也有可能將造船人認(rèn)定為船舶所有人。我國現(xiàn)行立法未對造船合同的法律性質(zhì)作出明確定性，理論界通常根據(jù)造船合同是否具有涉外因素將其區(qū)分為承攬合同和買賣合同*李志文：《船舶所有權(quán)法律制度研究》，大連海事大學(xué)2005年博士學(xué)位論文，第157頁。。如將造船合同定性為承攬合同，根據(jù)《合同法》第264條對承攬人留置權(quán)的規(guī)定可以推斷出，定作物的所有權(quán)歸定作人所有，因此承攬人方可留置其定作物。亦即，將造船合同認(rèn)定為承攬合同時(shí)，新造船的所有權(quán)應(yīng)歸船公司(定作人)所有。將造船合同定性為買賣合同時(shí)，試航新造船的船舶所有人應(yīng)依據(jù)買賣合同和動產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移規(guī)則進(jìn)行識別。根據(jù)《合同法》第133條以及《物權(quán)法》第24條和《海商法》第9條，所有權(quán)變動在雙方當(dāng)事人之間仍以“交付”為其方式。由于試航階段船舶仍未交付，所有權(quán)仍未發(fā)生轉(zhuǎn)移，因此，應(yīng)將造船人(賣方)認(rèn)定為試航新造船的船舶所有人。應(yīng)當(dāng)說明的是，我國司法實(shí)踐大多將船舶建造合同認(rèn)定為承攬合同，即使當(dāng)事人簽訂的合同名稱為船舶買賣合同，法院在審理時(shí)也會將該合同認(rèn)定為委托建造船舶，即承攬合同，從而直接適用承攬合同的法律規(guī)定判明爭議雙方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任*例如，武漢海事法院審理的(2005)武海法商字第550號船舶建造合同質(zhì)量糾紛案、福州浩航船務(wù)有限公司與浙江七里港船業(yè)有限公司船舶建造合同糾紛再審案[(2013)民提字第71號]、廣東新中國船廠有限公司訴廣州市穗航實(shí)業(yè)有限公司船舶建造合同費(fèi)用糾紛案[(2004)廣海法初字第362號、(2005)廣海法初字第108號]等判決都把船舶建造合同定性為加工承攬合同。。由此可以斷定，在我國當(dāng)前司法環(huán)境下，造船人被法院認(rèn)定為試航船舶船舶所有人的可能性并不樂觀。

3.《海商法》規(guī)定的“船舶營運(yùn)”是對公約中“Operation of a Ship”誤譯的結(jié)果。我國《海商法》第207條規(guī)定的“船舶營運(yùn)”一詞源自《76年責(zé)任限制公約》第2條中的“Operation of a Ship”*對外公布的英文版《海商法》中，“船舶營運(yùn)”一詞的英文為“the Operation of the Ship”。。Operation本意為“經(jīng)營、管理、操作、運(yùn)作”*《牛津英漢雙解大詞典》，北京：外語教學(xué)與研究出版社，2005年，第98頁。。它既可以表示一種商業(yè)性質(zhì)的活動——“營運(yùn)”，也可以表示一種技術(shù)行為——“操作”。所以，“Operation of a Ship”不僅可指貨物運(yùn)輸、拖航、救助等船舶商業(yè)性質(zhì)的運(yùn)營，也可指船舶駕駛中的各項(xiàng)純技術(shù)性操作。因此，船舶試航中的各項(xiàng)操作也應(yīng)屬于“Operation of a Ship”。作為《76年責(zé)任限制公約》的締約國，英國、加拿大等國為配合公約對本國的生效，在其國內(nèi)法中明確規(guī)定船舶(包括建造中船舶)從下水或者漂浮于水面時(shí)起即可適用該公約享受海事賠償責(zé)任限制權(quán)利*如英國《1995年商船航運(yùn)法》附件7“1976年海事賠償責(zé)任限制公約”第12條之規(guī)定；加拿大《2001年海事責(zé)任法》第6卷第3部分“海事賠償責(zé)任限制”第25條之規(guī)定。。此種規(guī)定蓋因海事賠償責(zé)任限制制度是建立在海上侵權(quán)制度之上，而試航中的船舶和運(yùn)營中的船舶都面臨相同海上侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，因此規(guī)定責(zé)任限制權(quán)利的享有不以船舶的“商業(yè)經(jīng)營”為前提。本文以為，我國《海商法》在移植該公約制度時(shí)，雖然主觀上試圖和公約保持一致，但由于對公約英文措詞的理解偏差，客觀上卻背離了公約的精神與實(shí)質(zhì)內(nèi)容。具體而言，我國《海商法》第207條規(guī)定的“船舶營運(yùn)”一詞應(yīng)是立法者當(dāng)時(shí)對《76年責(zé)任限制公約》“Operation of a Ship”的理解偏差，對于該英文措詞的正確理解應(yīng)是“船舶操作”。

另外，鑒于試航新造船可被認(rèn)定為《海商法》下的海船，如果嚴(yán)格遵循《海商法》第207條“船舶營運(yùn)”的限制要求，不難發(fā)現(xiàn)，該限制將使第207條在具體適用時(shí)有違邏輯和立法精神。具體而言，第207條對發(fā)生在本船上的損害沒有“船舶營運(yùn)”限制要求，亦即試航新造船針對本船上發(fā)生的人員傷亡損害*實(shí)務(wù)中不乏在試航船舶上發(fā)生人員傷亡案件，如在1947年的Hobson v Bartram and Sons Ltd.案中，第三人在船舶試航過程中因船舶買方人員的過錯發(fā)生傷亡，并向船長的雇主——造船人提起了訴訟。 [1950] 1 All ER 412, 83 Ll L Rep 313, [1950] WN 174.賠償可以援引海事賠償責(zé)任限制權(quán)利。相反，試航船舶因侵權(quán)給他船或本船外第三人財(cái)產(chǎn)造成的損失，在 “船舶營運(yùn)”的限制下，則不得援引海事賠償責(zé)任限制權(quán)利。此種現(xiàn)象的出現(xiàn)，使我們不得不重新審視《海商法》第207條“船舶營運(yùn)”限制要求的正當(dāng)性。

綜上，本文認(rèn)為，試航新造船應(yīng)被納入我國現(xiàn)行海事賠償責(zé)任限制制度的調(diào)整范圍。在主體身份滿足要求的前提下，試航新造船的造船人可以享有海事賠償責(zé)任限制權(quán)利。

三、試航新造船享有海事賠償責(zé)任限制權(quán)利之立法論分析

從立法論的層面來看，賦予試航新造船該項(xiàng)權(quán)利，也有其如下政策考量：

1.對造船業(yè)扶持之要求?！柏?zé)任限制并非法律問題，而是一項(xiàng)有其歷史起源及裁判便利性的公共政策規(guī)則”*Mandaraka-Sheppard, Aleka, MordernAdmairalty Law—With Risk Management Aspects, Cavendish Publishing Limited, 2001, p.877. 引自何麗新、謝美山：《海事賠償責(zé)任限制研究》，廈門：廈門大學(xué)出版社，2008年，第1頁。。其產(chǎn)生既“是由海上運(yùn)輸?shù)奈ｋU(xiǎn)性決定的”*[加拿大]威廉·臺特雷：《國際海商法》，張永堅(jiān)等譯，北京：法律出版社，2005年，第225頁。，也是源自于國家對航運(yùn)業(yè)的扶植。相較航運(yùn)業(yè)，目前造船業(yè)已經(jīng)成為我國能夠參與國際競爭的高度外向型行業(yè)之一。然而，“我國造船業(yè)日趨發(fā)展壯大，但我國的海商法并沒有在鼓勵造船業(yè)發(fā)展方面做出更多的規(guī)定”*郭瑜：《海商法的精神——中國的實(shí)踐和理論》，第17頁。。因此，我國《海商法》未來修改時(shí)應(yīng)進(jìn)一步明確海事賠償責(zé)任限制的相關(guān)規(guī)定，以體現(xiàn)對造船業(yè)的政策傾斜和保護(hù)，從而使《海商法》的意義不僅在于鼓勵我國航運(yùn)業(yè)的健康發(fā)展，而且還在于促進(jìn)我國造船業(yè)的蓬勃壯大。僅此而言，賦予試航新造船海事賠償責(zé)任限制權(quán)利應(yīng)兼具經(jīng)濟(jì)和政治兩個(gè)層面的重要意義。

2.與國際立法接軌之要求。我國現(xiàn)行《海商法》是一部高度國際化的法律，與國際立法接軌的要求極高。鑒于《76年責(zé)任限制公約》和世界主要航運(yùn)國家的海事賠償責(zé)任限制制度，都將新造船在試航中發(fā)生的海事索賠納入其調(diào)整范圍，我國海事賠償責(zé)任限制制度也應(yīng)適用于試航新造船。

就海事賠償責(zé)任限制制度所適用的船舶而言，世界上一些主要航運(yùn)國家的法律措辭雖有不同，但內(nèi)容上并無實(shí)質(zhì)性區(qū)別。例如，美國海事賠償責(zé)任限制制度所適用的船舶是(除人身損害的索賠外)“所有航海船舶，包括運(yùn)河上的船只、駁船和過駁船”*美國《1851年責(zé)任限制法》第188條。，并未以營運(yùn)性質(zhì)的海上運(yùn)輸為條件。英國在其《1995年商船航運(yùn)法》附件七“1976年海事索賠責(zé)任限制公約”第12條中規(guī)定：“在本公約和其他部分涉及船舶的規(guī)定中，任何用于或計(jì)劃用于水中航行的裝置(已完成建造和建造中)都屬于船舶或船舶的組成部分”*韓立新、王秀芬：《各國(地區(qū))海商法匯編(中英文對照)》上卷，大連：大連海市大學(xué)出版社，2003年，第143頁。。加拿大《2001年海事責(zé)任法》第6卷第3部分“海事賠償責(zé)任限制”第25條第1款中將“船舶”界定為：“為航海設(shè)計(jì)、能夠全部或部分地用作航行的船舶或艇筏，而不論其以何種方式推進(jìn)或是否有推進(jìn)器，包括(1)已經(jīng)能夠起浮的建造中船舶；……”*韓立新、王秀芬：《各國(地區(qū))海商法匯編(中英文對照)》上卷，第611頁。。以上三個(gè)主要航運(yùn)國家的法律都將已經(jīng)下水進(jìn)行試航的新造船規(guī)定在其海事賠償責(zé)任限制立法之中，我國立法沒有理由將試航新造船排除在外。

此外，在國際立法中，海事賠償責(zé)任限制制度下的“船舶所有人”并非我國民法意義上的“船舶所有人”。 在我國民法下，“所有人”的內(nèi)涵是有權(quán)“在法律的限制內(nèi)，對于所有物為全面的支配”*梁慧星、陳華彬：《物權(quán)法》，北京：法律出版社，2007年，第111頁。，這種支配包括對物的占有、使用、收益和處分等統(tǒng)一的支配。而海事賠償責(zé)任限制制度下的所有人則不同?！?6年責(zé)任限制公約》對“船舶所有人”采取列舉式定義：“‘船舶所有人’一詞，是指海船的所有人、承租人、經(jīng)理人和經(jīng)營人”*《76年責(zé)任限制公約》第1章第1條第2款。。列舉式定義的弊端之一是可能會遺漏潛在的主體。對此威廉·臺特雷教授曾解釋：“‘所有人’(owner)一詞在這里或許包括所有類型的所有人，無論是合法的所有人或是衡平法上的所有人，注冊過的所有人或其他的所有人。‘經(jīng)理人’(manager)和‘經(jīng)營人’(operator)兩詞則包括‘在船舶上有利益或占有船舶’的任何人”*[加拿大]威廉·臺特雷：《國際海商法》，第231頁。。加拿大《2001年海事責(zé)任法》第25條第2款直接對“船舶所有人”的內(nèi)涵進(jìn)行界定——“從船舶下水之時(shí)起對船舶享有利益或占有船舶的任何人”*韓立新、王秀芬：《各國(地區(qū))海商法匯編(中英文對照)上卷》，第611頁。，并且特別強(qiáng)調(diào)“不考慮其是否‘以航海為業(yè)’”*韓立新、王秀芬：《各國(地區(qū))海商法匯編(中英文對照)上卷》，第611頁。。在通常情況下，試航階段的船舶尚未向定造人(買方)交付，試航船舶的操作、船舶物資和船員配備都由造船人負(fù)責(zé)，因此在試航作業(yè)中船舶的占有人、控制人為造船人。再者，船舶作為造船合同的標(biāo)的，決定了造船人對合同的履行和合同價(jià)款的取得，因此造船人也對船舶享有利益。因此，雖然造船人不是專門從事海上運(yùn)輸?shù)闹黧w，但作為占有船舶和對船舶享有利益的主體，他也應(yīng)當(dāng)是享受責(zé)任限制權(quán)利的主體。我國《海商法》在移植《76年責(zé)任限制公約》的制度時(shí)，對“船舶所有人”沒有做特殊界定，使得第十一章中的“船舶所有人”偏離了其“對船舶享有利益或占有船舶”的內(nèi)涵，僅僅限于我國民法下有權(quán)對船舶進(jìn)行全面統(tǒng)一的占有、使用、收益、處分的人，無形中縮小了可享受責(zé)任限制的“船舶所有人”的范圍。

船舶建造保險(xiǎn)是對承保船舶在建造過程中(包括試航)發(fā)生的各種風(fēng)險(xiǎn)造成的物質(zhì)損失、費(fèi)用和責(zé)任的保險(xiǎn)，具有責(zé)任險(xiǎn)的性質(zhì)，簡稱“造船險(xiǎn)”*李繼熊、熊華林：《海上保險(xiǎn)學(xué)》，成都：西南財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社，2001年，第215頁。。比如1986年《中國人民保險(xiǎn)公司船舶建造保險(xiǎn)條款》中列明承保新造船舶試航中發(fā)生碰撞事故后，保險(xiǎn)船舶對被碰撞船舶依法應(yīng)負(fù)的賠償責(zé)任，以及消除保險(xiǎn)船舶殘骸的費(fèi)用、對第三者人身傷亡賠償責(zé)任。在責(zé)任保險(xiǎn)中，被保險(xiǎn)人對第三者潛在的賠償責(zé)任屬于保險(xiǎn)標(biāo)的，它的大小決定了保險(xiǎn)人是否承保、保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額以及保險(xiǎn)金額，因此必須相對確定。而海事賠償責(zé)任限制使保險(xiǎn)人能夠相對準(zhǔn)確地計(jì)算被保險(xiǎn)人(船舶所有人)可能承擔(dān)的最大責(zé)任*[加拿大]威廉·臺特雷：《國際海商法》，第226頁。。如果被保險(xiǎn)人的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)處于不確定的狀態(tài)，則增加了其通過購買責(zé)任保險(xiǎn)轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的困難。

另外，責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)高低決定了保費(fèi)高低，如果沒有責(zé)任限制制度，保險(xiǎn)人就承擔(dān)了較高的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任，保費(fèi)就會相應(yīng)地增加。在船舶建造險(xiǎn)中，高額的保費(fèi)最終會體現(xiàn)在增高的船價(jià)中，進(jìn)而影響我國船舶建造保險(xiǎn)業(yè)的發(fā)展和我國造船業(yè)在國際市場的競爭力。我國沿江目前有眾多小作坊式的造船廠，如果這些小造船廠因?yàn)楦哳~的保費(fèi)而不對船舶投保建造險(xiǎn)，一旦發(fā)生事故并產(chǎn)生其無法承受的賠償責(zé)任，不僅會使這些造船廠破產(chǎn)，還會使受害人無法及時(shí)有效地得到救濟(jì)。

四、立法完善之建議

如上所述，我國海事賠償責(zé)任限制制度是法律移植的產(chǎn)物。新造船在試航過程中發(fā)生海上侵權(quán)事故，在《76年責(zé)任限制公約》下和其他國家的立法中可以適用海事賠償責(zé)任限制制度，從實(shí)然性和應(yīng)然性角度看，在我國也應(yīng)予以適用。我國司法實(shí)踐中之所以出現(xiàn)試航新造船能否適用海事賠償責(zé)任限制制度的疑問以及否定的判決，蓋因我國《海商法》從《76年責(zé)任限制公約》移植該制度時(shí)出現(xiàn)了翻譯失真和忽略了法律體系的系統(tǒng)性等問題。為了增加海事賠償責(zé)任限制制度的確定性，本文建議通過司法解釋或修法以對“船舶”、“船舶營運(yùn)”和“造船人”做出如下規(guī)定或修正：

1.用司法解釋對制度適用的“船舶”做專門界定。司法解釋在特別規(guī)定海事賠償責(zé)任限制制度適用的船舶時(shí)，可以借鑒英國、美國或加拿大的立法例，將所適用的船舶擴(kuò)展至“從下水之時(shí)起的建造中船舶”，具體條文可為：“《海商法》第十一章所指‘船舶’，是指整體或者部分被設(shè)計(jì)用于海上航行，已經(jīng)移動或者能夠移動的船舶和其他海上移動裝置，包括：(一)已經(jīng)下水且能夠起浮的建造中船舶；(二)擱淺、毀壞、沉沒的船舶或者損壞的船舶組成部分。前款船舶不包括用于軍事的、政府公務(wù)的船舶和20總噸以下的小型船艇”。

2.修改《海商法》時(shí)應(yīng)將“船舶營運(yùn)”修正為“船舶操作”。 如前文所述，我國《海商法》第207條第(1)項(xiàng)和第(3)項(xiàng)中所要求的損失須與“船舶營運(yùn)”相關(guān)是我國立法者對《76年責(zé)任限制公約》中“Operation of a Ship”這一英文用語的理解偏差。建議在未來修改《海商法》時(shí)，對該偏差予以糾正，將“船舶營運(yùn)”修正為“船舶操作”。

3.司法解釋應(yīng)明確造船人的船舶所有人地位?！?6年責(zé)任限制公約》中的“船舶所有人”的內(nèi)涵在于“對船舶享有利益或者占有利益”，我國民法下的“所有人”內(nèi)涵在于“對于所有物——船舶為全面的支配”。為了保證海事賠償責(zé)任限制制度的系統(tǒng)性和完整性，司法解釋應(yīng)對“船舶所有人”做擴(kuò)大解釋，以明確造船人地位。具體條文可為：“《海商法》第204條所指之‘船舶所有人’應(yīng)包括從船舶下水之時(shí)起對船舶享有利益或者占有船舶的任何人，不考慮其是否從事航海運(yùn)輸”。如此，對試航新造船享有利益或占有該船舶的造船人即可被識別為船舶所有人，并因此可依法享有海事賠償責(zé)任限制權(quán)利。

[責(zé)任編輯：李春明]

LLMC of the New-Build Vessel in Sea Trial

WANG Ting-ting SHAN Hong-jun

(Law School, Dalian Maritime University, Dalian 116026, P.R.China)

Under the present Maritime Code of the People's Republic of China (CMC), the “Operation of a Ship” under the Convention on Limitation of Liability for Maritime Claims (LLMC), Convention on Limitation of Liability for Maritime Claims (1976) was misinterpreted when introduced by article 207 of the CMC. “Operation of a Ship” should have included the meaning of physical control of a vessel, not only business running of a vessel. A new-build vessel in sea trial should be governed by Chapter 11 of the CMC also. A ship builder could be deemed as the ship-owner who has the right of LLMC. From a long-term prospective, on the purpose of harmonizing Chinese domestic law and international conventions, as well as improving the development of ship-building industry and insurance market in China, LLMC of the new-build vessel should be confirmed by Chinese legislation and judicial practice.

new-build vessel; sea trial; service of a ship; operation of a ship; Limitation of Liability for Maritime Claims

2014-11-02

2012年遼寧省高校創(chuàng)新團(tuán)隊(duì)支持計(jì)劃 (WT2012002)、遼寧省2013年度社會科學(xué)規(guī)劃基金項(xiàng)目(L13BFX006)。

王婷婷，大連海事大學(xué)法學(xué)院博士研究生(大連 116026)；單紅軍，大連海事大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師(大連 116026)。

① 需要說明的是，本文所稱的“試航新造船的海事賠償責(zé)任限制權(quán)利”，實(shí)質(zhì)上是指試航新造船的所有人或法律承認(rèn)的其他利害關(guān)系人的海事賠償責(zé)任限制權(quán)利。本文之所以用“試航新造船的海事賠償責(zé)任限制權(quán)利”，不僅是基于寫作的簡化需要，而且是兼顧了因受英美法系對物訴訟理論影響而在中國海商法理論與實(shí)務(wù)界形成的習(xí)慣用語，即類似于“船舶的XXX權(quán)利”等。