虛擬貨幣監(jiān)管之立法模式研究——基于反洗錢犯罪視角

焦月萌

(華東政法大學(xué)國際法學(xué)院，上海201620)

《中華人民共和國反洗錢法》是為了預(yù)防洗錢活動，維護(hù)金融秩序，遏制洗錢犯罪及相關(guān)犯罪而制定，該部法律于2006年10月31日通過，自2007年1月1日起施行。對于非金融機(jī)構(gòu)的反洗錢監(jiān)管是反洗錢法一大亮點，也是國際反洗錢立法趨勢之所在，體現(xiàn)了我國對于嚴(yán)厲打擊反洗錢犯罪的決心和加強(qiáng)監(jiān)管的進(jìn)一步行動。隨著社會關(guān)系的日益復(fù)雜，犯罪分子的作案手段也呈現(xiàn)向高科技多樣化靠攏的趨勢，因此減少反洗錢犯罪監(jiān)管的漏洞是一個需要時刻保持警惕的工作，而我國對于虛擬貨幣的立法監(jiān)管仍處于初級階段，責(zé)任歸屬也較為模糊，因此本文著重討論虛擬貨幣的功能、特點以及現(xiàn)有相關(guān)法規(guī)，分析虛擬貨幣市場潛在的洗錢風(fēng)險，希望引發(fā)立法部門對于規(guī)范虛擬貨幣市場的重視。

一、虛擬貨幣的功能特點及其發(fā)展

即時通訊運營商、網(wǎng)絡(luò)游戲運營商的迅速崛起，使得虛擬貨幣越來越流行。虛擬貨幣從開始只能兌換游戲幣，到可以兌換該網(wǎng)站提供的虛擬裝備和網(wǎng)絡(luò)增值服務(wù)，再到可以用來下載付費電影和殺毒軟件，發(fā)展到現(xiàn)在已經(jīng)可以兌換實物商品，甚至兌換現(xiàn)實中的貨幣。這種情況，為利用虛擬貨幣進(jìn)行洗錢犯罪帶來了可能。

雖然虛擬貨幣只能通過網(wǎng)上交易，在一種有限的、半公開的環(huán)境下完成與現(xiàn)實貨幣的兌換，但虛擬貨幣的使用范圍正呈不斷擴(kuò)大的趨勢。不少玩家利用網(wǎng)絡(luò)這個沒有足夠法律監(jiān)管機(jī)制的領(lǐng)域牟取暴利，而很多商家則在利益驅(qū)動下大量發(fā)行虛擬貨幣，肆無忌憚地圈錢，為洗錢犯罪提供了便利。

就大規(guī)模的洗錢犯罪來看，傳統(tǒng)貨幣給犯罪分子帶來許多不便，如面值有限、占據(jù)空間較大、運輸、清點和計算都比較麻煩，遠(yuǎn)距離傳輸更需要花費大量時間與資源，相對來說容易被人發(fā)現(xiàn)等。而利用虛擬貨幣，犯罪分子可以通過電話、互聯(lián)網(wǎng)瞬間將巨額資金從地球的一端傳到另一端。因此，虛擬貨幣尤其是可兌換現(xiàn)金的虛擬貨幣，對洗錢犯罪分子具有極大吸引力，他們利用虛擬貨幣把非法所得迅速轉(zhuǎn)移到對洗錢犯罪監(jiān)管較為薄弱的國家和地區(qū)，使之合法化。

如今是一個電子信息科技高速發(fā)展的時代，虛擬貨幣作為我們?nèi)粘Ｉ钪斜夭豢缮俚闹Ц妒侄危瑧?yīng)用范圍極其廣泛，無論是城市還是農(nóng)村，它的發(fā)展速度應(yīng)用規(guī)模已經(jīng)到了前所未有的高度 ，其方便、快捷、高效和經(jīng)濟(jì)的結(jié)算方式帶來了極大的社會效益;同時，其應(yīng)用也給洗錢犯罪分子的違法活動提供了廣泛的空間。然而，虛擬貨幣洗錢犯罪可能給社會帶來的嚴(yán)重危害并未得到我國的足夠重視，我國也尚未建立完善的虛擬貨幣法律監(jiān)管模式。因此本論題對于我國構(gòu)建完善的虛擬貨幣監(jiān)管法律模式以及相關(guān)理論的研究都將具有重要的意義．

我國學(xué)者潘萍經(jīng)過對比研究認(rèn)為，與傳統(tǒng)的洗錢方式相比，虛擬貨幣洗錢主要具有三個特點:

一是電子貨幣體積小，存儲容量大。一個小小的智能卡或一臺計算機(jī)可以存儲幾乎無限數(shù)額的電子貨幣。

二是貨幣周轉(zhuǎn)速度快，涉及范圍廣，電子貨幣洗錢多借助于互聯(lián)網(wǎng)、電話線，可以在瞬間把資金轉(zhuǎn)移到世界上任何一個角落，適宜進(jìn)行全球性的遠(yuǎn)程資金交易。

三是技術(shù)難度大，隱匿性強(qiáng)。傳統(tǒng)貨幣都有印鈔號，且總要面對面交易，而電子貨幣洗錢采用加密技術(shù)和遠(yuǎn)距離傳輸方式。因此，網(wǎng)上資金服務(wù)比傳統(tǒng)的面對面服務(wù)和信用卡服務(wù)等更為危險，具有更強(qiáng)的技術(shù)性和隱匿性。

二、虛擬貨幣洗錢的渠道研究

從現(xiàn)階段看，國內(nèi)電子貨幣洗錢主要是通過以下幾種渠道:

第一，網(wǎng)上銀行洗錢。當(dāng)前，越來越多的銀行擁有自己的網(wǎng)頁，甚至提供虛擬柜臺服務(wù)，從事大多數(shù)傳統(tǒng)的銀行業(yè)務(wù)、金融咨詢、理財服務(wù)等，隨著支付寶的發(fā)展，作為獨立第三方支付平臺，致力于為廣大用戶提供安全快速的電子支付和網(wǎng)上支付，每日的限額竟也高達(dá)二十萬人民幣。

第二，電話銀行洗錢。24小時的電話銀行服務(wù)大大方便了客戶，也為銀行創(chuàng)造了新的經(jīng)營效益，但同時這種服務(wù)意味著傳統(tǒng)銀行服務(wù)中銀行與客戶面對面交往方式的消失，給洗錢者掩蓋真實身份提供了便利條件。

第三，網(wǎng)上賭場洗錢。網(wǎng)上賭場可以為客戶提供匿名下賭注的服務(wù)，而且參與網(wǎng)上賭博的人員可用信用卡支付賭金，同樣為洗錢者提供了掩飾真實身份的保護(hù)傘。

第四，網(wǎng)游虛擬貨幣。網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣的定義在文化部、商務(wù)部下發(fā)《關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣管理工作的通知》中指:“由網(wǎng)絡(luò)游戲運營企業(yè)發(fā)行，游戲用戶使用法定貨幣按一定比例直接或間接購買，存在于游戲程序之外，以電磁記錄方式存儲于網(wǎng)絡(luò)游戲運營企業(yè)提供的服務(wù)器內(nèi)，并以特定數(shù)字單位表現(xiàn)的一種虛擬兌換工具。網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣用于兌換發(fā)行企業(yè)所提供的指定范圍、指定時間內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)，表現(xiàn)為網(wǎng)絡(luò)游戲的預(yù)付充值卡、預(yù)付金額或點數(shù)等形式，但不包括游戲活動中獲得的游戲道具。”另外，該文件明確指出同一企業(yè)不能同時經(jīng)營虛擬貨幣的發(fā)行與交易，并且虛擬貨幣不得支付購買實物，防止網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣對現(xiàn)實金融秩序可能產(chǎn)生的沖擊。然而，大型電子競技類游戲中的裝備和游戲幣，在現(xiàn)實生活中也存在著買賣現(xiàn)象，而相關(guān)方面的立法監(jiān)管以及處罰可以說是一個空缺，看似是沒有任何現(xiàn)實價值的游戲幣、游戲點卡和游戲賬號，在玩家中的交易價格有時也會相當(dāng)高昂，這種交易范圍廣，有時全球的買家都會積極參與其中，而且隱藏性較好。通過現(xiàn)實交付貨幣的方式進(jìn)行游戲帳號、虛擬貨幣的轉(zhuǎn)讓甚至拍賣，也是一種潛在的洗錢犯罪的風(fēng)險來源。

三、虛擬貨幣洗錢對現(xiàn)代法制沖擊的研究

第一，增強(qiáng)了追蹤調(diào)查的廣度和難度。電子貨幣交易客戶身份很難辨明，如果是在網(wǎng)上交易，則集團(tuán)公司和小公司的行為沒什么差別，幾乎沒有什么可疑信息痕跡被發(fā)現(xiàn)。“多數(shù)金融行動特別委員會”(FATF)成員國就再三強(qiáng)調(diào)，追蹤調(diào)查網(wǎng)上銀行洗錢行為的主要困難，在于難于確知客戶的真實身份和地點。

第二，加大了查處犯罪的成本和代價。電子貨幣交易記錄的信息很難匯總，即使技術(shù)上可行，不是成本很高，就是數(shù)量巨大，失去商業(yè)價值或執(zhí)行上的價值，同時還涉及到個人隱私權(quán)保護(hù)問題。在現(xiàn)實中，銀行等金融機(jī)構(gòu)反洗錢的努力遠(yuǎn)遠(yuǎn)跟不上對經(jīng)營效益的追求，而司法機(jī)關(guān)面對查處電子貨幣洗錢案件的巨大成本代價，也往往望而卻步。

第三，利用了法律控制的空白和盲點。電子貨幣洗錢減少了攜帶實物貨幣走私的需要，在瞬間將資金轉(zhuǎn)移到世界上任何一個角落，特別是將資金轉(zhuǎn)移到那些對洗錢活動缺乏有效法律手段控制的國家和地區(qū)，而且不需要任何中介組織。

第四，挑戰(zhàn)了國際司法的權(quán)威和協(xié)作。電子貨幣可以在國際層面操作，多種貨幣并存的特殊性，使國際金融邊界隨之消除，也向各國刑事管轄權(quán)的確立標(biāo)準(zhǔn)提出了挑戰(zhàn)，并導(dǎo)致電子貨幣洗錢的管轄權(quán)問題變得非常復(fù)雜。

四、國外研究現(xiàn)狀

洗錢是外來語，英文名稱為Money Laundering。洗錢一詞是在20世紀(jì)70年代美國司法官員查處水門丑聞案時第一次作為法律術(shù)語正式使用，并在20世紀(jì)80年代初隨著毒品交易的蔓延而在全世界范圍內(nèi)被廣泛使用。

澳大利亞新南威爾士州警方稱，F(xiàn)armVille和《魔獸世界》已成為不法分子進(jìn)行洗錢交易的新渠道。社交網(wǎng)絡(luò)游戲中買賣虛擬物品和貨幣已逐漸成為洗清非法錢財?shù)男路椒?，全球范圍?nèi)的罪犯正在利用虛擬世界進(jìn)行交流和轉(zhuǎn)移資金。

然而在國際層面上，都沒有關(guān)于虛擬貨幣洗錢犯罪的立法規(guī)定，相關(guān)理論的研究也很少，這種情況將非常不利于虛擬貨幣洗錢犯罪的國際刑事司法協(xié)助的開展，不利于世界各國共同打擊虛擬貨幣洗錢犯罪。

國際層面上查閱僅有的文獻(xiàn)可知，國際社會自20世紀(jì)90年代以來，就開始積極尋求預(yù)防和控制網(wǎng)絡(luò)洗錢的種種方法，金融特別行動工作組早就意識到高科技對洗錢犯罪的影響，在1996年修改的《金融行動特別工作組關(guān)于洗錢問題的40條建議》的第13條中規(guī)定:“各國應(yīng)特別注意先進(jìn)的或者發(fā)展中的技術(shù)所帶來的洗錢危機(jī)，因為這些技術(shù)可能會庇護(hù)匿名行為，各國在需要時應(yīng)當(dāng)采取措施防止這些技術(shù)為洗錢活動所利用。”

五、強(qiáng)化監(jiān)管虛擬貨幣洗錢的立法建議

由于網(wǎng)絡(luò)交易中，存在大量可疑交易款項，而且管轄不明，隱蔽性較好，所以我建議可以普及實名制，讓網(wǎng)絡(luò)虛擬貨幣的交易，游戲貨幣點卡的轉(zhuǎn)讓都像高鐵票一樣采取實名制的手段，一旦出現(xiàn)洗錢犯罪，根據(jù)屬人管轄的原則，警方以及金融部門可以共同采取行動，及時監(jiān)管排除可疑交易，懲罰利用高科技從事的違法犯罪行為。落實實名制，登記全面的個人信息，對犯罪分子會產(chǎn)生威懾作用，一定程度上預(yù)先降低犯罪的可能性。另外在立法層面明確監(jiān)管主體的具體機(jī)關(guān)，以及犯洗錢犯罪所針對的客體范圍，隨著社會科技的發(fā)展，對這一范圍不斷做出新的調(diào)整與改動，在立法層面加強(qiáng)監(jiān)管。

我們可以相信在不久的將來，隨著網(wǎng)絡(luò)所帶來的信息化時代的到來，國內(nèi)外學(xué)者與立法者將更加關(guān)注虛擬貨幣反洗錢的監(jiān)管，相應(yīng)的立法模式也將逐步構(gòu)建，在這個意義上，世界各國將共同合作打擊虛擬貨幣洗錢犯罪，而虛擬貨幣洗錢犯罪的國際刑事司法協(xié)助將得以順利開展。

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