論我國休眠公司治理的法律制度研究

史海亞

(浙江師范大學，浙江 金華 321000)

一、我國休眠公司的現(xiàn)狀及存在的必要性

(一)我國休眠公司的現(xiàn)狀

國家工商總局在2013年1月10日公布的統(tǒng)計數(shù)據(jù)中顯示，截至2012年底，全國實有企業(yè)1 366．6萬戶，比上年底增長14．24%。其中，個體工商戶實有4 059．27萬戶，首次突破4 000萬戶，資金數(shù)額1．98萬億元，增長22．19%①。但伴隨著私營經(jīng)濟的快速發(fā)展，同時也出現(xiàn)了一些問題，例如休眠公司的產(chǎn)生。在實踐中，企業(yè)因為未參加年檢而被工商機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照的現(xiàn)象十分普遍。這種被吊銷執(zhí)照后長期未清算的企業(yè)，被人們形象地稱為休眠公司。原本公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后不能再從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，應(yīng)當進行清算，之后注銷該企業(yè)。目前學術(shù)界的主流觀點認為，公司制企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，該企業(yè)實際上屬于清算中的法人。最近幾年，作為公司法人的存在形態(tài)的休眠公司在中國大量地產(chǎn)生，使得稅務(wù)機關(guān)無法征收公司未繳的稅，這損害了國家和公眾的利益?！吨貞c商報》的一項調(diào)查顯示，超過90%的休眠公司不進行清算，這不僅損害了股東和債權(quán)人的利益，還產(chǎn)生了公共問題。2013年4月20日，西南政法大學民商法學院的曹興權(quán)教授在“第二屆企業(yè)清算與破產(chǎn)實務(wù)問題研究會”上表示，我國每年有數(shù)十萬家企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照，但真正經(jīng)過清算的卻不足10%，這些休眠企業(yè)大多負有債務(wù)，不清算就無法實現(xiàn)既有債權(quán)人的利益，它還可能繼續(xù)交易，增加交易風險②。

以國際金融危機肆虐的2008年為例，公開數(shù)據(jù)顯示，我國全年退出市場的企業(yè)有78萬家，其中主動注銷退出市場的有38萬家，有40萬家企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照③。與此相對應(yīng)的另一數(shù)據(jù)是，當年法院受理的破產(chǎn)案件卻只有3 139起，大部分企業(yè)未清算、未破產(chǎn)。此外，我國長期以來有“重企業(yè)設(shè)立、輕企業(yè)終止”的思維模式，導致經(jīng)營者在決定結(jié)束經(jīng)營活動或者被強制停止經(jīng)營活動、關(guān)閉企業(yè)時，清算意識淡薄。西南財經(jīng)大學法學院的吳越教授表示，為數(shù)眾多的“半死不活”的休眠企業(yè)為市場交易安全埋下重要隱患，“一方面，休眠企業(yè)大多負有債務(wù)，不進行公司清算就無法實現(xiàn)既有債權(quán)人的利益;另一方面，公司可能隱瞞營業(yè)執(zhí)照被吊銷的事實，仍利用公司的名義開展新的交易，增加交易風險”④。

(二)我國建立休眠公司制度的必要性和可行性

1．對休眠公司界定的必要性分析

休眠公司的提法多見諸國外法學著作及我國法律法規(guī)的譯作，我國并未在立法層面上對休眠公司進行明確界定，只是因在實踐中“植物人公司”“休眠公司”大幅劇增且愈演愈烈，我國學者才開始審視休眠公司。如學者王永挺、劉志華的《休眠公司的民法地位分析》、學者劉蘭芳的《公司法前沿理論與實踐》、徐彥冰的《吊銷營業(yè)執(zhí)照的法律問題探析》等等。從我國立法現(xiàn)狀看，我國立法主要是針對休眠公司的監(jiān)管作了一些規(guī)定。我國《公司法》第212條規(guī)定:“公司成立后無正當理由超過六個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，可以由公司登記機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照?！笨梢姡覈鴮τ谛菝吖局饕扇〗沟膽B(tài)度。

2．建立和完善休眠公司體系的必要性分析

盡管我國有相關(guān)的法律規(guī)則和司法解釋，但我國現(xiàn)行的法律沒有關(guān)于休眠公司的概念或一套完整的體系。我國現(xiàn)存的立法和法律研究主要關(guān)注休眠公司帶來的負面作用，卻忽視了它所帶來的對企業(yè)和社會的積極作用，例如，休眠公司的存在有利于公司名稱的保護等。因此，我國有必要借鑒國外有關(guān)休眠公司的法律規(guī)則，以期更好地發(fā)揮我國休眠公司的積極作用，規(guī)范休眠公司可能會產(chǎn)生的不法行為，保護國家、債權(quán)人和股東的合法利益。

休眠公司已經(jīng)停止了經(jīng)營活動，它們并不能產(chǎn)生社會財富，其自治性也較弱，很容易被不法分子所利用而從事非法活動，損害債權(quán)人、社會以及國家的利益。因此，為了更好地發(fā)揮休眠公司的社會責任，或雖不能給社會帶來很大促進作用，但至少不被不法分子利用從事非法活動，或造成資源浪費，有必要完善休眠公司的制度。

我國立法主要對于休眠公司的監(jiān)管作了一些規(guī)定，重點關(guān)注休眠公司給企業(yè)和社會帶來的危害。對于休眠公司統(tǒng)一禁止的做法，不利于我國休眠公司制度的建立和完善，同時也會造成行政管理成本的增加和資源的浪費。

目前，我國還沒有形成一套能夠有效遏制公司休眠和保護債權(quán)人權(quán)益的機制。我國公司解散清算制度也不利于債權(quán)人尋求司法救濟，現(xiàn)行立法也缺乏休眠公司繼續(xù)存續(xù)制度，這在一定程度上也阻礙了公司債權(quán)人利益的實現(xiàn)。而且在我國的公司法規(guī)中，缺少在公司休眠時追究股東、董事、經(jīng)理或其他高級管理人員的民事責任和刑事責任的相關(guān)規(guī)定，這也是休眠公司產(chǎn)生的重要原因。因此，對于休眠公司亟待規(guī)范，這樣才可以真正地保障休眠公司的相關(guān)利益人不受侵害，保障國家的稅收，維護交易安全。

二、英國休眠公司相關(guān)規(guī)定

(一)休眠公司的定義和休眠原因

在英國，從2006年《公司法》第1169節(jié)中，我們可以看到，休眠公司被定義為在任何一個階段沒有“重大會計交易”。重大會計交易指第386節(jié)要求的應(yīng)計入公司會計記錄的交易。為了明確一個公司是否或者何時為休眠公司，英國《公司法》列舉了應(yīng)被忽略的情況⑤。休眠公司必須在整個會計年度內(nèi)沒有重大交易，這意味著公司如果在其銀行賬戶上有利息，或者公司支付財務(wù)費用，或者公司需支付其網(wǎng)站和代管的費用等，則此公司不是休眠公司。因為任何類似于這樣的交易將意味著這個公司不得不提交會計賬簿和以正常途徑返還公司所得稅。根據(jù)2006年《公司法》第386節(jié)的規(guī)定，充分的會計交易意味著該交易紀錄能夠:充分地說明和解釋公司的交易情況;在任何時候，精確地披露公司的財務(wù)狀況;使董事確保被要求準備的任何賬目都遵守《公司法》的有關(guān)規(guī)定⑥?？傊?，在會計年度開始于2008年4月6日或這之后的公司，如果沒有被要求記入公司會計報告里的重大會計交易，則為休眠公司。

在英國，公司可能因各種原因而休眠，很大比例的休眠公司是扁平化管理或是投資控股公司，它們存在的唯一原因是擁有固定資產(chǎn)，它們常常是租賃的或是擁有不動產(chǎn)所有權(quán)，由一個單獨的居民協(xié)會的有限公司處理各種經(jīng)營收入和支出，休眠公司沒有自己的財產(chǎn)⑦。一些公司在清算時的一段時間內(nèi)休眠，公司所有人可能希望保留該公司，以防他們以后可能重新開始交易。然而，一個公司被政府撤銷的訴訟費用比停止交易后除非有特殊的原因而保持休眠的訴訟費用要便宜。

(二)休眠公司的存續(xù)和審計豁免制度

英國休眠公司制度為休眠公司的存續(xù)也提供了很大的便利，其中最重要的是審計豁免制度。在英國《公司法》第480節(jié)中，規(guī)定了休眠公司可以審計豁免的情況有三種，如第一種情況，如果一個公司自成立或從其上一個財務(wù)年度底開始休眠，并且以下所列情況也滿足，那么該公司豁免于本法案關(guān)于賬目審計的規(guī)定⑧。如果持股10%以上的股東請求審計的，那么該公司不能利用其是休眠公司而要求審計豁免。那些被審計的賬目要求應(yīng)當書面通知該公司，并在財務(wù)年度底存放于注冊辦公所在地至少一個月。英國《公司法》中關(guān)于休眠公司的規(guī)定非常積極，并且為休眠公司的合法存續(xù)提供了很大便利，使休眠公司在市場經(jīng)濟中扮演了積極的作用。英國《公司法》允許休眠公司轉(zhuǎn)讓，無論是公司還是個人都能購買休眠公司以保護公司名稱。只要有必要，公司能夠一直休眠，如其目的只是為了保護公司名稱不被其他公司使用，但是需要支付保持在登記簿上的費用，同時也需支付年度文檔處理費用，以電子形式提交的需支付￡15，以書面形式提交的需支付￡30⑨。同時，根據(jù)英國公司登記局對于休眠公司賬戶的規(guī)定，休眠公司也需準備和提交各種文件，包括向公司登記局提交年度公司資產(chǎn)負債表，例如，公司的聯(lián)系地址(公司的辦公地址被認為是注冊辦公所在地)，運作公司的人(主要是指公司的領(lǐng)導)，持有公司股份的人(股東)，公司的注冊地，公司管理的規(guī)則(公司的備忘錄和公司章程)，公司的財務(wù)年度結(jié)算時間(此為公司的會計參照日)和關(guān)于公司年度報表的財務(wù)信息。如果這些文件未提交給英國公司登記局，那么公司管理者將被起訴，因為他們個人有責任確保他們能按時提交這些公司信息，如果不這么做會構(gòu)成刑事犯罪⑩。除此之外，遲交賬目也會面臨民事處罰。

為了預(yù)防休眠公司帶來的負面影響，英國《公司法》第481節(jié)也規(guī)定了一些公司不能審計豁免。該規(guī)定說明一個公司如果在會計年度內(nèi)的任何時間是授權(quán)的保險公司、銀行、電子貨幣發(fā)行機構(gòu)、ISD投資年公司或UCITS管理公司，或是開展保險市場活動的，則不能享有第480節(jié)規(guī)定的審計豁免?。在英國，很多金融咨詢公司將休眠公司的買賣作為他們的基本業(yè)務(wù)，為想成立中小型企業(yè)的公司或個人提供服務(wù)，原因是他們在購買休眠公司后可以很方便快捷地進行交易。

(三)休眠公司的“復(fù)活”

在英國，如果一個人不再需要其休眠公司了，程序也很便利。主要有兩種方式:(1)如果公司沒有債務(wù)或其他負債的，可以申請自愿解散，而不需要通過正式的破產(chǎn)程序;(2)如果公司有未完成的事務(wù)，那么該公司能夠進入自愿清算。負責管理公司事務(wù)的人是公司的董事和秘書，但是所有的公司都必須有董事?。從2008年4月6日起，私人公司不是一定要有公司秘書，除非公司自己需要或是公司章程要求。為了保持休眠，公司不能付職工薪酬，因為職工的工資須計入公司會計記錄，而休眠公司是沒有會計記錄的。如果某人想在公司休眠后重新開始交易，那么該公司將停止享有休眠公司的審計豁免，因為它在財務(wù)期間開始了商業(yè)或交易活動或者因其他原因不再有資格。如果其中任何一種情況發(fā)生了，他需要提交在公司停止休眠后的財政年度內(nèi)的所有賬目，同時董事需要為公司任命審計員。然而，公司也有可能因為是中小型企業(yè)而有資格審計豁免。休眠公司“復(fù)活”后所要交付的公司所得稅可以使用英國稅務(wù)海關(guān)總署(HMRC)的在線服務(wù)來提供信息。英國稅務(wù)海關(guān)總署已經(jīng)更新了對公司和代理人的網(wǎng)上指導，由一張表格來解釋公司需要做什么，替代了以前需要的很多表格，因此，在很大程度上簡便了公司的“復(fù)活”程序。

綜上所述，我們可以發(fā)現(xiàn)，英國《公司法》的規(guī)定與我國很不相同。休眠公司必須在整個會計年度內(nèi)沒有重大交易。英國《公司法》不僅允許休眠公司的無期限存續(xù)，也就是說只要有必要，公司能夠一直休眠，而且頒布了關(guān)于休眠公司存續(xù)和相關(guān)交易規(guī)定。英國的公司法體系為休眠公司的存續(xù)提供了很大的便利，其中最重要的是審計豁免制度。不僅具體規(guī)定了休眠公司可以審計豁免的三種情況，而且還提出了公司不能利用其是休眠公司而要求審計豁免的情況。同時，英國《公司法》也允許休眠公司轉(zhuǎn)讓。雖然公司能夠一直休眠，但需準備和提交各種文件，并規(guī)定了遲交或未交這些文件的處罰措施，這使得休眠公司的治理更加規(guī)范和系統(tǒng)化。為了防范休眠公司的負面效應(yīng)，英國《公司法》明確規(guī)定了銀行、保險公司等不得主張休眠公司的地位。同時休眠公司的“復(fù)活”程序也很便利，這給了公司非常大的自由度。所以這使得休眠公司在市場經(jīng)濟中發(fā)揮了一定的積極的作用。

三、我國休眠公司法律制度的完善

(一)休眠公司的界定

英國《公司法》關(guān)于休眠公司的規(guī)定與我國《公司法》完全不同，英國休眠公司制度為休眠公司的存續(xù)提供了很大的便利。關(guān)于休眠公司，我國并未在立法層面上對休眠公司進行明確界定。因此結(jié)合我國的情況以及英國《公司法》中有關(guān)休眠公司的規(guī)定的完備性，可以借鑒英國《公司法》中休眠公司的概念，即在會計年度內(nèi)沒有重大交易。因為從審計的角度解凍休眠公司有利于實務(wù)操作，這正是我國企業(yè)年檢制度的體現(xiàn)。再者，英國《公司法》中關(guān)于休眠公司的界定比較完整，相比于日本、韓國等更具概括性，如界定了重大會計交易，規(guī)定了確認一個公司是否為休眠公司不需要考慮的事項等。

英國、新加坡和我國香港地區(qū)對休眠公司的界定比較寬泛，如英國以公司是否存在重大交易為界定標準，客觀地從休眠公司的公司狀態(tài)進行界定，不存在對休眠公司的“善意”和“惡意”之分，因此也不存在公司的終止，有利于深入地研究公司制度及有關(guān)規(guī)定。與此存在明顯對比的是，我國學術(shù)界對休眠公司進行了不同分類，如善意休眠公司和惡意休眠公司，在這種分類下，對休眠公司界定的范圍就相應(yīng)地變窄了，不利于對休眠公司進行深入研究。因此，借鑒英國《公司法》對休眠公司的定義并結(jié)合我國實際情況，筆者認為，可對休眠公司定義如下:公司自成立后或前一個財務(wù)會計年度末以來連續(xù)6個月以上沒有重大會計交易的，則視為休眠公司。這樣的界定，擴大了對休眠公司的定義范圍，有利于我國對休眠公司的全面研究。其中的重大會計交易也可借鑒英國《公司法》的規(guī)定，指應(yīng)計入公司會計記錄的交易。

(二)休眠公司審計豁免制度的構(gòu)建

為了便于休眠公司的管理，我國也可借鑒英國《公司法》中關(guān)于休眠公司審計豁免的制度。英國休眠公司制度中最重要的是休眠公司的審計豁免制度，它不僅規(guī)定了休眠公司可以審計豁免的情況，并且允許休眠公司轉(zhuǎn)讓，這為休眠公司的合法存續(xù)提供了很大便利，使休眠公司在市場經(jīng)濟中發(fā)揮其積極的作用。休眠公司因此可以利用財務(wù)審計的便利，節(jié)約公司存續(xù)的成本。我國《公司法》第十章規(guī)定了公司的解散和清算程序，其中具體規(guī)定了公司解散的原因、公司存續(xù)的規(guī)范要求、清算組及其職權(quán)和義務(wù)等。筆者建議，我國可在《公司法》中《公司解散和清算》一章中規(guī)定休眠公司的審計豁免制度，只要符合公司休眠的條件，而且沒有持股10%以上的股東請求審計的，那么該休眠公司則可以獲得審計豁免。當然，同時為了更好地管理和規(guī)范休眠公司，休眠公司需準備和提交相關(guān)文件，如每年向稅務(wù)局提交年度報告等，這樣不僅為休眠公司的存續(xù)提供了很大的便利，而且也節(jié)約了國家的行政管理成本。

(三)建立休眠公司合法存續(xù)制度

英國《公司法》為休眠公司的合法存續(xù)提供了很大便利，使休眠公司在市場經(jīng)濟中發(fā)揮了積極的作用。我國現(xiàn)存的立法和法律研究主要關(guān)注休眠公司帶來的負面作用，卻忽視了它對企業(yè)和社會的積極作用，例如，休眠公司的存在有利于公司名稱的保護等。我國可以從立法層面規(guī)定允許休眠公司的合法存續(xù)，具體可以規(guī)定公司自成立后或前一個財務(wù)會計年度末以來連續(xù)6個月以上沒有重大會計交易的，則視為休眠公司，在此基礎(chǔ)上，建立休眠公司的存續(xù)制度，并可以借鑒韓國對于休眠公司的擬制清算制度，給予這類休眠公司一個擬制清算的期限，具體以三到五年為宜。超過此期限未進行清算的，則應(yīng)當進行解散。通過給予合法存續(xù)的休眠公司這個期限，公司有了一個自愈的機會，公司在解散之后通過繼續(xù)登記恢復(fù)經(jīng)營資格，繼續(xù)經(jīng)營，這不僅節(jié)約了資源，還更好地發(fā)揮了休眠公司的積極作用。但是，休眠公司合法存續(xù)制度建立的同時，也要完善在此期間與公司有關(guān)的信息的提交，如向稅務(wù)局提交資產(chǎn)負債表等，如果休眠公司在此段時期內(nèi)有任何其他情況發(fā)生或變更的，都應(yīng)通知稅務(wù)局，否則可以對休眠公司進行解散或注銷。

四、結(jié)語

本文主要在對英國有關(guān)休眠公司相關(guān)制度(如英國《公司法》關(guān)于休眠公司的定義、休眠公司的存續(xù)制度、休眠公司的審計豁免制度以及休眠公司的“復(fù)活”制度等)研究的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國有關(guān)休眠公司問題的現(xiàn)狀，提出了我國休眠公司相關(guān)制度完善的措施。這不僅有利于我國休眠公司制度的建立和完善，還可以在很大程度上保護公司相關(guān)利益人的合法權(quán)益，也有利于保障國家稅收，維護交易的安全。

注釋:

①劉長忠:《中國實有企業(yè)超1 366萬戶 個體工商戶突破4 000 萬》，http://finance．chinanews．com/cj/2013/01 － 10/4476718．shtml，2014年12月5日訪問。

②③高亮:《全國九成“休眠公司”未清算》，http://e．chinacqsb．com/html/2013－04/23/content_343934．htm，2014年12月5日訪問。

④吳越:《公司法先例初探》，法律出版社，2008年，第322頁。

⑤Companies House．Life of a Company-Part 1 Auunal Requirements-GP2．http://www．companieshouse．gov．uk/about/gbhtml/gp2．shtml#ch8，2014年12月3日訪問。

⑥⑦Jaadams．Dormant Companies:Get the Details Right．http://www．a(chǎn)ccountingweb．co．uk/article/dormant-companies-getdetails-right/520788，2014年12月3日訪問。

⑧?Companies Act 2006．

⑨⑩?Companies House．Dormant Accounts．http://www．companieshouse．gov．uk/about/pdf/gba10．pdf，2014年12月5日訪問。