土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織的性質(zhì)與法律地位探析

張紅 張毅 畢寶德

自20世紀(jì)90年代初廣東省南海市（現(xiàn)佛山市南海區(qū)）開始土地股份合作利用，如今農(nóng)村土地股份合作制已經(jīng)成為我國(guó)沿海地區(qū)以及大城市周邊地區(qū)農(nóng)村土地利用的主要方式。它不僅提高了農(nóng)民收入，繁榮了農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)，也給農(nóng)村社會(huì)基層治理結(jié)構(gòu)帶來了重大變革，集中體現(xiàn)在使曾經(jīng)缺失或虛化的農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織實(shí)體化——土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織。但是，由于相關(guān)法律法規(guī)的缺失，各地區(qū)對(duì)土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織地位的合法賦予呈現(xiàn)出各自為政、形式多樣、較為混亂等特點(diǎn)，不利于土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織作用有效發(fā)揮。

學(xué)界對(duì)土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織的組織形式、性質(zhì)和法律地位均有不少研究。首先，關(guān)于土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織和以農(nóng)村集體不同的資產(chǎn)或資本入股而形成的股份經(jīng)濟(jì)組織的稱謂多樣。如“社區(qū)型土地股份合作社、企業(yè)型土地股份合作社”[1]“農(nóng)村土地股份合作社、土地股份農(nóng)民專業(yè)合作社”[2]60“土地股份合作制龍頭企業(yè)”[3]“綜合性股份合作社”[4]和“農(nóng)民合作社”[5]等。其次，有關(guān)股份合作制經(jīng)濟(jì)組織性質(zhì)和法律地位，學(xué)者的觀點(diǎn)也不一樣，如土地股份合作社稱得上是一個(gè)法人或經(jīng)濟(jì)實(shí)體，然而現(xiàn)行法律的滯后使土地股份合作社的法人資格和地位缺失，[2]59土地股份制相對(duì)于家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制而言，是一種公司制的承包經(jīng)營(yíng)形式，[6]（農(nóng)村）土地股份制實(shí)質(zhì)是兼有社區(qū)管理和資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)“雙重身份”的政社合一體，[7]實(shí)踐中絕大多數(shù)…土地股份合作社，名不符實(shí)……但并沒有超出傳統(tǒng)合作制的基本范疇。[8]

本文在前人研究的基礎(chǔ)上，依托廣東、浙江、江蘇、上海等地實(shí)地調(diào)查所掌握的第一手資料，運(yùn)用文獻(xiàn)研究和對(duì)比分析研究的方法，全面深入地土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織的性質(zhì)與法律地位問題。

一、實(shí)踐中土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織的多種形式

不論是以農(nóng)用地經(jīng)營(yíng)為主的股份合作制，還是以集體建設(shè)用地經(jīng)營(yíng)為主的股份合作制，抑或是社區(qū)股份合作制，作為土地股份合作制運(yùn)行管理主體的農(nóng)村土地股份經(jīng)濟(jì)組織的形式多樣，主體名稱不甚相同。從主體名稱上看，有的稱作經(jīng)濟(jì)社、股份合作經(jīng)濟(jì)社，如廣東?、佟稄V東省農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織管理規(guī)定》第三條規(guī)定：“本規(guī)定所稱農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織，包括經(jīng)濟(jì)聯(lián)合總社、經(jīng)濟(jì)聯(lián)合社、經(jīng)濟(jì)合作社和股份合作經(jīng)濟(jì)聯(lián)合總社、股份合作經(jīng)濟(jì)聯(lián)合社、股份合作經(jīng)濟(jì)社等。”；有的稱作經(jīng)濟(jì)合作社、社區(qū)性合作經(jīng)濟(jì)組織，如浙江?、凇墩憬〈褰?jīng)濟(jì)合作社組織條例（2007年修正本）》第二條規(guī)定：“本條例適用于村經(jīng)濟(jì)合作社和其他名稱的農(nóng)民集體所有制的村級(jí)社區(qū)性、綜合性合作經(jīng)濟(jì)組織?！?，并且村經(jīng)濟(jì)合作社在該省已經(jīng)取代村委會(huì)或村民小組成為實(shí)質(zhì)的集體土地所有權(quán)的行使主體①參見《浙江省村經(jīng)濟(jì)合作社組織條例（2007年修正本）》第六條。；有的稱作農(nóng)地股份合作社、農(nóng)村社區(qū)股份合作社，如江蘇?、凇督K省農(nóng)民專業(yè)合作社條例》第十二條規(guī)定，“農(nóng)民可以以承包地的經(jīng)營(yíng)權(quán)作為主要出資方式，設(shè)立相應(yīng)的農(nóng)民專業(yè)合作社（以下稱農(nóng)地股份合作社）”；第十三條規(guī)定，“農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員可以以量化到其名下的集體經(jīng)營(yíng)性凈資產(chǎn)份額作為主要出資方式，設(shè)立相應(yīng)的農(nóng)民專業(yè)合作社（農(nóng)村社區(qū)股份合作社）”。；有的稱作土地股份合作社、土地股份公司，如上海；有的稱作集體資產(chǎn)管理公司，如四川??；甚至還有的實(shí)行完全的公司化改造，稱作有限責(zé)任公司和股份有限公司。為簡(jiǎn)便起見，本文統(tǒng)一使用（農(nóng)村）土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織這一名稱。

二、實(shí)踐中土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織的性質(zhì)與法律地位

與土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織的形式多樣相類似，其性質(zhì)與法律地位在各省市也區(qū)別較大?？傮w上看，實(shí)踐中土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織的法律地位呈現(xiàn)一?。ㄊ小^(qū)）一種登記辦法，每個(gè)?。ㄊ小^(qū)）內(nèi)實(shí)際情況各異的特點(diǎn)。

（一）廣東省：農(nóng)業(yè)部門證明+質(zhì)檢部門登記

廣東省土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織需要先在所在的縣或縣級(jí)市人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門取得由省農(nóng)業(yè)行政主管部門統(tǒng)一制發(fā)的《廣東省農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織證明書》，憑組織證明書才能辦理組織機(jī)構(gòu)代碼證。③參見《廣東省人民政府關(guān)于修改〈廣東省農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織管理規(guī)定〉的決定》第十八、十九條。根據(jù)《國(guó)家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局關(guān)于修改〈組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法〉的決定》第三條規(guī)定，組織機(jī)構(gòu)代碼證書是指組織機(jī)構(gòu)代碼識(shí)別標(biāo)識(shí)的載體和法定憑證。可見，廣東省土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織雖然做了依法登記，但該登記是在當(dāng)?shù)刭|(zhì)檢部門完成的。④參見國(guó)家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局令第158號(hào)第五條，“省級(jí)及市、縣級(jí)質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門在各自職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)組織協(xié)調(diào)本行政區(qū)域內(nèi)組織機(jī)構(gòu)代碼管理工作”。

《廣東省農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織管理規(guī)定》第三條規(guī)定，“農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織，是指原人民公社、生產(chǎn)大隊(duì)、生產(chǎn)隊(duì)建制經(jīng)過改革、改造、改組形成的合作經(jīng)濟(jì)組織”，但同時(shí)第二條又規(guī)定，“農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織改制為公司的，不適用本規(guī)定”，可見廣東省土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織的性質(zhì)是合作經(jīng)濟(jì)組織，并且可以排除其公司性質(zhì)。同時(shí)，結(jié)合國(guó)家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局令第158號(hào)第三條規(guī)定，“本辦法所稱組織機(jī)構(gòu)，是指依法設(shè)立的機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位，社會(huì)團(tuán)體以及其他組織機(jī)構(gòu)”，可以判斷，廣東省土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織的性質(zhì)應(yīng)該屬于非公司類企業(yè)或者其他組織機(jī)構(gòu)的范疇。

（二）浙江?。嚎h級(jí)政府證明+工商部門登記+法人資格

浙江省土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織可在工商行政管理部門登記，取得法人資格，但前提是要經(jīng)過鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府審核同意。⑤參見《浙江省村經(jīng)濟(jì)合作社組織條例（2007年修正本）》第四條規(guī)定。并且，土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織的設(shè)立，還需要縣級(jí)人民政府頒發(fā)的村經(jīng)濟(jì)合作社證明書。⑥《浙江省村經(jīng)濟(jì)合作社登記暫行辦法》第十條規(guī)定，“申請(qǐng)?jiān)O(shè)立村經(jīng)濟(jì)合作社，應(yīng)當(dāng)由村經(jīng)濟(jì)合作社指定的代表或者委托的代理人向登記機(jī)關(guān)提交下列文件：（六）縣級(jí)人民政府頒發(fā)的村經(jīng)濟(jì)合作社證明書副本復(fù)印件”。

《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第二章第四條規(guī)定：“企業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)（以下簡(jiǎn)稱登記主管機(jī)關(guān)）是國(guó)家工商行政管理局和地方各級(jí)工商行政管理局”，可見浙江省土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織屬于企業(yè)法人范疇。但是根據(jù)《浙江省村經(jīng)濟(jì)合作社登記暫行辦法》第五條規(guī)定，“村經(jīng)濟(jì)合作社的登記事項(xiàng)包括：（六）經(jīng)濟(jì)性質(zhì)（核定為“村經(jīng)濟(jì)合作社”）”，該“村經(jīng)濟(jì)合作社”性質(zhì)既不同于農(nóng)民專業(yè)合作社，又不同于企業(yè)，其特殊性從浙工商企〔2008〕23號(hào)第八條規(guī)定“設(shè)立村經(jīng)濟(jì)合作社的出資方式參照《農(nóng)民專業(yè)合作社登記管理?xiàng)l例》執(zhí)行”和第二十條規(guī)定“村經(jīng)濟(jì)合作社的監(jiān)督管理參照《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》執(zhí)行”可見一斑。不難發(fā)現(xiàn)，浙江省土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織屬于按照企業(yè)法人進(jìn)行監(jiān)督管理但不完全等同于企業(yè)法人的類企業(yè)法人。

（三）江蘇?。汗ど滩块T登記+農(nóng)民專業(yè)合作社法人資格

2009年，江蘇省出臺(tái)《江蘇省農(nóng)民專業(yè)合作社條例》，創(chuàng)造性地把農(nóng)地股份合作社和農(nóng)村社區(qū)股份合作社納入農(nóng)民專業(yè)合作社范疇。①參見《江蘇省農(nóng)民專業(yè)合作社條例》第十二、十三條?！掇r(nóng)民專業(yè)合作社登記管理?xiàng)l例》第三條規(guī)定，“農(nóng)民專業(yè)合作社經(jīng)登記機(jī)關(guān)依法登記，領(lǐng)取農(nóng)民專業(yè)合作社法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，取得法人資格”；第四條規(guī)定，“工商行政管理部門是農(nóng)民專業(yè)合作社登記機(jī)關(guān)。農(nóng)民專業(yè)合作社由所在地的縣（市）、區(qū)工商行政管理部門登記”，可見江蘇省土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織的性質(zhì)是農(nóng)民專業(yè)合作社，并且需要到工商部門進(jìn)行登記，方可取得法人資格。

（四）上海市：縣鄉(xiāng)審核+質(zhì)量監(jiān)督部門登記/工商部門登記+農(nóng)民專業(yè)合作社法人資格

上海市土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織的組織登記分為兩種：一種是改造為農(nóng)村社區(qū)經(jīng)濟(jì)合作社的經(jīng)縣鄉(xiāng)兩級(jí)審核后到質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門登記；另一種是改造為社區(qū)股份合作社的到工商部門登記，取得農(nóng)民專業(yè)合作社法人資格。②參見《中共上海市委上海市人民政府印發(fā)〈關(guān)于加快本市農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織改革發(fā)展的若干意見（試行）〉的通知》第九條；《上海市關(guān)于本市農(nóng)村社區(qū)股份合作社辦理工商登記有關(guān)問題的通知》第一條。

（五）其他（省市）情況

以上分析的是廣東、浙江、江蘇、上海四省市地方規(guī)章關(guān)于土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織的性質(zhì)與法律地位的規(guī)定，實(shí)際上在該四省市內(nèi)部或者在其他省市，土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織還有的民政部門進(jìn)行社團(tuán)登記，還有的只是到當(dāng)?shù)剞r(nóng)業(yè)行政主管部門進(jìn)行備案了事，還有的甚至根本就沒有登記或者地方政府不予登記。

三、土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織改造為企業(yè)法人的局限性

（一）土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織工商部門登記與質(zhì)檢部門登記的區(qū)別

工商登記是政府在對(duì)申請(qǐng)人進(jìn)入市場(chǎng)的條件進(jìn)行審查的基礎(chǔ)上，通過注冊(cè)登記確認(rèn)申請(qǐng)者從事市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的資格，使其獲得實(shí)際營(yíng)業(yè)權(quán)的各項(xiàng)活動(dòng)的總稱。③參見國(guó)務(wù)院1982年8月9日發(fā)布的《工商企業(yè)登記管理?xiàng)l例》，目前該條例已廢止。并且，工商登記主要針對(duì)的是企業(yè)法人登記。④參見《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第四條，“企業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)是國(guó)家工商行政管理局和地方各級(jí)工商行政管理局”；該條例于1988年6月3日中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院令第1號(hào)發(fā)布，根據(jù)2011年1月8日《國(guó)務(wù)院關(guān)于廢止和修改部分行政法規(guī)的決定》修訂。根據(jù)《國(guó)家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局關(guān)于修改〈組織機(jī)構(gòu)代碼管理辦法〉的決定》第三條規(guī)定，“本辦法所稱組織機(jī)構(gòu)，是指依法設(shè)立的機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位，社會(huì)團(tuán)體以及其他組織機(jī)構(gòu)”；第二條規(guī)定，“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)組織機(jī)構(gòu)代碼的編碼、登記、應(yīng)用及其管理，適用本辦法”。

對(duì)比可見，土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織的工商登記的前提是認(rèn)可其企業(yè)法人地位，而質(zhì)檢部門登記則未強(qiáng)調(diào)土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織的法人地位，更沒有強(qiáng)調(diào)企業(yè)法人地位，只認(rèn)可該組織地位的合法性，顯得較為謹(jǐn)慎。

（二）土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織改造為企業(yè)法人后可能的法人類別選擇

《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第二條規(guī)定：“具備法人條件的下列企業(yè)，應(yīng)當(dāng)依照本條例的規(guī)定辦理企業(yè)法人登記：（一）全民所有制企業(yè)；（二）集體所有制企業(yè)；（三）聯(lián)營(yíng)企業(yè)；（四）在中華人民共和國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)；（五）私營(yíng)企業(yè)；（六）依法需要辦理企業(yè)法人登記的其他企業(yè)?！痹摋l例法規(guī)層面明確了企業(yè)法人的幾大類別。不難發(fā)現(xiàn)，土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織進(jìn)行企業(yè)法人化改造后的企業(yè)類型只能是集體所有制企業(yè)或者其他企業(yè)（前提是符合法人條件⑤參見《民法通則》（1986年4月12日公布）第三章第37條。）。

同時(shí)，從組織形式分，企業(yè)可分為公司與非公司。因此，企業(yè)法人也可分為公司法人與非公司法人。我國(guó)《公司法》規(guī)定了有限責(zé)任公司（包括一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司在內(nèi)）和股份有限公司兩種公司類型，非公司法人是除了公司法人之外的其他企業(yè)法人，包括個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)等。從此角度看，土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織進(jìn)行企業(yè)法人化改造后可能的企業(yè)類型應(yīng)該是除了一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司之外的有限責(zé)任公司、股份有限公司和合伙企業(yè)等。另外，《合伙企業(yè)法》第二條規(guī)定，合伙企業(yè)分為普通合伙和有限合伙，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。①2006年8月27日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十三次會(huì)議修訂。因此，土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織進(jìn)行企業(yè)法人改造也僅限于有限合伙企業(yè)范疇。

（三）現(xiàn)行民商法律對(duì)土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織改造為企業(yè)法人的限制

我國(guó)《公司法》（2013年修訂）②根據(jù)2012年12月28日第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議通過《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)海洋環(huán)境保護(hù)法〉等七部法律的決定》第三次修正，于2014年3月1日起實(shí)施。第二十四條規(guī)定，“有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立”，第七十八條規(guī)定，“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人”，《合伙企業(yè)法》第六十一條規(guī)定，“有限合伙企業(yè)由二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立”，這些規(guī)定都為土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織改造為公司或非公司企業(yè)設(shè)置了硬性條件。

同時(shí)，《公司法》第二十七條規(guī)定，“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資”；合伙企業(yè)法》第六十四條規(guī)定，“有限合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)出資”，某種程度上也都為農(nóng)村集體土地使用權(quán)作價(jià)入股成立公司或非公司企業(yè)預(yù)留了法律空間，但由于我國(guó)農(nóng)村集體土地估價(jià)辦法的缺失以及農(nóng)村集體土地產(chǎn)權(quán)處分權(quán)和收益權(quán)權(quán)能的不完整，也為土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織企業(yè)法人化改造帶來不小難度?！逗匣锲髽I(yè)法》第六十四條還規(guī)定，“有限合伙人不得以勞務(wù)出資”，也為帶有較強(qiáng)合作性質(zhì)的土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織改造企業(yè)法人化改造帶來了實(shí)施障礙。

（四）“三農(nóng)”特性對(duì)土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織改造為企業(yè)法人的不利影響

一方面，農(nóng)村熟人社會(huì)特征和農(nóng)民民主法制意識(shí)淡薄與公司“三會(huì)”治理存在沖突；有的組織不按照章程召開股東代表大會(huì)進(jìn)行企業(yè)重大事務(wù)決策，大事小事仍然由少數(shù)人說了算，甚至干部任期屆滿也不及時(shí)進(jìn)行換屆選舉；從土地股份合作社內(nèi)外部關(guān)系來看，政社不分、政企不分的問題沒有完全解決；因?yàn)榇鍍晌囊惑w性，就使得董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的設(shè)立形同虛設(shè)。另一方面，農(nóng)業(yè)經(jīng)營(yíng)與工業(yè)經(jīng)營(yíng)的“剪刀差”長(zhǎng)期存在，也為主要從事農(nóng)業(yè)經(jīng)營(yíng)的土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織贏利方式帶來不利影響，從而影響其企業(yè)法人化改造。

四、土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織改造為農(nóng)民專業(yè)合作社的局限性

我國(guó)《民法通則》將法人分為企業(yè)法人（包括全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、在中華人民共和國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)等）、非企業(yè)法人（國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體）和聯(lián)營(yíng)等，③參見《民法通則》（1986年4月12日公布）第三章第二、三、四節(jié)。制定頒布之時(shí)還未有農(nóng)民專業(yè)合作社的概念。如今，農(nóng)民專業(yè)合作社法人成為我國(guó)法人的一種。④參見《農(nóng)民專業(yè)合作社登記管理?xiàng)l例》（國(guó)務(wù)院令第498號(hào)）第三條。同時(shí)，由于農(nóng)民專業(yè)合作社是一種互助性經(jīng)濟(jì)組織，⑤參見《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第二條。又使其具有與企業(yè)法人、非企業(yè)法人和聯(lián)營(yíng)等截然不同的法人特質(zhì)。

《農(nóng)民專業(yè)合作社法》對(duì)土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織改造為農(nóng)民專業(yè)合作社存在著一定的限制。首先，關(guān)于農(nóng)民專業(yè)合作社主要服務(wù)對(duì)象和主營(yíng)業(yè)務(wù)的規(guī)定，⑥參見《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第二條。為以農(nóng)村集體建設(shè)用地和物業(yè)出租、宅基地整治等非農(nóng)經(jīng)營(yíng)為主的土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織進(jìn)行農(nóng)民專業(yè)合作社化改造帶來了限制。例如，上海市莘莊工業(yè)區(qū)社區(qū)股份合作社，除自有資產(chǎn)的管理與投資外，主要還從事工業(yè)地產(chǎn)的開發(fā)、生產(chǎn)性服務(wù)業(yè)和其他很多領(lǐng)域，但其登記為農(nóng)民專業(yè)合作社明顯是不合適的。[9]其次，關(guān)于農(nóng)民專業(yè)合作社盈余分配的規(guī)定⑦參見《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第三條。并不能囊括某些土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織與其成員之間不存在任何交易的情況。再次，關(guān)于農(nóng)民專業(yè)合作社成員的規(guī)定⑧參見《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第十四條。與土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織的成員主要是以擁有集體土地使用權(quán)的農(nóng)民、土地是組織成員與組織之間的主要紐帶的實(shí)際情況有較大不同。最后，目前土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織改造為農(nóng)民專業(yè)合作社的實(shí)踐探索主要集中在江蘇省和上海市，在《農(nóng)民專業(yè)合作社法》等法律法規(guī)沒有修改的情況的，地方政府出臺(tái)的條例（如《江蘇省農(nóng)民專業(yè)合作社條例》）在實(shí)施過程中會(huì)大打折扣。

五、土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織法律地位賦予的改革思路

（一）區(qū)分農(nóng)工商經(jīng)營(yíng)方式，分類分階段賦予土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織法律地位

先農(nóng)業(yè)再工業(yè)后商業(yè)是產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)演進(jìn)的一般規(guī)律。以農(nóng)業(yè)經(jīng)營(yíng)為主的土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織，可以改造為農(nóng)民專業(yè)合作社并進(jìn)行工商登記。以土地或地上物業(yè)出租部分參與工業(yè)經(jīng)營(yíng)為主的土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織，也可改造為農(nóng)民專業(yè)合作社并進(jìn)行工商登記；以土地作價(jià)入股進(jìn)行工業(yè)經(jīng)營(yíng)為主的土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織，可以改造為有限責(zé)任公司、股份有限公司或有限合伙企業(yè)并進(jìn)行工商登記。依靠商業(yè)發(fā)展為主要贏利方式的已完成“村改居”村鎮(zhèn)的土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織，可改造為有限責(zé)任公司、股份有限公司或有限合伙企業(yè)并進(jìn)行工商登記。①參見《中共上海市委上海市人民政府印發(fā)〈關(guān)于加快本市農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織改革發(fā)展的若干意見（試行）〉的通知》第四條規(guī)定。

（二）取消質(zhì)檢部門登記，縮小土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織工商登記的范圍

質(zhì)檢登記只是政府從管制角度承認(rèn)其合法性，其法律效力與工商登記有較大區(qū)別，不利于土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織運(yùn)行管理。因此，建議逐步取消質(zhì)檢部門登記，對(duì)符合條件的土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織進(jìn)行工商登記，賦予其合法的法人地位。

（三）修改相關(guān)法律條款，國(guó)家層面出臺(tái)統(tǒng)一的《土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織管理辦法》

修改《民法通則》《公司法》《合伙企業(yè)法》《農(nóng)民專業(yè)合作社法》《土地管理法》《物權(quán)法》等法律相關(guān)條款，整合廣東、浙江、江蘇、上海等省市集體經(jīng)濟(jì)組織管理辦法，建議國(guó)家出臺(tái)土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織管理辦法，清晰界定土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織的種類與組織形式，分類賦予其法律地位，分類安排管理機(jī)構(gòu)，從而規(guī)范已經(jīng)進(jìn)行股份合作制改造的省區(qū)市實(shí)踐探索，并為即將進(jìn)行股份合作制改造的省區(qū)市提供改革依據(jù)。

（四）強(qiáng)化農(nóng)民的規(guī)則意識(shí)，增強(qiáng)土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織團(tuán)體章程在管理中的作用

不論賦予土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織怎樣的法人地位，其治理效能的有效發(fā)揮，都需要進(jìn)一步提高作為組織成員的農(nóng)民的規(guī)則意識(shí)，倡導(dǎo)并強(qiáng)化其契約精神，并賦予組織團(tuán)體章程合理的法律地位，充分發(fā)揮土地股份合作經(jīng)濟(jì)組織章程在其運(yùn)行管理以及發(fā)達(dá)地區(qū)農(nóng)村社會(huì)治理中的積極作用。