債權(quán)出資的風(fēng)險控制機制

宋彬

隨著經(jīng)濟的不斷發(fā)展，公司資本制度也處于不斷發(fā)展中，但是債權(quán)問題一直引起學(xué)界人士的熱議。我國現(xiàn)行《公司法》對債權(quán)方面的規(guī)定使得債權(quán)出資存在著一定的困難。該文通過對債權(quán)出資的可行性進行分析，并對債權(quán)出資過程中可能出現(xiàn)的風(fēng)險進行探討，最后提出一些控制方法，希望能大大降低債權(quán)出資的危險性。

公司資本在公司的發(fā)展過程中一直扮演著非常重要的角色。債權(quán)出資并沒有在我國的法律法規(guī)中正式出現(xiàn)，我國法律對債權(quán)能否實現(xiàn)公司出資并沒有明確說明，學(xué)界人士對其存在很大的爭議，債權(quán)出資問題備受關(guān)注，成為專家學(xué)者研究的重點。在財產(chǎn)權(quán)體系中，債權(quán)占有非常重要的位置，但是因為債權(quán)本身的特殊性以及當(dāng)下的經(jīng)濟形勢，造成債權(quán)出資的風(fēng)險性較其他出資方式要高，因此，對債權(quán)出資的風(fēng)險控制研究工作迫在眉睫。

1 債權(quán)出資的可行性分析

1.1 可行的理論基礎(chǔ)

債權(quán)的商業(yè)地位被重視、公司資產(chǎn)信用理念的確定保證了債權(quán)出資擁有可行的理論基礎(chǔ)。隨著經(jīng)濟的不斷發(fā)展，經(jīng)濟社會的運行目的不再局限于所有權(quán)的靜態(tài)效果，而是追求所有權(quán)的動態(tài)效果。債權(quán)在財富流轉(zhuǎn)的過程中扮演著重要的角色。財富增值在現(xiàn)代公司法中規(guī)定的主要方式是向公司進行投資，進而從公司中獲益。通過深入分析，我們可以發(fā)現(xiàn)股東收益目的與債權(quán)的屬性大抵一樣。換句話說，公司資本變化向著債權(quán)化的方向發(fā)展，這就印證了債權(quán)的重要作用，這也提升了債權(quán)的地位，債權(quán)與財產(chǎn)權(quán)趨于一致，這就為債權(quán)出資提供強有力的理論支持。此外，公司資產(chǎn)信用理念為債權(quán)出資的可行性也提供了重要的理論支持。公司信用在《公司法》中是多指公司的償債能力。出于對交易安全方面的考慮，公司資本是公司信用的基礎(chǔ)，公司對外債務(wù)是由公司在成立之初的注冊資本進行擔(dān)保的。公司注冊資本不是一成不變的，它會隨著公司的實際經(jīng)營狀況發(fā)生改變，因此不能準(zhǔn)確反映出公司的狀況。資產(chǎn)信用論認(rèn)為公司的信用基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)為公司資產(chǎn)，而不是公司資本。公司資本不應(yīng)當(dāng)作為擔(dān)保工具，而是應(yīng)當(dāng)發(fā)揮其增值功能，在運營時，所有者的權(quán)益和負(fù)債都能成為公司信用的基礎(chǔ)。資本信用論是對公司資本進行合理分析后的產(chǎn)物，只要利于公司的發(fā)展、具備經(jīng)營價值的資產(chǎn)都可以作為出資標(biāo)的。

1.2 良好的立法實踐

在英國、美國、法國等國家中，一般采用授權(quán)資本制，對出資人的出資方式?jīng)]有過多的限制，對債權(quán)出資持明顯的支持態(tài)度。而我國的立法更多傾向?qū)灰椎陌踩矫?，大多采用法定資本制。大陸的法律體系中雖然沒有明確說明債權(quán)可以進行出資，但是在實際的案例中對其有著明顯的傾向。對德國的判例說明了部分債權(quán)可以進行出資。日本的判例說明出資人在發(fā)行新股的過程中可以使用現(xiàn)物出資，這里的現(xiàn)物出資包括了債權(quán)出資。很明顯看出，不論是英美法還是大陸，在立法方面，對債權(quán)出資都是支持的。

2 債權(quán)出資的風(fēng)險

債權(quán)不同于其他的支配性權(quán)力，其本身特點導(dǎo)致其作為出資方式具有一定的風(fēng)險。首先，債權(quán)出資本身具有一定的風(fēng)險。債權(quán)有一定的隨意性，不需要走法律程序，并進行登記，因此難以保證債券的真實有效性。在現(xiàn)代化公司運營模式中，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)是分開的，這就加大了第三人債權(quán)出資時與債權(quán)人勾結(jié)從而導(dǎo)致公司權(quán)益受損的風(fēng)險，不利于市場秩序的維護。由于債權(quán)是不需要進行公示的，這就加大了債權(quán)出資的風(fēng)險。在現(xiàn)代社會中，債權(quán)流動性很強，同樣加大了債權(quán)出資的風(fēng)險。在經(jīng)濟市場中，如果出現(xiàn)債權(quán)多重轉(zhuǎn)讓現(xiàn)象時，就會增加公司的融資難度，公司無法順利獲得債權(quán)。債權(quán)出資的最大風(fēng)險是實現(xiàn)性風(fēng)險。請求權(quán)是債權(quán)的本質(zhì)，其順利實現(xiàn)依賴債務(wù)人的信用、主觀意愿等。債權(quán)人的信用行為對公司的利益起到至關(guān)重要的作用，影響著出資債權(quán)是否能夠順利實現(xiàn)。

其次，我國立法缺陷導(dǎo)致債權(quán)出資具有一定的風(fēng)險。《公司法》對債權(quán)出資僅進行了原則性的規(guī)定。我國缺乏詳密的制度支持，《公司法》的有關(guān)規(guī)定不利于對風(fēng)險的控制。我國的公司法對債權(quán)是否可以作為出資方式?jīng)]有明確規(guī)定，很多學(xué)者認(rèn)為債權(quán)不能作為出資方式。債權(quán)出資的合法性和作用的發(fā)揮依賴于我國立法工作的完善。《公司法》中的原則性規(guī)定造成實際工作的困難。該文原載于中國社會科學(xué)院文獻信息中心主辦的《環(huán)球市場信息導(dǎo)報》雜志http：//www.ems86.com總第577期2014年第45期-----轉(zhuǎn)載須注名來源工商部門在對公司進行審批過程中可能會出現(xiàn)困難，導(dǎo)致債權(quán)出資的審查工作無法順利、公正的開展，擾亂了社會的經(jīng)濟秩序，不利于未來工作的開展。

3 債權(quán)出資的風(fēng)險控制的措施

雖然對債權(quán)出資的可行性進行了分析，但是如果沒有相對的措施來對風(fēng)險進行控制，就會造成操作的困難。債權(quán)出資的關(guān)鍵是要保證公司的安全地位不被侵犯，從而更好地促進公司的發(fā)展，取得更大的經(jīng)濟效益。

3.1 債權(quán)出資的真實性風(fēng)險控制

對債權(quán)出資的真實性風(fēng)險控制，要對資產(chǎn)評估過程中的出資標(biāo)的物進行嚴(yán)格把關(guān)?！豆痉ā分忻鞔_規(guī)定，應(yīng)當(dāng)對非貨幣財產(chǎn)進行合理評估，避免出現(xiàn)高估或者低估情況。出資的債權(quán)應(yīng)當(dāng)進行專項審計和資產(chǎn)評估，并且二者采用同一基準(zhǔn)。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價金額不能超過債權(quán)經(jīng)過審計的賬面金額，也不能超過債券的市場評估值。債權(quán)人在債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的過程中，應(yīng)當(dāng)與被投資公司簽訂專門的協(xié)議，明確相關(guān)的信息，同時協(xié)議需要經(jīng)過工商部門的登記。此外，當(dāng)對第三人的債權(quán)進行出資時，不僅要簽訂協(xié)議，而且被投資公司可以根據(jù)需要提出財產(chǎn)擔(dān)保的要求。在完成風(fēng)險評估工作后，如果仍然出現(xiàn)出資不屬實的情況，可以按照相關(guān)法律的規(guī)定，拿起法律的武器，追究相關(guān)責(zé)任人的法律責(zé)任。

3.2 債權(quán)出資的過程性風(fēng)險控制

經(jīng)驗告訴我們，只有建立起債權(quán)出資的公示制度才能對債權(quán)出資的過程性風(fēng)險進行有效控制。交易安全的保護工作只有對債權(quán)的相關(guān)信息進行公開，才能更好地實施其保護工作。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的公示制度和債權(quán)出資的公示制度是建立債權(quán)出資公示制度的兩個部分。債權(quán)出資過程中的最大的風(fēng)險來源于債權(quán)的多次轉(zhuǎn)讓，我們的當(dāng)務(wù)之急就是要建立起債權(quán)轉(zhuǎn)讓公示制度。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的本質(zhì)就是無形財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，我們可以參考物權(quán)的轉(zhuǎn)讓，對有債權(quán)憑證的通過債權(quán)憑證進行公示；沒有債權(quán)憑證的，要到相關(guān)部門進行轉(zhuǎn)讓登記，并以此作為手段進行公示。債權(quán)出資的公示可以通過在公司章程中記載的方式，也可以通過公司登記管理的方式。公示的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)詳細(xì)，避免今后產(chǎn)生過多糾紛，并且還要充分保障債權(quán)出資的透明性，接受大眾的監(jiān)督。

3.3 債權(quán)出資的實現(xiàn)性風(fēng)險控制

可以通過建立起完善的處罰措施來完成債權(quán)出資的實現(xiàn)性風(fēng)險控制。要嚴(yán)格按照公司法的有關(guān)規(guī)定，要求公司向驗資機構(gòu)提交驗資證明。發(fā)現(xiàn)債權(quán)不真實的情況，就要對投資人進行法律制裁，并要求其承擔(dān)相關(guān)的法律責(zé)任。對公司規(guī)定的數(shù)額高于債權(quán)實際價額的情況，按照《注冊資本登記管理規(guī)定》，要求相關(guān)責(zé)任人補交，并對債權(quán)出資進行重新評估工作。要完善債權(quán)出資評估機制，結(jié)合多方面因素對出資債權(quán)開展真實的評估工作。當(dāng)評估依據(jù)的情況發(fā)生較大的改變時，需要在短時間內(nèi)重新對債權(quán)的價值進行合理評估，并依據(jù)評估的結(jié)果做好調(diào)整工作。公司在與第三方債權(quán)出資人簽訂合同時，要明確說明股東需要承擔(dān)的擔(dān)保義務(wù)，包括擔(dān)保方式、擔(dān)保物的價值等一系列的擔(dān)保內(nèi)容?？傊?，建立起擔(dān)保機制模式為公司提供良好的事后保障，對債權(quán)出資的風(fēng)險進行有效控制。

4 小結(jié)

債權(quán)出資在我國的立法上仍處于盲區(qū)，人們對其還比較陌生，但是隨著債權(quán)在經(jīng)濟社會中的發(fā)揮的作用越來越大導(dǎo)致社會對資本功能有了新的認(rèn)識，我們相信，只要衡量好社會發(fā)展和公司利益的關(guān)系，就能為債權(quán)出資的立法營造更加成熟的社會氛圍，就能對債權(quán)出資過程中的風(fēng)險進行有效控制，更好維護我國經(jīng)濟社會的良好秩序。

【參考文獻】

[1]李雪嬌.債權(quán)出資的特殊性及其風(fēng)險防控[J].法制博覽，2014，10（08）：16-17.

[2]王?；?淺析公司債權(quán)出資[J].法制與社會，2011，11（01）：12-13.

[3]馮果.股東現(xiàn)物出資若干問題研究[J].法學(xué)研究，2010，15（11）：32-33.endprint