新時(shí)期“走出去”的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

◎ 文 《法人》見(jiàn)習(xí)記者 趙記偉

中國(guó)企業(yè)在應(yīng)對(duì)走出去的法律風(fēng)險(xiǎn)方面，首先要建立完善的相關(guān)制度。制度是行為規(guī)范，如果沒(méi)有一個(gè)制度來(lái)作為行為規(guī)范，海外經(jīng)營(yíng)就會(huì)出現(xiàn)很多預(yù)想不到的困難

2014年底，墨西哥交通和運(yùn)輸部宣布由中國(guó)鐵建牽頭的聯(lián)合體中標(biāo)墨西哥城至克雷塔羅高鐵項(xiàng)目合同項(xiàng)目，縱然墨西哥方面聲稱整個(gè)高鐵項(xiàng)目的招標(biāo)過(guò)程完全公開(kāi)透明，符合法律要求。卻由于外界質(zhì)疑和墨國(guó)內(nèi)壓力3天后宣布取消中標(biāo)并將重新招標(biāo)。

此舉引起國(guó)內(nèi)嘩然，受墨西哥取消中標(biāo)結(jié)果的影響，中國(guó)鐵建當(dāng)日A股和H股一改股價(jià)大漲的行情雙雙大跌。

這條中國(guó)企業(yè)即將承建的首條時(shí)速300公里的海外高鐵因墨西哥方面取消中標(biāo)，給中國(guó)高鐵走出去籠罩了一層陰影。近日，墨西哥重新公布了墨西哥城至克雷塔羅高鐵項(xiàng)目預(yù)招標(biāo)文件，標(biāo)志著墨西哥高鐵項(xiàng)目重新招標(biāo)正式開(kāi)始。

此次墨西哥取消高鐵中標(biāo)合同一事，也給試圖在“一路一帶”國(guó)家戰(zhàn)略下走出去的中國(guó)企業(yè)上了生動(dòng)一課：海外經(jīng)濟(jì)利益和政治、法律風(fēng)險(xiǎn)共存。

中國(guó)交通建設(shè)股份有限公司副總法律顧問(wèn)劉江南

機(jī)遇和風(fēng)險(xiǎn)共存

商務(wù)部在2015年1月21日的例行新聞發(fā)布會(huì)上通報(bào)了2014年全年商務(wù)情況。在非常復(fù)雜、嚴(yán)峻的形勢(shì)下，中國(guó)去年全年8.7%的出口實(shí)際增速既明顯高于全球平均增速也高于各主要經(jīng)濟(jì)體和新興發(fā)展中國(guó)家，是全球主要貿(mào)易大國(guó)中增速最高的。

2014年的外貿(mào)出口情況也是過(guò)去三年中最好的，預(yù)計(jì)全年外貿(mào)對(duì)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的貢獻(xiàn)度在10.5%左右，這是2008年以來(lái)的最高水平。

但是，種種數(shù)據(jù)表明，從“中國(guó)制造”到“中國(guó)創(chuàng)造”走出去或許還有很多路要走。

“面對(duì)我國(guó)提出來(lái)的‘一帶一路’戰(zhàn)略部署，中國(guó)鐵建重視這種發(fā)展機(jī)會(huì)，直面企業(yè)走出去所面臨的各種挑戰(zhàn)?！敝袊?guó)鐵建股份有限公司法律事務(wù)部部長(zhǎng)王甲國(guó)在“2014中國(guó)公司法務(wù)年會(huì)（北京會(huì)場(chǎng)）”上說(shuō)。據(jù)王甲國(guó)介紹，從中國(guó)鐵建第一個(gè)“走出去”項(xiàng)目平壤地鐵開(kāi)始，經(jīng)過(guò)幾十年的爭(zhēng)取和努力，在海外市場(chǎng)上不斷的發(fā)展。中國(guó)鐵建在走出去的過(guò)程中，也遭遇了很多挫折。對(duì)于“走出去”的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)防控，不僅僅要關(guān)注一般的法律風(fēng)險(xiǎn)，還要關(guān)注國(guó)家風(fēng)險(xiǎn)和政治風(fēng)險(xiǎn)。中國(guó)交通建設(shè)集團(tuán)副總法律顧問(wèn)劉江南在“2014中國(guó)公司法務(wù)年會(huì)（北京會(huì)場(chǎng)）”上發(fā)言時(shí)認(rèn)為，中央”一帶一路”的宏偉戰(zhàn)略構(gòu)想，打開(kāi)了筑夢(mèng)的空間，將東亞、東南亞、南亞、中東、中亞、歐洲、非洲東北部聯(lián)系在一起，將沿線國(guó)家渴望互聯(lián)互通的美好愿望緊密的聯(lián)結(jié)在一起。

“一帶一路”覆蓋了60多個(gè)國(guó)家，總?cè)丝谶_(dá)44億，經(jīng)濟(jì)總量21萬(wàn)億美元。分別約占全球的63%和29%。與此同時(shí)，區(qū)域內(nèi)涵的巨大發(fā)展活力和合作潛力有待進(jìn)一步的提升，這也是中央做重大決策的原因所在。

“隨著全球經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，依法合規(guī)是各個(gè)國(guó)家都越來(lái)越重視的一個(gè)問(wèn)題。而且，更多的國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織，包括亞行等在招投標(biāo)過(guò)程當(dāng)中也更重視依法合規(guī)。作為一個(gè)交通基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)單位，中國(guó)交建從輸出勞務(wù)到工程總承包走到今天，在這個(gè)傳統(tǒng)市場(chǎng)上，我們感覺(jué)法律風(fēng)險(xiǎn)主要也是在依法合規(guī)?！眲⒔险f(shuō)。

法律風(fēng)險(xiǎn)如何防范

劉江南舉例說(shuō)，有的國(guó)家規(guī)定，外國(guó)公司在本國(guó)進(jìn)行建筑工程招投標(biāo)，在履行合同時(shí)的本地勞動(dòng)用工人員比例是1：1。即中國(guó)公司就這個(gè)項(xiàng)目引進(jìn)了500人的技術(shù)管理隊(duì)伍，包括財(cái)務(wù)人員、勘察設(shè)計(jì)人員等，同時(shí)就要配套500個(gè)當(dāng)?shù)貑T工。

很多國(guó)家都有此類(lèi)規(guī)定，有的是1：1，有的則是1:3等。還有一些國(guó)家規(guī)定，中標(biāo)之后70%以上的主體工程必須由公司自行完成。而不得做承包，更不得轉(zhuǎn)包。

國(guó)內(nèi)相當(dāng)一部分中小企業(yè)走出去之后，在國(guó)外就是一個(gè)代表處或者是一個(gè)主體公司，并沒(méi)有相應(yīng)的機(jī)械設(shè)備、技術(shù)人員在當(dāng)?shù)?，有的時(shí)候完全依靠當(dāng)?shù)氐墓緛?lái)完成和實(shí)施履約。

這種情況下有可能涉嫌違法轉(zhuǎn)包，如果中國(guó)公司在海外建筑施工現(xiàn)場(chǎng)出現(xiàn)了相應(yīng)違規(guī)違法的行為，很有可能被列入黑名單，多年經(jīng)營(yíng)的市場(chǎng)就有可能打入冷宮。

投資領(lǐng)域是中國(guó)企業(yè)走出去的一個(gè)新領(lǐng)域，這種情況下。最深切的感受就是法律風(fēng)險(xiǎn)更突出，嚴(yán)重性更大，法律關(guān)系更復(fù)雜。特別是有一些經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)國(guó)家，還是腐敗重災(zāi)區(qū)。有時(shí)要拿一個(gè)標(biāo)，除了正常的投標(biāo)程序以外，也要運(yùn)作很多工作。

“一些欠發(fā)達(dá)國(guó)家，其政府更迭也很頻繁。有的時(shí)候這個(gè)部長(zhǎng)答應(yīng)的，下一個(gè)部長(zhǎng)就不認(rèn)帳了，這種情況很多。”劉江南說(shuō)，中國(guó)企業(yè)在應(yīng)對(duì)走出去的法律風(fēng)險(xiǎn)方面，首先要建立完善的相關(guān)制度。制度是行為規(guī)范，如果沒(méi)有一個(gè)制度來(lái)作為行為規(guī)范，海外經(jīng)營(yíng)就會(huì)出現(xiàn)很多預(yù)想不到的困難。

中國(guó)中鐵股份有限公司董事會(huì)秘書(shū)、總法律顧問(wèn)于騰群表示，“一帶一路”法律風(fēng)險(xiǎn)是多元的，往往是其他風(fēng)險(xiǎn)引起的結(jié)果，在政治風(fēng)險(xiǎn)、社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)等一定條件下會(huì)發(fā)生轉(zhuǎn)化。因此，法律風(fēng)險(xiǎn)管理就要求和其他的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行組合分析。

由于“一帶一路”沿線各國(guó)體制、法律體系、法律制度和法律文化差異顯著，各國(guó)法律建設(shè)水平極不平衡，企業(yè)在不同國(guó)家將面臨著不同的法律風(fēng)險(xiǎn)。有些國(guó)家法律制度相對(duì)比較穩(wěn)定，如東南亞新加坡、馬來(lái)西亞等。有些國(guó)家則法律法規(guī)雜亂，國(guó)內(nèi)執(zhí)法環(huán)境較差。

業(yè)務(wù)的差異性，企業(yè)不同業(yè)務(wù)需要也會(huì)導(dǎo)致防范的風(fēng)險(xiǎn)也不同。比如海外投資的法律風(fēng)險(xiǎn)，海外并購(gòu)的法律風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)外工程承包的法律風(fēng)險(xiǎn)等等，不同業(yè)務(wù)的內(nèi)容和特點(diǎn)決定了法律風(fēng)險(xiǎn)管理的側(cè)重點(diǎn)不同。

重視外部律師合作

企業(yè)在走出國(guó)門(mén)的過(guò)程中，對(duì)于東道國(guó)的法律，大部分中國(guó)企業(yè)不可能掌握、精通，更別說(shuō)聯(lián)系實(shí)際案例做法律的支撐與服務(wù)，因此如何充分利用當(dāng)?shù)芈蓭熀涂鐕?guó)律師事務(wù)所，進(jìn)行有機(jī)的結(jié)合，是一項(xiàng)需要“外企”加強(qiáng)的工作。

中國(guó)鐵建全系統(tǒng)現(xiàn)在有專(zhuān)兼職法律顧問(wèn)人員1016人，但是王甲國(guó)認(rèn)為目前的規(guī)模和現(xiàn)狀還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。他倡議國(guó)內(nèi)外的企業(yè)在走出去過(guò)程中加強(qiáng)橫向的聯(lián)合應(yīng)對(duì)，有關(guān)機(jī)制調(diào)查的資料要互相共享，法律環(huán)境、當(dāng)?shù)氐娘L(fēng)俗關(guān)系要經(jīng)?；ネǎ献鳁l件也要共享，尤其是經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，在小范圍內(nèi)一定要溝通。

“與國(guó)內(nèi)外的企業(yè)一起組成聯(lián)合體發(fā)揮各自所長(zhǎng)，能夠?qū)ψ叱鋈ミM(jìn)行助力，能夠防范相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)?！蓖跫讎?guó)說(shuō)。

香港杜偉強(qiáng)律師事務(wù)所創(chuàng)始人杜偉強(qiáng)則以香港特區(qū)為例，介紹了香港特區(qū)作為內(nèi)地通往世界的一扇窗，內(nèi)地企業(yè)如何和香港律師合作，尋求企業(yè)更廣闊的發(fā)展天地。

大連海事大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師張永堅(jiān)認(rèn)為，新絲綢之路的建設(shè)離不開(kāi)國(guó)家的支持和主導(dǎo)。在這條路上，現(xiàn)在的法律結(jié)構(gòu)是很復(fù)雜的，而且區(qū)域性的規(guī)則、國(guó)際公約很不健全。要想保證這條路的順利實(shí)施，法律框架的建設(shè)包括雙邊多邊協(xié)議的簽訂，以及終端的解決機(jī)制等等，都需要由國(guó)家來(lái)積極推動(dòng)。

就各個(gè)企業(yè)而言，在這條路上究竟能夠挖到金子還是挖到的是石頭，就看如何去參與，以及參與的程度如何。因此，各個(gè)企業(yè)要根據(jù)本企業(yè)的實(shí)際情況，因地制宜、量力而行，在戰(zhàn)略發(fā)展方向等方面要做好規(guī)劃，要統(tǒng)籌好。

通過(guò)各個(gè)企業(yè)的實(shí)踐，不僅有助于企業(yè)自身的海外擴(kuò)張，還能對(duì)國(guó)家參與國(guó)際公約或者協(xié)定的制定以及立法等，提出寶貴的建議和建設(shè)性意見(jiàn)。