探析法律視角下的我國行政許可

探析法律視角下的我國行政許可

歐陽東

江西師范大學(xué)政法學(xué)院，江西南昌330022

摘要：行政許可制度一般以法律規(guī)范作為表現(xiàn)載體，是國家的一項重要行政法律制度。本文首先談及行政許可與行政審批，然后談到了我國行政許可的現(xiàn)實情況，最后是關(guān)于我國行政許可的思考。由于我國的法治建設(shè)的歷史并不長，我國行政許可在現(xiàn)實中至今還是存在著一些不容忽視的問題，這其中有些東西是值得我們探討和深思的。

關(guān)鍵詞：行政許可；行政許可裁量基準；行政許可評價制度

中圖分類號：D922.1

作者簡介：歐陽東(1991-)，男，江西興國人，江西師范大學(xué)憲法學(xué)與行政法學(xué)專業(yè)在校碩士研究生。

一、關(guān)于行政許可與行政審批

關(guān)于行政許可與行政審批，首先要明白行政許可與行政審批是不能等同的，因為雖然行政審批在法治國家大多以行政許可為主，但毋庸置疑行政許可涵蓋的范圍比行政審批涵蓋的范圍要小一些。在我國現(xiàn)實中，老百姓以至政府官員都習(xí)慣性把行政許可用行政審批一詞稱呼。

國務(wù)院法制辦公室原主任楊景宇于2002年8月23日在第九屆全國人大常委會第二十九次會議上作關(guān)于《行政許可法(草案)》的說明報告時就說到“行政許可也就是通常所說的‘行政審批’”。從這很明顯可以看出老百姓以至政府官員都更熟悉行政審批這個詞，而對行政許可這詞更陌生，這其中或許跟新中國成立以后相當(dāng)長時期的計劃經(jīng)濟有關(guān)。

關(guān)于行政許可與行政審批這兩詞，從新中國成立到2003年這么長的時期沒有《行政許可法》，即使2003年有了《行政許可法》之后，在現(xiàn)實中行政許可這詞還是比較“冷”，而與之形成鮮明對比的是行政審批這詞一直以來都是比較“熱”?，F(xiàn)在我們來看一下新華社北京2015年5月14日關(guān)于5月6日召開的國務(wù)院常務(wù)會議審議通過的《取消非行政許可審批事項的決定》的通電，通電說到國務(wù)院各部門今后不再保留非行政許可審批這一審批類別，標(biāo)志著非行政許可審批在中央層面退出了歷史舞臺。

通過新華社的這份通電我們可以了解到接下來地方層面減少壓縮和規(guī)范非行政許可審批也是大勢所趨。盡管行政審批這詞在當(dāng)前比行政許可這詞熱門許多，但鑒于未來我國行政審批會以行政許可為主，所以本文主要著重探討和思考的還是行政許可。

二、我國行政許可的現(xiàn)實情況

在現(xiàn)代法治社會的語境下，依法治國的一個核心內(nèi)容是控制權(quán)力，防止權(quán)力被濫用，依法首先是對政府的要求，而不是首先針對老百姓。在當(dāng)今正處于社會轉(zhuǎn)型的中國，有一些政府官員打著“依法”的旗號干著違法的事，在這些官員看來依法就是用強制暴力的手段對付“不服從”的老百姓，這與這些官員法律觀念淡薄緊密相關(guān)?，F(xiàn)代社會的法與中國古代社會的法應(yīng)該有著本質(zhì)的區(qū)別，以刑為中心而發(fā)展起來的中國古代法從存在開始直到清末都具有很強的暴力基因，古代社會的法更多的是作為專制政權(quán)用來統(tǒng)治老百姓的強制暴力工具。

近兩個世紀以來，現(xiàn)代行政許可制度在世界各國從無到有得到了長足的發(fā)展，并且隨著社會的發(fā)展和社會生活的多樣化而不斷發(fā)展完善。許可制度的演變與整個社會發(fā)展進步息息相關(guān)，現(xiàn)代許可制度隨著民主制度的發(fā)展完善而不斷發(fā)展完善。現(xiàn)代行政許可制度的根本目的和根本任務(wù)，與專制時代的許可制度有著本質(zhì)的區(qū)別，它是以保護社會公共利益和主體合法權(quán)益為己任的。

作為重要行政行為之一的行政許可從某方面來說是一把“雙刃劍”。行政許可的合理應(yīng)用有助于彌補市場調(diào)節(jié)的某些不足與缺陷，實現(xiàn)政府對市場經(jīng)濟的科學(xué)有效調(diào)控與治理，又有利于保障老百姓在市場經(jīng)濟活動中的切身利益，促進社會的健康有序發(fā)展。但是，現(xiàn)實中行政許可的濫用與市場經(jīng)濟本應(yīng)有的自由競爭這一核心相悖，且容易成為擾民和權(quán)力尋租的工具。

從“北漂小伙為辦護照遭遇刁難返鄉(xiāng)6次多跑3000公里”，到總理特別痛批的“有關(guān)部門要求證明你媽是你媽”，“中國式辦證”讓每一個經(jīng)歷過這番折騰的老百姓無法釋懷。行政許可烙在老百姓腦海里深刻的印象是“門難進、臉難看、事難辦”與“磨破嘴、跑斷腿、操碎心”。在這種情況下，有些行政許可要花費十天半月、一年半載甚者三年五載也就不足為奇了。有些環(huán)節(jié)多的行政許可事項涉及到多個行政機關(guān)的許可，只要在某一行政機關(guān)某一節(jié)點上卡住了，許可的速度就會自然而然放緩，同時某些行政許可機關(guān)的“研究研究”則更是增添了許可的不確定性。

現(xiàn)如今，黨的十八屆三中全會通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》中指出，要加快轉(zhuǎn)變政府職能，建設(shè)法治政府和服務(wù)型政府。由于我國行政權(quán)力高度集中是歷史與現(xiàn)實，2003年《行政許可法》的制定以及當(dāng)前的轉(zhuǎn)變政府職能、簡政放權(quán)很大程度上都是為了解決在行政許可領(lǐng)域內(nèi)的一系列亂象叢生的問題，以及實現(xiàn)好發(fā)揮市場在資源配置中的決定性作用。

三、關(guān)于我國行政許可的思考

在現(xiàn)代社會中，行政許可制度適用的范圍非常廣泛，法律法規(guī)對行政許可事務(wù)的規(guī)定相對有限，行政許可機關(guān)在行使許可權(quán)時擁有較廣泛的自由裁量權(quán)。隨著現(xiàn)代民主意識的增強，現(xiàn)代行政許可制度的建立，如何控制行政許可的范圍和權(quán)限，如何促使行政許可機關(guān)合法運用自由裁量權(quán)的問題日漸受到全社會的關(guān)注。為了防止行政許可的濫用，自由裁量的權(quán)限和范圍法定化和司法介入成為許多國家的首選。我國應(yīng)該制定科學(xué)合理的行政許可裁量基準，因為行政許可裁量基準可以指導(dǎo)約束行政許可機關(guān)的自由裁量，可以統(tǒng)一裁量尺度和法律適用標(biāo)準，可以維護行政許可的公正性與統(tǒng)一性。另外，許多國家對行政許可程序的規(guī)范化、系統(tǒng)化、法定化都貫穿許可的申請、核準、監(jiān)督、中止、終止、救濟等許可行為的全過程，而且對此有不斷進行明確化、定量化的傾向，這應(yīng)該來說也是值得我國予以借鑒的。

行政許可機關(guān)的工作人員對于保證行政許可的公正合理進行有著不可估量的作用。為了保證行政許可的公正合理進行，我們需要建設(shè)好許可機關(guān)工作人員違法違規(guī)行為懲戒制度，以及完善許可工作人員違法違規(guī)行為投訴查處工作機制，同時健全投訴人對投訴處理部門處理答復(fù)意見不服進行復(fù)查、復(fù)核的法律法規(guī)制度建設(shè)，暢通投訴人訴求表達和救濟渠道，確保許可工作人員違法違規(guī)行為投訴查處工作規(guī)范運行。作為公民，我們應(yīng)以良好的法律素養(yǎng)守護好自身權(quán)益的同時積極履行好參與權(quán)、知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)，正如耶林所說“為權(quán)利而斗爭”，不能忘了沒有監(jiān)督的權(quán)力極容易導(dǎo)致腐敗。

行政許可事項存在的合理性不是靜止不動的，設(shè)立行政許可的必要性、范圍的大小應(yīng)當(dāng)與時俱進。具體來說就是有些行政許可過去認為是合理的，將隨著時間的推移、政府職能的轉(zhuǎn)變而不宜繼續(xù)存在?，F(xiàn)實中行政許可的評價在我國一直都比較薄弱，具體的評價制度還有比較大的建設(shè)空間。加快我國行政許可評價制度建設(shè)對于理順和規(guī)范我國的行政許可是大有益處的。已設(shè)定的行政許可存在的必要性、效益性、均衡性應(yīng)成為行政許可評價制度在評價內(nèi)容建設(shè)上的三個主要方面。從必要性的角度分析現(xiàn)有行政許可制度實施的現(xiàn)實情況及其對社會經(jīng)濟發(fā)展所起的作用，已設(shè)定的行政許可是否有繼續(xù)存在、適時修改或廢止的必要。從效益性角度分析實施行政許可所取得的實際效益是否大于行政許可的實施成本。從均衡性角度分析行政許可設(shè)定的許可條件是否符合平等公正對待原則和行政許可的目的。

另外應(yīng)該拓寬對行政許可進行評價的信息渠道，行政許可機關(guān)應(yīng)該與時俱進不斷提高技術(shù)水平運用好以互聯(lián)網(wǎng)為典型代表的信息平臺來加強行政許可的信息化建設(shè)。在時代飛速發(fā)展和變化的今天，行政許可保持公開透明和保持謙抑謹慎是不可阻擋的世界大勢。我國行政機關(guān)在市場經(jīng)濟不斷完善和經(jīng)濟不斷全球化的大背景下，只有更新觀念和轉(zhuǎn)變思維進行一系列行政許可領(lǐng)域的革新，才能為建設(shè)好服務(wù)型政府和法治政府助一臂之力以及為我國市場經(jīng)濟不斷繁榮發(fā)展提供強有力的保障。

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