淺析上市公司收購中一致行動人法律規(guī)則——以婚內(nèi)夫妻財產(chǎn)分割行為為視角

淺析上市公司收購中一致行動人法律規(guī)則——以婚內(nèi)夫妻財產(chǎn)分割行為為視角

施藝

華東政法大學(xué)，上海200042

摘要：上市公司實際控制人或控股股東夫妻之間訂立的婚內(nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議既不同于離婚財產(chǎn)分割協(xié)議，也有別與夫妻財產(chǎn)制契約?；閮?nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議如果合法有效，也僅在夫妻內(nèi)部發(fā)生效力，只對契約雙方具有約束力，不具有對外效力。因而由于該協(xié)議而發(fā)生的法律行為并不影響證券法上對夫妻為一致行動人的認(rèn)定，也不應(yīng)對強(qiáng)制要約制度的價值有所動搖。

關(guān)鍵詞：婚內(nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議；一致行動人；強(qiáng)制要約

中圖分類號：D922.29

作者簡介：施藝(1991-)，女，江蘇南通人，華東政法大學(xué)碩士，研究方向：法律與金融。

與離婚財產(chǎn)分割協(xié)議不同的是，婚內(nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議是指在不解除婚姻關(guān)系的情形下，即婚姻關(guān)系存續(xù)過程中，由夫妻雙方自愿對其共有財產(chǎn)如何分割達(dá)成的約定。①

我國《婚姻法》提供了三種夫妻財產(chǎn)制，即分別財產(chǎn)制、一般共同制和部分共同制。②夫妻雙方可以約定協(xié)商在三種財產(chǎn)制中進(jìn)行選擇。分別財產(chǎn)制是約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有。③一般共同制是約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸夫妻共同所有。④部分共同制度是指，夫妻約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)部分各自所有、部分共同所有。⑤婚姻當(dāng)事人只能在這三種夫妻財產(chǎn)制中選擇其一，不能超出該范圍選擇，否則無效。⑥

然而，倘若某家上市公司的實際控制人或控股股東為夫妻雙方的一方當(dāng)事人，在婚姻存期期間，就其所持的上市公司股份的百分之五十通過婚內(nèi)協(xié)議轉(zhuǎn)讓給另一方，會產(chǎn)生下列問題：其一，該協(xié)議是夫妻約定財產(chǎn)制下產(chǎn)生的協(xié)議，即婚內(nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議？如果是婚內(nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議，其是否有效？即夫妻一方是否基于協(xié)議而獲得股份？其二，通過婚內(nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議后，夫妻一方當(dāng)事人將會獲得另一方的股份，成為上市公司的股東，其是否仍然屬于證券法上所認(rèn)定的一直行動人？換言之，夫妻婚內(nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議導(dǎo)致權(quán)益變動是否觸發(fā)上市公司強(qiáng)制要約？

一、婚內(nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議及其效力

夫妻婚內(nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議是否屬于夫妻約定財產(chǎn)制的體現(xiàn)，也即夫妻二人是否排除法定財產(chǎn)制的適用，自由約定適用于二人的財產(chǎn)關(guān)系。夫妻財產(chǎn)制契約是夫妻雙方從法律規(guī)定的財產(chǎn)制形態(tài)中進(jìn)行選擇的約定，并非是針對某特定的財產(chǎn)歸屬做出的約定，而是一般性地建構(gòu)夫妻之間的財產(chǎn)法狀態(tài)，對契約成立之后夫妻的財產(chǎn)關(guān)系將產(chǎn)生一般性的、普遍性的拘束力。⑦婚內(nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議只是針對某特定財產(chǎn)歸屬做出的約定，⑧它只是夫妻之間從事的一般意義上的財產(chǎn)法性質(zhì)的法律行為。

選定夫妻財產(chǎn)制的契約就是夫妻財產(chǎn)制契約，其契約內(nèi)容系關(guān)于夫妻財產(chǎn)關(guān)系，但是當(dāng)事人僅能就法律所明定的各種約定財產(chǎn)制中選擇其一為夫妻財產(chǎn)制。⑨從前述假定情形而言，由于夫妻訂立的協(xié)議只針對原屬于夫妻共有財產(chǎn)的股份歸屬，并非是從法律規(guī)定的三種財產(chǎn)制度中進(jìn)行選擇，使該種財產(chǎn)制度關(guān)系“全盤適用”于夫妻二人的所有財產(chǎn)。因而，該協(xié)議僅就上市公司股份的歸屬具有約束力，對夫妻其他財產(chǎn)歸屬并沒有約束力，從而區(qū)別與某種財產(chǎn)制度的選擇。

夫妻共有財產(chǎn)屬于共同共有，共同共有是以共有關(guān)系的存在為基礎(chǔ)的。⑩所謂共同關(guān)系是指兩人以上因共同目的而結(jié)合所成立，以法律或習(xí)慣足以成為共同共有基礎(chǔ)之法律關(guān)系。?根據(jù)我國《物權(quán)法》的規(guī)定，共同共有人就可以約定對某些共有財產(chǎn)進(jìn)行分割，即使此時共有的基礎(chǔ)沒有喪失。?其次，依據(jù)民法意思自治的原則，應(yīng)承認(rèn)夫妻之間婚內(nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議的效力，只要是全體共同共有人真實、自由的意思表示。此外，《婚姻法解釋(三)》也認(rèn)定此種婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻之間進(jìn)行的財產(chǎn)性法律行為是合法有效的。?所以，夫妻間轉(zhuǎn)讓上市公司股份的協(xié)議作為婚內(nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議，是合法有效的，只要當(dāng)事人意思表示真實自由且不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

二、上市公司實際控制人及其配偶間股份分割是否仍然界定為“一致行動人”

婚內(nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議有效，那么夫妻間股份轉(zhuǎn)讓行為也有效。如果訂立此協(xié)議的夫妻一方為上市公司的實際控制人且享有上市公司百分之六十的股份，并且協(xié)議約定將股份分割為夫妻雙方各百分之三十，那么，夫妻的另一方將獲得上市公司百分之三十的股份。此時，上市公司實際控制人及其配偶是否依舊會被認(rèn)定為一致行動人。

一致行動發(fā)生于上市公司收購過程中，其屬于證券市場的交易行為。信息披露制度是一致行動人的理論基礎(chǔ)和行為準(zhǔn)則。證券市場的核心是公開，只有遵循公開原則，所有投資者才能在獲得充分的市場信息的前提下，根據(jù)自己的意志作出投資決策，從而實現(xiàn)保護(hù)投資者的目的。對于一致行動人的界定主要有兩種標(biāo)準(zhǔn)?：一種是直接標(biāo)準(zhǔn)，即給出一致行動人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，符合其實質(zhì)內(nèi)容的便被認(rèn)為是一致行動人；另一種是直接標(biāo)準(zhǔn)和間接推定相結(jié)合，即在規(guī)定一致行動的定義后，列舉若干被推定為一致行動人的情況。根據(jù)《上市公司收購管理辦法》第八十三條，我國針對一致行動人采取的是后一種界定方式。?該條第2款列舉的12種情形，如無相反證據(jù)，即互為一致行動人。換而言之，如若投資人可以向證監(jiān)會提供相反證據(jù)，其就能夠證明與他人不應(yīng)被視為一致行動人。那么，婚內(nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議是否是認(rèn)定夫妻為一致行動人的相反證據(jù)呢？

德國和臺灣的民法都規(guī)定，夫妻財產(chǎn)制契約如果不登記或不為第三人所知悉，是不能對抗第三人。?《德國民法典》第1412條規(guī)定：“夫妻廢止或變更法定財產(chǎn)制者，就配偶之一方與第三人所謂之法律行為，以財產(chǎn)制契約登記于管轄機(jī)關(guān)之登記簿，或于法律行為時已為第三人所知悉者為限，始得對抗第三人；就配偶之一方與第三人間訴訟之確定判決，以訴訟系屬中，其財產(chǎn)制契約已經(jīng)登記或為第三人所知悉者為限，始得對抗之。前款規(guī)定，夫妻就已經(jīng)登記之財產(chǎn)關(guān)系之事項，以夫妻財產(chǎn)制契約予以廢止或變更時，亦適用之?！?臺灣“民法”第1008條第1項也規(guī)定：“夫妻財產(chǎn)制契約之訂立、變更或廢止，非經(jīng)登記，不得以之對抗第三人?！?但是，我國沒有建立夫妻財產(chǎn)登記薄，因此夫妻關(guān)于婚內(nèi)財產(chǎn)分割的約定無法登記。一旦夫妻內(nèi)部的約定能對外發(fā)生效力，勢必對第三人的權(quán)益和交易安全造成極大的危害。因此，夫妻之間一方因婚內(nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議不具有公示性，所以仍會被認(rèn)定為一致行動人。

三、上市公司實際控制人及其配偶間股份分割是否觸發(fā)強(qiáng)制要約收購

根據(jù)《證券法》第八十八條?規(guī)定了強(qiáng)制要約收購，即當(dāng)投資人持有，或者通過其他方式持有股份達(dá)到法定比例時，法律做出強(qiáng)制性規(guī)定要求其在規(guī)定期間內(nèi)向目標(biāo)公司的全體股東發(fā)出公開收購要約的。強(qiáng)制要約有以下幾個特征：首先，要約義務(wù)的發(fā)生以投資人持有目標(biāo)公司股份使其在公司股東大會上的表決權(quán)達(dá)到特定比例為條件。其次，在繼續(xù)進(jìn)行收購的前提條件下，投資人負(fù)有法定發(fā)出公開收購要約的義務(wù)，除非監(jiān)管機(jī)構(gòu)依法予以豁免。最后，收購要約的主要條件及發(fā)出要約的時間均由法規(guī)強(qiáng)行的規(guī)定，義務(wù)人不得自行變更。

從要約收購的首要特征可以看出，投資者在持有上市公司已經(jīng)發(fā)行股份超過百分之三十并繼續(xù)進(jìn)行收購，以獲得上市公司的控制權(quán)時，持有人才負(fù)有強(qiáng)制要約的義務(wù)。夫妻婚內(nèi)股份分割協(xié)議不應(yīng)觸發(fā)強(qiáng)制要約收購。一方面，就婚內(nèi)股份分割協(xié)議對外的效力而言，股份分割協(xié)議僅在夫妻之間具有約束力，產(chǎn)生股份轉(zhuǎn)讓的法律效力，但是由于它們的權(quán)利變動屬于法律行為的權(quán)利變動，必須經(jīng)過公示登記才能對外發(fā)生效力，而我國《婚姻法》未建立夫妻財產(chǎn)等登記制，因此該婚內(nèi)財產(chǎn)協(xié)議并不能對外發(fā)生效力，仍然由夫妻的一方當(dāng)事人持有該上市公司股份，享有公司控制權(quán)。另一方面，夫妻一方當(dāng)事人獲得股份是基于協(xié)議的對內(nèi)效力，并不存在收購上市公司的意圖，并借此獲得實際控制權(quán)。

四、結(jié)語

上市公司實際控制人夫妻間婚內(nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議的特殊性引起諸多問題，通過上文的分析可知，夫妻婚內(nèi)財產(chǎn)分割協(xié)議在雙方意思自治的情況下具有法律效力，并且僅在夫妻雙方之間產(chǎn)生約束力。由于婚內(nèi)財分割協(xié)議不具有對外的效力，上市公司實際控制人夫妻之間仍然會被認(rèn)定為一致行動人，但并不應(yīng)觸發(fā)強(qiáng)制要約義務(wù)。

[注釋]

①<婚姻法>第39條第1款規(guī)定：“離婚時，夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女與女方權(quán)益的原則判決”.該條款中的“協(xié)議”就是離婚財產(chǎn)分割協(xié)議.

②<婚姻法>第十九條第1款規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有.約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定.”第2款規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對方具有拘束力”.

③黃朝勇.論新中國婚姻財產(chǎn)制的歷史變遷和價值轉(zhuǎn)向[J].遵義師范學(xué)院學(xué)報，2012，14(3).

④薛寧蘭，許莉.我國夫妻財產(chǎn)制立法若干問題探討[J].法學(xué)論壇，2011(02).

⑤陳葦.夫妻財產(chǎn)制立法原則及若干問題研究[J].東南學(xué)術(shù)，2001(02).

⑥楊達(dá)文.婚姻家庭法學(xué)[M].上海：復(fù)旦大學(xué)出版社，2002：189.

⑦林承鐸.論夫妻約定財產(chǎn)制度的適用困境——由夫妻二人公司出資協(xié)議性質(zhì)爭議引發(fā)的思考[J].法學(xué)雜志，2012(03).

⑧史尚寬.親屬法論[M].北京：中國政法學(xué)出版社，2000：341.

⑨高風(fēng)仙.親屬法理論與實務(wù)(增訂七版)[M].臺北：五南圖書出版公司，2007：115.

⑩楊善長.共有法律關(guān)系的內(nèi)外部效力研究——以<物權(quán)法>第102條的評析與完善為中心[J].河北法學(xué)，2014(8).

?謝在全.民法物權(quán)論(上冊)[M].臺北：作者印行，2010：584.

?我國<物權(quán)法>第九十九條：“共有人約定不得分割共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，以維持共有關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以請求分割；沒有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時請求分割，共同共有人在共有的基礎(chǔ)喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割.因分割對其他共有人造成損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償.”

?我國<婚姻法解釋(三)>第六條規(guī)定：“婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方，贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規(guī)定處理.”該司法解釋.

?彭玉榮.一致行動法律制度研究[J].法制與社會，2007(1)：23.

?<上市公司收購管理辦法>第八十三條規(guī)定：“本辦法所稱一致行動人，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能過支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實.”

?唐曉雪.論我國夫妻財產(chǎn)制度契約的特征[J].貴州財經(jīng)學(xué)院學(xué)報，2005(03).

?陳衛(wèi)佐譯注.德國民法典(第四版)[M].北京：法律出版社，2005-1-1.

?林承鐸.論夫妻約定財產(chǎn)制度的適用困境[J].法學(xué)雜志，2012(3)：146.

?<證券法>第八十八條規(guī)定，“通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之三十時，繼續(xù)收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分.”