新《公司法》中資本制度改革之我見

熊 娜

香港怡喜有限公司，香港 999077

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新《公司法》中資本制度改革之我見

熊 娜

香港怡喜有限公司，香港 999077

新《公司法》主要針對(duì)“公司資本制度改革”的問題，涉及四個(gè)方面內(nèi)容：一是取消了公司的最低注冊(cè)資本；二是實(shí)行公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制；三是取消了貨幣出資比例；四是取消了法定的驗(yàn)資程序。我國公司法資本制度的改革對(duì)傳統(tǒng)的公司法原理和制度形成了的沖擊，也勢必會(huì)對(duì)公司法的司法適用和裁判提出尖銳的挑戰(zhàn)。本文中，筆者將會(huì)分析此次公司法在資本制度改革方面的重要修訂。

公司法；公司資本制度；法定資本制

伴隨著2014年3月1日起新《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)的實(shí)施，社會(huì)各界對(duì)新《公司法》的議論也在如火如荼地進(jìn)行著。

一、首先，分析下國外公司資本制度狀況和經(jīng)驗(yàn)，從而更深刻地理解我國公司資本制度改革發(fā)展情況。在世界兩大法系中，公司資本形成制度可分為：

(一)法定資本制：公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須一次發(fā)行，有股東全部繳清，否則公司不得成立。大陸法系國家公司法實(shí)施情況表明，這一制度在保證公司資本真實(shí)可靠，維護(hù)交易安全有一定作用，但此制度不僅導(dǎo)致公司設(shè)立困難，而且在公司設(shè)立之初可能出現(xiàn)資本積壓和閑置，其后還會(huì)使公司增資時(shí)程序繁瑣。

(二)授權(quán)資本制：公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中確定資本總額，但公司資本可以分期發(fā)行，發(fā)起人或股東只認(rèn)足章程中所規(guī)定的最低限額的資本，公司即可成立；未發(fā)行的資本，授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司營業(yè)需要和市場情況隨時(shí)發(fā)行或募集。英美法系國家公司法一般采用授權(quán)資本制度，其優(yōu)點(diǎn)是方便靈活，當(dāng)然，缺點(diǎn)是可能會(huì)出現(xiàn)實(shí)收資本與注冊(cè)資本相差甚遠(yuǎn)。

(三)折中資本制：由于法定資本制和授權(quán)資本制各自的利弊，兩者在一些大陸法系國家出現(xiàn)了融合，形成了折中資本制，其主要特點(diǎn)是董事會(huì)根據(jù)公司法或章程的授權(quán)在公司成立后享有一定限度的新股發(fā)行權(quán)。近年來，各國隨著本身經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展，在資本制度方面都進(jìn)行了改革，從而更好的應(yīng)對(duì)全球的競爭。譬如，美國特拉華州(State of Delaware，U.S)公司法通過寬松的資本要求和完善的司法體系在美國各州的公司注冊(cè)競爭中拔得頭籌，已吸引超過半數(shù)的美國公司在本州注冊(cè)。

二、“他山之石，可以功玉”。事實(shí)上，我國的《公司法》自1993年以來一直采用法定資本制，旨在更好地保障投資者利益，維護(hù)市場秩序。

然而，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)和公司發(fā)展的需求，為降低公司設(shè)立成本，促進(jìn)社會(huì)資金的集中，更重要的是在需要擴(kuò)大就業(yè)，維持社會(huì)穩(wěn)定的背景下，2005年修訂的公司法中，大幅度降低了公司注冊(cè)資本最低額度，同時(shí)實(shí)行注冊(cè)資本分期繳付制度，主要體現(xiàn)以下四個(gè)方面：

(一)公司注冊(cè)資本由實(shí)繳制改為認(rèn)繳制

與此同時(shí)，實(shí)收資本不再是公司登記的記載事項(xiàng)，公司設(shè)立也不再需要注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具的驗(yàn)資報(bào)告。資本制并不改變股東的出資義務(wù)。資本認(rèn)繳制不要求股東即時(shí)給付出資財(cái)產(chǎn)，但出資義務(wù)尤其是出資數(shù)額卻是同樣確定的，只不過出資義務(wù)履行的時(shí)間有所不同。公司股東在發(fā)起協(xié)議或設(shè)立協(xié)議、合資合同、認(rèn)股書、增資協(xié)議等具有法律效力的法律文件和法律行為中的同意或認(rèn)繳構(gòu)成承諾，認(rèn)繳承諾與發(fā)行要約一致時(shí)出資協(xié)議即生成立效力，出資的承諾即成為股東必須承擔(dān)的法律義務(wù)。

(二)取消法定最低注冊(cè)資本制度

新《公司法》不再要求股東出資達(dá)到法定最低限額。近年來，中國各地大學(xué)都擴(kuò)大招生，每年有很多畢業(yè)生，而其中很多剛畢業(yè)的大學(xué)生找不到或是很難找到合適的工作。國家應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)一部分“有一技之長”的大學(xué)生自己創(chuàng)業(yè)。然而，對(duì)于剛畢業(yè)的大學(xué)生來說，即使是3萬元的最低注冊(cè)資本，也已經(jīng)足以澆滅其創(chuàng)業(yè)激情。所以讓他們可以“零首付”，實(shí)質(zhì)是利用極端的分期繳付制度來回避最低注冊(cè)資本制度的門檻，這對(duì)個(gè)人、家庭和社會(huì)都是有利的。而這點(diǎn)也在此前報(bào)道中證實(shí)，如上海臨港、深圳前海等大城市大學(xué)生創(chuàng)業(yè)支持政策中，類似“零首付”注冊(cè)公司的實(shí)踐發(fā)揮了一定的社會(huì)效用。

(三)取消首次出資比例、貨幣出資比例限制

新《公司法》第27條規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作出出資的財(cái)產(chǎn)除外。新公司不再規(guī)定以下事項(xiàng)：有限責(zé)任公司的全體股東首次出資不得低于注冊(cè)資本的20%，確其余部分自公司成立起2年內(nèi)繳足，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%；股份有限公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分自公司成立之日起2年內(nèi)繳納足。

我的理解是：取消舊法中貨幣出資占30%的規(guī)定，意味著可以全部使用非貨幣出資，一些有技術(shù)背景的創(chuàng)業(yè)人士不再需要繳付現(xiàn)金出資而可全部用技術(shù)出資或者其他可以評(píng)估的實(shí)物出資。這無疑可以鼓勵(lì)科學(xué)創(chuàng)新，培養(yǎng)良好的社會(huì)價(jià)值觀念，讓那些沒有"第一桶金"的人才創(chuàng)業(yè)。

(四)簡化登記程序，公司登記時(shí)不再要求提交驗(yàn)資報(bào)告

對(duì)于這項(xiàng)修改，我極力贊同；但同時(shí)也認(rèn)為應(yīng)該盡快制訂更加系統(tǒng)的抽查、監(jiān)控等法律法規(guī)，杜絕公司在資本真實(shí)方面的僥幸心理。從理論上說，驗(yàn)資是把守資本真實(shí)的程序關(guān)口，但在實(shí)踐中，很多公司或多或少都存在資本造假，再加上驗(yàn)資費(fèi)用由幾千至幾萬不等，對(duì)一些小公司來說無疑是加重了負(fù)擔(dān)。從這個(gè)角度來看，取消驗(yàn)資制度是件好事，世界上幾乎沒有其他國家或地區(qū)有此項(xiàng)特別的驗(yàn)資規(guī)定。取消驗(yàn)資后，資本的真實(shí)要寄望于行為人的誠信意識(shí)、自覺自律以及相互間的監(jiān)督制約。我覺得當(dāng)務(wù)之急是要盡快完善信息化系統(tǒng)，賦予相關(guān)當(dāng)事人或公眾對(duì)公司資本的知情權(quán)，當(dāng)事人可查詢和核實(shí)公司資本認(rèn)繳和實(shí)繳情況，這無疑也可以保障投資者和公眾的利益。同時(shí)，執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)將重心放在資本注入后的抽查、核驗(yàn)和監(jiān)控上，對(duì)資本虛假行為要嚴(yán)懲。

三、我認(rèn)為，我國新公司法中關(guān)于公司資本制度的修改是立法上的一個(gè)進(jìn)步

實(shí)際上，我國對(duì)資本制度的立場是對(duì)資本事前的控制轉(zhuǎn)向?qū)κ轮泻褪潞蟮谋O(jiān)管，也就是說，從公司注冊(cè)登記時(shí)的控制，轉(zhuǎn)向注冊(cè)成立之后對(duì)經(jīng)營過程的監(jiān)管以及事后的資本責(zé)任的法律追究。新公司法可以鼓勵(lì)投資創(chuàng)業(yè)，開拓各種投資資源，并且放松政府管制，有利于強(qiáng)化公司自治。在我看來，對(duì)于公司法的規(guī)定要落實(shí)到位，國家工商管理部門則要加強(qiáng)經(jīng)營中公司資本變動(dòng)的監(jiān)管，例如：企業(yè)要在年度規(guī)定的期限內(nèi)，通過公示系統(tǒng)向工商機(jī)關(guān)報(bào)送年度報(bào)告，內(nèi)容包括公司股東(發(fā)起人)繳納出資情況、資產(chǎn)狀況。而司法機(jī)關(guān)則要加強(qiáng)對(duì)違法者地追究，從而更好的保障投資者和持份者。

一部可以順應(yīng)時(shí)代的法律，可以保障社會(huì)繁榮穩(wěn)定的法律，就是一部"良法"。正如《公司法》第5條所說：“公司從事經(jīng)營活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德，誠實(shí)守信，接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任，而公司的合法權(quán)益受法律保護(hù)，不受侵犯”。新公司法的出臺(tái)是良好的開端，“千里之行始于足下”，我國的法律制度在未來的實(shí)踐中不斷健全和完善，形成法與社會(huì)之間的良性循環(huán)。

[1]經(jīng)濟(jì)法[M].北京：中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2015.

[2]徐曉松.公司法[M].三版.北京：中國政法大學(xué)出版社，2010.

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2095-4379-(2015)32-0217-02

熊娜(1980-)，女，香港人，碩士，香港怡喜有限公司，公司董事，研究方向：民商法。