微博的自由與限制

摘 要 伴隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及，微博以其便捷性、交互性等優(yōu)勢成為人們越來越重要的交流工具，人們可以在微博上無所顧忌的發(fā)表觀點或個人評價。沒錯，微博是自由的，但微博的自由并非沒有限制的自由。本文在分析微博自由與限制的法理依據(jù)的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國微博發(fā)展的現(xiàn)狀，以期對實現(xiàn)微博的自由與限制的平衡提出些許建設(shè)性意見。

關(guān)鍵詞 微博 自由 限制 政府審查

作者簡介：龍笑笑，華東政法大學(xué)。

中圖分類號：D920.4 文獻標識碼：A 文章編號：1009-0592（2014）11-183-02

微博，微博（Weibo），微型博客（MicroBlog）的簡稱，即一句話博客，是一個基于用戶關(guān)系信息分享、傳播以及獲取的平臺。用戶可以通過WEB、WAP等各種客戶端組建個人社區(qū)，以140字的文字更新信息，并實現(xiàn)即時分享。微博是指互聯(lián)網(wǎng)時代背景下人們行使言論自由權(quán)的一種新型方式，相對于傳統(tǒng)媒介來說，微博具有及時性、交互性及全球性等新特點，微博提供了這樣一個平臺，你既可以作為觀眾，在微博上瀏覽你感興趣的信息；也可以作為發(fā)布者，在微博上發(fā)布內(nèi)容供別人瀏覽。但是，網(wǎng)絡(luò)世界是一個虛擬世界，我們無時無刻不在各種真假不明的信息包圍當中。特別是一些煽動性和惡性侵害他人名譽的言論，在微博這個平臺上其傳播速度和影響范圍是傳統(tǒng)媒介無法比擬的，也更容易產(chǎn)生更為嚴重的后果。所以，有必要在保障微博自由的同時，更明確其自由限度，這對于微博自身和其他新興媒體的發(fā)展都是有益的。

一、微博的自由與限制的法理依據(jù)

在許多場合，權(quán)利的內(nèi)容直接表現(xiàn)為自由，比如新聞自由、言論自由等。從這個意義上說，微博自由也可視為一項權(quán)利，而一項權(quán)利能否被保障，取決于一個國家的立法和司法實踐。在立法上，我國《憲法》第35條明確規(guī)定，中華人民共和國公民有言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威的自由，憲法以根本大法的形式在保障了公民發(fā)表言論的自由。再者，根據(jù)天賦人權(quán)理論，言論自由并非需要法律來賦予，而是人之所以為人所必然享有的，即使法無明文規(guī)定也應(yīng)當承認，以上就是微博自由的法理依據(jù)。

然而，微博的自由并不是絕對的。一如博登海默所總結(jié)的那樣：“如果我們從正義的角度出發(fā)，決定對自由權(quán)利的要求乃是根植于人類自然傾向之中的，那么即便如此，我們也不能把這種權(quán)利看做是一種絕對的和無限制的權(quán)利。任何自由都容易為肆無忌憚的個人和群體所濫用，因此，為了社會福利，自由必須受到某些限制，而這就是自由社會的經(jīng)驗。如果自由不加限制，那么任何人都會成為濫用自由的潛在受害者”。 同理，微博的自由并不是想說什么就說什么的自由，而是在一定的法律框架或公序良俗之內(nèi)的自由。正是基于這一原因，我國《憲法》第51條規(guī)定“中華人民共和國公民在行使自由和權(quán)利的時候，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利”，而且在大量的法律、行政法規(guī)中詳細規(guī)定了媒體不得傳播的內(nèi)容。

二、微博的自由與限制的現(xiàn)狀——從政府網(wǎng)絡(luò)審查在微博管制中的角色出發(fā)

前面我們已經(jīng)說過，微博是自由的，但也是有限制的自由。那么，微博的自由與限制在我國的現(xiàn)狀是什么樣的，下面將從政府審查中微博管制中的角色為切入點，分析微博發(fā)展的現(xiàn)狀。

（一）政府對微博進行網(wǎng)絡(luò)審查的原因分析

政府可以基于什么樣的理由對公民發(fā)表自由言論的媒介進行審查這是一個非常重要的問題，這是因為微博的自由權(quán)存在著被濫用的可能，所以法律上為其設(shè)置了邊界和制約；但是同樣重要的是對微博自由的限制本身也會被濫用；人們擔(dān)心過分的自由遠甚于過分的限制，限制總是要超過必要的限制，造成對自由的戕害。 基于這一理由，我們必須明確政府網(wǎng)絡(luò)審查的理由，才能更好的避免政府對微博網(wǎng)絡(luò)審查權(quán)的濫用，以期更好的保障微博的自由。

1.尊重他人的權(quán)利和榮譽。公民在行使言論自由的同時，應(yīng)當尊重他人享有的榮譽和隱私，當言論自由與公民隱私和榮譽的利益發(fā)生沖突的時候，法院應(yīng)當根據(jù)公平正義和案件的實際需要，平衡這兩種相沖突的利益。西方國家采取了區(qū)別對待的原則。一方面法律嚴格保護普通人的隱私權(quán)和名譽權(quán)不受侵害，另一方面在公共官員和社會名人因這兩項權(quán)利受到侵害而提起訴訟的時候，要求他們滿足比普通人更加嚴格的證明責(zé)任。我國的憲法規(guī)定公民享有言論自由，但在司法實踐中很難甚至無法獲得司法救濟，這非常不利于對言論自由的保護。

2.國家安全。為維護國家安全，我國法律一方面禁止個人或媒體發(fā)布煽動危害國家的言論，另一方面明確規(guī)定，任何公民都有保守國家秘密的義務(wù)。這意味著，微博自由的行使，不能損害國家利益，不能將國家秘密隨便向公眾披露，以免對中國的領(lǐng)土完整、主權(quán)獨立、社會制度造成傷害。但不應(yīng)對公民權(quán)利過分限制，這既是對公民享有的基本人權(quán)的尊重，也有利于國民素質(zhì)的提高，因為“人類的官能，如覺知力、判斷力、辨別感、智力活動、道德取舍等，只有在進行選擇中才會得到運用?！?/p>

（二）我國的微博審查之現(xiàn)狀

微博審查屬于網(wǎng)絡(luò)審查之下的一個子集，目前我國的微博審查手段多樣化，主要包括行政手段和技術(shù)手段兩種，其中最為常見的是行政手段，具體有網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控、行政處罰和司法追究、政府及網(wǎng)評員引導(dǎo)網(wǎng)上輿論、實名制與備案、約束IDC與虛擬主機業(yè)者及客戶、要求國內(nèi)外公司合作、譴責(zé)與處罰海外公司網(wǎng)吧管理與網(wǎng)絡(luò)舉報等，這些網(wǎng)絡(luò)審查收到具有隱蔽性、程序不透明及缺少救濟性的特點。

另外，關(guān)于審查對象，基于已經(jīng)收集到的文獻資料來看，主要是群體性運動而非批評性言論；審查程序包括了事前審查即設(shè)置涉及歷史發(fā)生的群體性事件的敏感關(guān)鍵詞，和事后審查即對引起廣泛熱議的話題進行審查。

（三）各國微博審查之對比

目前世界上約有20多個國家實行了互聯(lián)網(wǎng)審查制度，并有越來越多的國家正在考慮啟用網(wǎng)絡(luò)審查制度。鑒于不同的文化與價值觀背景，各國對于違法和有害信息的判斷標準有所不同。在此前提下，各個國家的互聯(lián)網(wǎng)審查制度也呈現(xiàn)出不同景象。

一些國家主要就危害國家安全和穩(wěn)定的恐怖主義、種族主義，以及兒童保護和網(wǎng)絡(luò)色情等民眾廣泛認同的價值觀作為互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容審查的切入點。比如，美國于“9·11”事件后頒布的《愛國法》以及布什總統(tǒng)簽署的《國土安全法》都包含有監(jiān)控互聯(lián)網(wǎng)的相關(guān)條款，授權(quán)政府或執(zhí)法機構(gòu)監(jiān)控和屏蔽任何“危及國家安全”的互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容。德國政府機構(gòu)對網(wǎng)絡(luò)信息進行24小時跟蹤、監(jiān)控和分析，并成立了“網(wǎng)上巡警”調(diào)查機構(gòu)。

三、微博的自由與限制之平衡——法律監(jiān)管與政府審查之博弈

從我國和其他各國的政治現(xiàn)狀和司法實踐來看，微博管制主要有法律監(jiān)管和政府審查兩種手段，由于各國法制傳統(tǒng)和價值觀念的不同，二者在微博管制中的角色分配也有所不同。這里我們要重點討論的是，如何在法律監(jiān)管與政府審查的雙重限制之下最大限度的保障微博的自由，從而保障人之所以為“人”所享有的天賦言論自由權(quán)。

我國目前對于互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容規(guī)制已經(jīng)有比較完備的法律， 這些互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容規(guī)制的法律同樣也適用于微博的規(guī)制。但是，分析這些法律，我們?nèi)匀豢梢园l(fā)現(xiàn)存在的一些問題，比如對于互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容規(guī)制的有關(guān)發(fā)條只是采取簡單列舉的方式指出了禁止通過互聯(lián)網(wǎng)傳播的內(nèi)容的種類，而沒有給出各類禁載內(nèi)容的具體標準。這種不太確定的規(guī)定，不僅微博表達者在發(fā)表言論時難以掌握表達的界限，有關(guān)部門實施這些規(guī)定的時候，也容易無所適從。更為重要的是，在保護微博自由時，對自由的保護應(yīng)當是常態(tài)，限制或禁止是例外。根據(jù)這一原則，除法律法規(guī)明令禁止傳播的內(nèi)容外，人們應(yīng)當有權(quán)傳播其他法律沒有明確禁止傳播的內(nèi)容。但是，在有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容規(guī)制的的法條中，常見“含有法律、行政法規(guī)禁止的其他內(nèi)容”的禁止性兜底條款，明顯與這種原則精神不符。這種開放式的禁止，擴大了禁止的范圍，實踐中容易被相關(guān)部門或官員濫用，從而在一定程度上造成了政府審查范圍的無限擴大以至于限制了公民微博自由權(quán)的行使。

對微博言論自由的保護要求我們必須認真對待一個嚴肅的問題，即政府如何對之審查以及審查范圍的問題。若是政府對于微博的審查可以無限制擴大的話，那公民的言論自由就無從談起。在三權(quán)分立的國家，通常由法院或司法機關(guān)在言論自由權(quán)和其他緊迫、重大的社會利益之間進行取舍。諸如當言論自由的權(quán)利與其他需要考慮的國家安全、公共秩序、公共衛(wèi)生或道德發(fā)生沖突時，是否許可政府對言論自由的權(quán)利進行限制?；蛘弋敱磉_自由的權(quán)利危及個人權(quán)利如名譽權(quán)、隱私權(quán)時，如何在兩種相沖突的利益之間做出適當?shù)钠胶?。在這種場合，法院所要解決的關(guān)鍵問題是政府對言論自由的權(quán)利進行限制的做法是否合法，或者許可政府在什么情況下對言論自由的權(quán)利進行限制。

我國的憲法雖然也規(guī)定了公民享有言論自由的權(quán)利，但是并沒有為這種權(quán)利的行使規(guī)定詳細的操作規(guī)程。這種過于籠統(tǒng)的法律規(guī)定也在一定程度上造成了政府審查的擴大以至于壓榨微博甚至是網(wǎng)絡(luò)用戶的自由空間的局面。而造成這種局面的更為重要的原因是在于即便是微博用戶的言論自由權(quán)受到侵犯，也無法通過正常的司法救濟途徑獲得救濟，縱觀近幾年因政府審查被網(wǎng)民起訴的案件來看，結(jié)果幾乎全部以網(wǎng)民的失敗或法院的不受理而告終。 另一方面，由于政府網(wǎng)絡(luò)審查的隱蔽性，我們也根本不知道是哪個部門作出了這樣的侵權(quán)行為，沒有明確的起訴對象，法院也自然不會受理。西方有一句重要的法律諺語“無救濟即無權(quán)利”，若是權(quán)利受侵害時無法獲得救濟，那這種權(quán)利也就形同虛設(shè)。

總之，政府在對微博用戶的言論進行網(wǎng)絡(luò)審查時，既需要在一定的法律框架之內(nèi)，不可隨便越權(quán)，也要遵守一定的準則，只要這種言論沒有構(gòu)成明顯而即刻的現(xiàn)實危險，政府就不必風(fēng)聲鶴唳，以公權(quán)力的不理性來對待私權(quán)利的非理性。要知道，網(wǎng)民表達自己的內(nèi)心意見與煽動非法的行動或惡心損害他人名譽之間，具有本質(zhì)的差別。許多微博言論本來說完就完，不至于造成社會的混亂，但一旦政府過于敏感，用行動對抗言論，那反而會成為社會恐慌和不穩(wěn)定之源。微博的言論自由不僅保護思想傳播，也要保護感情宣泄；言論自由不僅是為了發(fā)現(xiàn)真理，也要讓不同的利益、立場、價值觀甚至偏見，都有平等表達的平臺。微博的言論自由本身就有重要的價值。

注釋：

尹晉華主編.法律的真諦.中國檢察出版社.2006年版.第55頁.

候鍵.言論自由及其限度.北大法律評論.2000（2）.第114頁.

[英]約翰·密爾著.程譯華譯.論自由.商務(wù)印書館.1982年版.第62頁.

如《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》、《中國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)自律公約》等。

如杜冬勁2007年以寬帶用戶身份起訴電信公司要求解釋其網(wǎng)站不能被訪問的原因，一審二審均告敗訴；劉曉原律師2008年6月起訴新浪屏蔽其博客文章，法院拒絕受理。

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[6]維基百科.中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)審查.http：//zh.wikipedia.org/zh-cn/.訪問日期2014年1月17日.

[7]百度百科：《微博》http：//baike.baidu.com/view/1567099.htm.訪問日期2013您12月27日.