上市公司會計信息披露法律責任的弱化治理

黃軼飛+劉玉峰

【摘 要】 上市公司會計信息披露質(zhì)量的優(yōu)劣直接影響到各個市場參與主體的決策行為，同時也會影響到資本市場的良性運轉(zhuǎn)。通過對上市公司會計信息披露所涉及相關(guān)法律責任主體的分析及現(xiàn)有法律監(jiān)管體制的國內(nèi)外對比，并剖析上市公司虛假會計信息披露法律責任弱化的現(xiàn)狀、成因及后果，明確了只有改進現(xiàn)行財務(wù)報告制度、清晰界定各主體會計信息披露的法律責任、對違規(guī)行為加大處罰力度、積極引導(dǎo)上市公司進行自愿性披露，才能有效治理上市公司會計信息披露中存在的法律問題并提升披露質(zhì)量。

【關(guān)鍵詞】 上市公司； 會計信息披露； 法律責任； 治理

中圖分類號：F230 文獻標識碼：A 文章編號：1004-5937（2014）29-0024-03

*項目基金：教育部人文社會科學研究基金（10YJC630029）；全國統(tǒng)計科研計劃項目（2012LY176）；鎮(zhèn)江市軟科學研究計劃項目（YJ2012008）；江蘇省研究生科研實踐計劃項目“公共受托責任下的政府財務(wù)信息披露動因與實現(xiàn)機制研究”。

近年來，上市公司財務(wù)報告舞弊與虛假信息披露案時常發(fā)生，不管是在資本市場發(fā)達的國家，還是中國這樣資本市場還很不完善的國家，都發(fā)生了眾多發(fā)人深省的事件，對市場經(jīng)濟的健康發(fā)展造成了消極的影響，動搖了經(jīng)濟快速發(fā)展的誠信基礎(chǔ)，會計師行業(yè)及其從業(yè)人員不斷遭受到社會各界的責難。究其原因，法律制度的不健全和對舞弊或造假行為懲治措施不力是非常重要的原因。由于我國對上市公司會計信息披露的法律責任界定相對滯后，導(dǎo)致違規(guī)造假成本過低，使得財務(wù)報告舞弊現(xiàn)象頻出，對廣大投資者的信心造成嚴重打擊，阻礙了資本市場對資源的優(yōu)化配置。

一、上市公司會計信息披露制度及其法律責任概述

（一）上市公司會計信息披露制度的涵義

信息披露制度是上市公司為了更好地接受社會公眾監(jiān)督并保障投資者權(quán)益，依照法律規(guī)定向證券監(jiān)管部門報告自身的財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量等會計信息，并向社會公開，為市場投資者的相關(guān)決策提供有用信息的制度。它同時涵蓋了股票發(fā)行前的信息公開和公司上市后的持續(xù)性會計信息披露，主要包括：招股說明書公開制度、定期財務(wù)報告制度和臨時報告制度等。上市公司會計信息披露制度是資本市場發(fā)展到一定發(fā)達程度和成熟階段，資本市場和上市公司交互作用且互動共生等特征在證券法律制度上的反映。

（二）上市公司會計信息披露的相關(guān)法律責任主體

上市公司會計信息披露的法律責任主體是指對相關(guān)會計信息披露的真實性、完整性和客觀性應(yīng)承擔民事責任和其他責任的利益相關(guān)者。

首先，上市公司法人是重要的責任主體。上市公司對投資者負有誠信告知的義務(wù)，且公司發(fā)布的財務(wù)報告應(yīng)對投資者起到有效決策的參考作用。承認公司要對會計信息披露承擔法律責任僅僅是問題的起點，因為公司本身是不能作為的，所以追究虛假會計信息披露的責任，關(guān)鍵是要追究有關(guān)責任人的個人責任。

其次，上市公司獨立董事也是不可或缺的責任主體。獨立董事的獨立性是其存在的價值所在，對全體股東和其他利益相關(guān)者負有誠信以及公平告知等義務(wù)。他們既具有公司法等法律法規(guī)賦予的相應(yīng)權(quán)利，又具有獨立聘用中介機構(gòu)進行審計或咨詢、對重要關(guān)聯(lián)交易或事項進行審核把關(guān)等權(quán)利。

最后，上市公司管理層是法律責任主體的重要組成部分。管理層是會計信息披露流程的起點，是信息的生產(chǎn)者和所有者，因此需要對會計信息的客觀完整性負責。管理層必須建立健全內(nèi)部控制制度，以保證董事會制定的企業(yè)預(yù)定目標的實現(xiàn)。其中財務(wù)經(jīng)理對財務(wù)報告中的虛假陳述負有直接的責任，但其對虛假會計信息披露的責任應(yīng)當?shù)陀诠芾韺樱怀袚我韶熑巍?/p>

二、上市公司會計信息披露制度的發(fā)展及現(xiàn)有法律監(jiān)管體制

（一）國外上市公司會計信息披露制度的發(fā)展過程

世界各國無不將上市公司會計信息披露作為證券行業(yè)法律規(guī)章的重要組成內(nèi)容，而上市公司會計信息披露制度主要根植于美英兩國。英國1720年“詐欺防止法案”的出臺源于“南海泡沫事件”的發(fā)生，而迫使美國政府在1933年和1934年相繼頒布《證券法》和《證券交易法》的則是美國華爾街1929年發(fā)生的大量非法投機與操控事件等。美國政府在《證券法》中首次規(guī)定了上市公司必須建立會計信息公開的相關(guān)制度，這被公認為世界范圍內(nèi)最早的上市公司會計信息披露制度。

從美英兩國上市公司會計信息披露制度的發(fā)展歷程來看，均強調(diào)會計信息披露制度應(yīng)以提高信息透明度為發(fā)展方向，重視會計信息披露的真實完整。我國上市公司會計信息披露制度是在充分參考借鑒西方發(fā)達國家上市公司會計信息披露制度的基礎(chǔ)上不斷進步的，上市公司會計信息披露制度的發(fā)展演進包括了信息披露內(nèi)容的完善和方式方法的改進等多方面。因此在研究我國上市公司會計信息披露制度及其法律責任問題時，應(yīng)借鑒和參考國外發(fā)達國家上市公司會計信息披露相關(guān)法律制度的變遷歷程，從而為完善我國上市公司會計信息披露制度體系奠定基石。

（二）我國上市公司會計信息披露的法律監(jiān)管制度體系構(gòu)成

上市公司會計信息披露的基本法律規(guī)范和制度體系從廣義上來講應(yīng)主要包括證券立法、會計規(guī)章和監(jiān)管規(guī)范等方面，但在不同的監(jiān)管體制下制度框架所包含的具體內(nèi)容可能有所不同。我國在會計信息披露方面的法律規(guī)章是在借鑒西方各國做法的基礎(chǔ)上加以融合而形成的一種法律監(jiān)管體制。如《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》和《證券法》就是主要借鑒美國的《證券法》和《證券交易法》，同時結(jié)合我國國情和市場實際情況綜合制定出來的，它們將證券發(fā)行與二手交易市場的各種相關(guān)法律規(guī)范集中體現(xiàn)在相關(guān)立法中。我國同時還參照英國的成功經(jīng)驗，于1993年12月頒布了《公司法》，其中有對上市公司會計信息披露所作的一些規(guī)范?？傊?，我國目前基本形成了如下的制度框架體系：首先是包括《證券法》和《公司法》等在內(nèi)的位于較高層次的法律規(guī)范。在基本立法的基礎(chǔ)上，又分別制定了《會計法》和《注冊會計師法》，通過二者的協(xié)同作用來規(guī)范上市公司會計信息的披露和監(jiān)管。其次，由行政主管部門依據(jù)較高層次的法律規(guī)范發(fā)布的部門規(guī)章或規(guī)范性文件也是制度框架體系的必要組成部分，這方面的規(guī)章主要包括企業(yè)會計準則體系、注冊會計師執(zhí)業(yè)準則體系、會計信息披露規(guī)范等。

三、上市公司會計信息披露制度法律責任弱化的狀況分析

（一）上市公司虛假會計信息披露法律責任弱化的現(xiàn)狀與成因

會計信息是證券交易市場中投資者用來評價被投資企業(yè)收益和風險，從而做出正確決策的重要信息源泉，而盈利信息一般都是上市公司會計信息的重心所在，是資本市場各類投資者進行決策的主要參考依據(jù)。目前我國上市公司虛假財務(wù)報告呈現(xiàn)泛濫之勢，會計信息質(zhì)量令人擔憂，這對投資者的信心產(chǎn)生了非常消極的影響。我國上市公司目前會計信息造假的主要動機包括：為了首次公開發(fā)行股票而提供虛假財務(wù)報告；在公司上市后為了避免因違背證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定而被摘牌退市，虧損的公司普遍存在著盈余管理或利潤操縱行為；上市公司為了納稅籌劃目的而提供虛假財務(wù)報告等。針對以上虛假會計信息披露的動機，我國就這些虛假陳述行為制定了相應(yīng)的法律責任：

一是行政責任。行政處罰是我國目前追究會計信息虛假披露行為法律責任的主要形式，但處罰力度有限，大多數(shù)處罰僅僅是根據(jù)虛報會計信息的輕重作出不同程度的罰款而已。

二是刑事責任。雖然司法機關(guān)在新刑法的約束下加大了追究上市公司會計信息披露虛假行為刑事責任的力度，出現(xiàn)了有關(guān)責任人因為提供虛假會計信息而被判刑的案例，但總體上還是缺乏處罰力度。

三是民事責任。目前我國司法機關(guān)一般以證券法律規(guī)范中民事責任的認定過于粗疏和不清晰以及執(zhí)行難度大為由，對于虛假會計信息披露行為造成的相關(guān)民事訴訟還處于不予受理的地步。

虛假會計信息披露的法律責任規(guī)定明顯呈弱化趨勢的原因是多方面的：首先，政府作為事實上的最大股東并沒有將保護投資者利益真正放在首要位置。我國上市公司質(zhì)量普遍相對較差，很多情況下必須通過一定程度的包裝才能上市，如果不進行一些措施來掩蓋事實，許多公司很難做到上市，監(jiān)管部門也很清楚這一點。其次，我國立法沒有及時跟上資本市場的迅猛發(fā)展，缺乏對提供虛假財務(wù)報告等不當行為更加具有可實施性的規(guī)定。正因為沒有具體的可操作性規(guī)則，單憑法律條文，法院很難據(jù)此作出相應(yīng)的判斷。最后，我國悠久的傳統(tǒng)文化更為重視行政或刑事責任，而對民事責任缺乏關(guān)注。因此造成立法者和司法人員很少從保護投資者利益的角度去考慮問題，形成了對民事責任認識的偏見。

（二）上市公司虛假會計信息披露法律責任弱化產(chǎn)生的后果

會計信息披露法律責任弱化產(chǎn)生的后果是嚴重的。第一，如果資本市場中虛假會計信息披露現(xiàn)象大量存在，會導(dǎo)致資本市場中的主要交易方即中小投資者的切身利益受到損害，將不利于資本市場朝著可持續(xù)發(fā)展的方向發(fā)展。第二，如果資本市場的各類主體違法違規(guī)產(chǎn)生的成本過低，理性的相關(guān)主體一般都會選擇披露虛假的會計信息，從而可以獲得額外收益。成本效益的權(quán)衡可能也是虛假會計信息披露現(xiàn)象比較普遍的原因所在。第三，上市公司會計信息披露的法律責任弱化可能造成包括法律在內(nèi)的國家制度信譽的不斷喪失。就虛假會計信息披露行為來說，如果這樣的行為不會受到懲罰，或者懲罰力度不夠，那么相關(guān)的上市公司會計信息披露制度將會一文不值，市場主體及參與者如果因此缺乏遵守相關(guān)制度的基本動力，那么制度的信譽保證將喪失殆盡。

四、強化上市公司會計信息披露制度相關(guān)法律責任的治理措施

針對我國目前會計信息披露制度的缺陷以及相應(yīng)的法律責任界定的不足，擬主要從以下方面進行治理：

（一）明確上市公司會計信息披露制度的出發(fā)點

會計信息質(zhì)量特征是上市公司規(guī)范自身行為的基本標準，是利益相關(guān)者進行行為選擇的依據(jù)，也是執(zhí)法機關(guān)進行有效監(jiān)管的準繩，因此是規(guī)范會計信息披露的出發(fā)點。如果沒有這個前提，那么對會計信息披露狀況不佳的改進措施將不值得采納，對會計信息披露的相關(guān)評論也都缺少有力的依據(jù)。上市公司提供的會計信息應(yīng)當與利益相關(guān)者的財務(wù)決策需要密切相關(guān)，應(yīng)當有助于利益相關(guān)者高效評價上市公司過去、現(xiàn)在和準確預(yù)測未來的財務(wù)狀況與經(jīng)營業(yè)績。而會計信息質(zhì)量特征必然受到會計目標的影響，上市公司必須如實反映符合確認和計量要求的各項會計要素的數(shù)量與變化情況，從而保證會計信息滿足可靠性和相關(guān)性兼具的質(zhì)量特征。

（二）加強上市公司會計信息披露違規(guī)行為的處罰力度

由于會計信息披露違規(guī)的成本遠遠低于其可能帶來的收益，會計信息虛假陳述及失真現(xiàn)象長期存在，一定程度上構(gòu)成了上市公司虛假信息披露的利益基礎(chǔ)。只有通過清晰界定上市公司及其所屬利益相關(guān)者對各種違規(guī)會計信息披露的法律責任，通過對違規(guī)行為處罰力度的加強，使虛假會計信息披露的違規(guī)成本遠大于實際收益，才能真正動搖其利益基礎(chǔ)，減少直至杜絕上市公司在會計信息披露方面的違規(guī)行為。因此我國相關(guān)政府主管部門需積極出臺有關(guān)會計信息披露違規(guī)違法方面的民事責任追究制度，營造鼓勵并支持違規(guī)行為受害方提起民事訴訟的氛圍，從而改變目前僅以追究行政責任和刑事責任為主的違規(guī)責任追究制度。根據(jù)我國現(xiàn)有會計信息披露違規(guī)違法行為的主要特征，違規(guī)違法行為造成的利益受損方多為中小投資者，因其自身存在的局限性，他們的舉證往往很難實現(xiàn)，因而一定程度上助長了信息違規(guī)違法行為者的囂張氣焰。而要改變這種狀況，我國確有必要對《民法》、《證券法》和《公司法》等相關(guān)法律規(guī)范進行適當修訂，采取有效的保障措施減輕會計信息使用者的舉證難度。對法律規(guī)范進行修改的關(guān)鍵包括：首先要明確包括上市公司及其管理當局、社會中介組織等在內(nèi)的主要利益相關(guān)者在產(chǎn)生信息披露違規(guī)違法行為時要承擔的民事責任；其次要加大對違法違規(guī)者的行政和刑事處罰力度，特別是對在會計信息披露違法違規(guī)行為中起關(guān)鍵主導(dǎo)作用的參與主體進行嚴格處罰。

（三）提高信息使用者素質(zhì)并鼓勵上市公司進行自愿性信息披露

會計信息作為資本市場中的一種特殊產(chǎn)品，也存在著相應(yīng)的供求關(guān)系。資本市場需要高質(zhì)量的會計信息，但會計信息使用者還不夠成熟，同時缺乏相對成熟且合格的機構(gòu)投資者、證券分析師等中介服務(wù)組織或個人。如果會計信息使用者對信息質(zhì)量較為敏感且非常關(guān)注，信息造假者就很可能無立足之地。股東或投資者作為會計信息的主要使用者，應(yīng)當提高自身專業(yè)素質(zhì)并積極履行好份內(nèi)的職責。從整體上來看，首先需要大力發(fā)展機構(gòu)投資者，因為他們對會計信息的解讀、運用及反饋的能力更強，理應(yīng)作為未來證券市場投資者的代表和主體；其次需采取各種措施努力提升個人投資者的素質(zhì)，使他們具備較強的專業(yè)素養(yǎng)且能理性投資。如何綜合治理上市公司會計信息披露行為中的法律責任問題是一項復(fù)雜的系統(tǒng)工程，要提高會計信息的披露質(zhì)量，還必須關(guān)注其他一些方面：營造較好的資本市場運行的輿論監(jiān)督氛圍；財會人員應(yīng)不斷提升自身修養(yǎng)；董事會及其成員應(yīng)履行誠信義務(wù)；中介機構(gòu)需具備良好的執(zhí)業(yè)水準并履行道德規(guī)范等。

綜上所述，追究虛假會計信息披露行為者的法律責任是預(yù)防和治理虛假會計信息披露現(xiàn)象的主要方式和有效手段。為了懲處會計信息虛假陳述的行為，大力保護證券市場的良好運作氛圍以及投資者與其他利益相關(guān)者的切身利益，使發(fā)生虛假會計信息披露行為時參與主體得到應(yīng)有的賠償，必須強化虛假會計信息披露行為的法律責任。會計與法律，是資本市場健康發(fā)展和上市公司持續(xù)成長的兩大重要制度。上市公司會計信息披露制度的相關(guān)法律責任的研究，既是一個法律問題又是一個會計問題，只有健全我國這兩大制度規(guī)范，才能使上市公司的會計信息披露制度更加完善。

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