論公司債權人參與公司治理

邵 清

（山東大學，山東 威海 264209）

一、公司債權人參與公司治理的必要性

1、傳統(tǒng)制度對公司債權人保護的不足

我國公司法為保護債權人的利益提供了三種方式：公司事務公開性原則的遵守、公司資本維持的貫徹、公司清算規(guī)則的執(zhí)行。首先，公司法上的信息公開原則雖然在某種程度上滿足了債權人的信息要求，但這無疑也增加了債權人的交易成本，需要債權人花費額外的時間和金錢去查證這些信息，同時也延緩了交易速度。第二，公司法上的“三資原則”，在實際生活中也難以發(fā)揮作用。公司資本作為公司實施經營行為的物質基礎，同時又是債權人的財產擔保，在公司存續(xù)一段時間后，其往往會變成純粹的幾個數字而已，并且常帶有虛假的成分。第三，公司清算制度為公司債權人的保護提供了一種消極的方式，只能在事后發(fā)揮其保護作用，而不能防患于未然。

再從民法保護角度來看也存在很大缺陷：首先，保護的成本高、難度大。公司債權人與公司的交易受公司違約風險大小的影響，故公司債權人的風險防范要求往往以債權人舍棄較高的利息率為代價。其次，公司債權人對公司違約行為的監(jiān)督、控制面臨著許多現(xiàn)實的阻礙。由于公司債權人處于公司外部，對于公司是否存有違約行為是很難知曉的，而且當其知道了違約行為，通過訴訟程序實現(xiàn)債權又是非常長久的。再次，利用契約形式保護債權人的利益往往會失效。由于法律具有滯后性，在某些情況下，雖然公司的經營管理活動損害了債權人利益，但是卻逃避了法律所設的契約性條款的限制和懲罰。

2、公司債權人存有較大的投資風險

（1）股東的有限責任導致公司債權人風險增大

公司的有限責任有以下兩方面內涵：一是股東對公司承擔投資范圍內的有限責任，二是公司對外承擔自有財產內的有限責任。這說明股東和公司承擔的只是公司風險的一部分，其余風險則由公司債權人等來承擔。因此，股東更加偏愛風險高回報多的經營項目。因為即使其投資失敗，也會受益于股東有限責任這種制度，但債權人卻只能承擔風險，要么喪失所有的投資，要么獲取一定的利息收入，而且由于其利息是固定不變的，故風險的增大往往會促使其受到損害的概率也隨之提升。

（2）債權人處于信息相對不對稱的地位

公司是所有投資者的利益共同體，股東和債權人都是公司的投資者，都應該獲得參與公司治理的機會。但在公司經營的實踐中，債權人與股東的地位往往是不平等的。股東掌握著公司生產經營的大量信息，而債權人卻離公司經營管理核心很遠，幾乎不可能獲得充分可靠的信息資料。在這樣的信息不對稱情況下，股東極有可能以此來損害債權人的利益，而債權人卻無法了解相關情況，無法事先采取行動來維護自身利益。因此，要改變這種不平衡的利益格局，就必須使債權人直接或間接地去參與公司治理，縮小其因信息不對稱所帶來的風險。

二、公司債權人參與公司治理的國外立法考察

1、直接參與制度

（1）德國全能銀行制度

銀行是德國公司治理機制的核心，其銀行不僅可以從事普通商業(yè)銀行的業(yè)務（如存貸款、結算），還可以提供投資銀行的業(yè)務，故稱全能銀行。德國全能銀行參與公司治理的路徑可分以下幾種：第一，銀行作為公司的股東，可直接參與到公司治理中去。在德國銀行持股數額并沒有嚴格的限制，但其金額一般不能超過銀行資本的百分之十五。第二，銀行作為中小個人股東的代表，也可參與公司治理。德國大多數個人股東傾向于把股票托付給銀行保管，并把投票權轉讓給銀行來代為施行，由此，銀行也就掌握了大部分委托投票權，從而成為了公司實際的大債權人或大股東。第三，銀行作為大股東，有資格成為監(jiān)事會的成員，甚至監(jiān)事會主席，從而參與或影響公司治理。

（2）日本的主銀行制度

主銀行制度是指公司選擇一家銀行作為自己的主要貸款銀行,并接受該銀行的金融服務及財務監(jiān)管的一種銀企結合制度。日本主銀行制度主要通過監(jiān)督的方式來使公司債權人參與公司治理。主銀行為公司提供最多的貸款額，是公司的大股東，其有資格也有責任對公司業(yè)務進行監(jiān)督。其監(jiān)督主要包括事前監(jiān)督、事中監(jiān)督、事后監(jiān)督。事前監(jiān)督主要是控制風險的源頭，事中監(jiān)督則是對公司日常經營管理狀況進行常規(guī)性檢查，事后監(jiān)督即在公司處于困境時，主銀行會積極主動地參與到公司救助中去，進行相機治理，這是主銀行在實施公司治理過程中的一大特色。

2、間接參與制度研究

（1）董事對公司債權人的責任制度

傳統(tǒng)英美法系理論崇尚股東至上主義，只要求董事對公司股東負責，但隨著利益相關者理論的興起，迫使公司法必須關注董事對公司債權人利益的維護，由此產生了董事對公司債權人的責任制度。

首先，在什么情況下董事應該對公司債權人承擔責任。英國《破產法》對此作了具體規(guī)定，只有在公司資不抵債時董事方對債權人承擔責任。第二，董事對公司債權人應當承擔怎樣的責任。英美法系國家認為董事應當對公司債權人主要承擔信義義務和侵權義務。信義義務包括注意義務和忠實義務，它要求董事盡善良管理人的義務，誠實地行使自己的職權和承擔責任，行為以公司整體利益為重。侵權義務，即當公司董事履行其職務時，違反了侵權法上的義務致使債權人遭受不應有的損失所應該承擔的侵權責任。英美法系國家采取的歸責原則是過失侵權制度。

（2）公司法人人格否認制度

現(xiàn)代公司制度賦予了公司獨立的人格和股東有限責任，但這同時也對公司債權人參與公司治理制造了一大障礙。公司法人人格否認制度為此提供了一條途徑，在一定程度上防范了股東濫用其權利而損害公司債權人利益，是對公司當事人之間利益失衡的一種事后救濟。

各國對該制度規(guī)定不一，但歸納起來主要包括三要件：第一，主體要件，必須是存有具體利害關系的雙方當事人，即濫用公司人格的股東和因此遭受損害的公司債權人。第二，行為要件，即存在股東濫用公司法人人格的情況，如利用公司規(guī)避合同義務，公司法人人格的形骸化等。第三，結果要件，必須存在股東濫用公司法人人格造成公司債權人利益受損的事實。

綜上所述，英美法系國家相較于大陸法系國家，在公司債權人參與公司治理的制度上更青睞于間接消極的模式，其優(yōu)勢在于，第一，可以保證公司經營的獨立自主性，避免外行領導內行，有助于提升公司的經營管理效率。第二，銀行債權人不直接參與公司治理，可以有效避免公司內部危機引起的連鎖反應，保證銀行的穩(wěn)定，乃至整個金融體系的穩(wěn)定。其弊端在于，公司債權人是公司重要的利益相關者之一，但其只能消極間接地參與到公司治理中去，其利益不能得到充分的保護，從而導致公司債權人與股東之間利益的沖突，不利于公司的平穩(wěn)和長遠發(fā)展。

三、我國公司債權人參與公司治理的路徑選擇

1、完善銀行參與公司治理制度

銀行在公司治理中的作用表現(xiàn)在很多方面，其直接參與公司治理可以有效地約束公司管理人員的行為，有效地監(jiān)督公司貸款的使用。當前雖然我國存在著類似于德日主銀行制的運行機制，但其本質和效果是完全不同于德日體制，原因在于我國的商業(yè)銀行缺乏獨立性，其經營常受國家政策的束縛，不能獨立進行業(yè)務活動。

因此，我國應借鑒大陸法系國家的直接參與制度，讓銀行這個公司最大的債權人直接參與到公司治理中去。其參與公司治理的途徑主要是通過選派代表進入公司董事會和監(jiān)事會，憑借其自身優(yōu)勢，準確掌握公司真實的經營信息，以便更好地監(jiān)督公司的經營活動和財務狀況。那么，如何來建立銀行進入董事會或監(jiān)事會制度呢？我們認為，主要還是通過立法的形式，對以下情況進行具體規(guī)定：（1）銀行進入公司董事會、監(jiān)事會的途徑和人數，（2）銀行債權人擔任董事、監(jiān)事的職權和任期，（3）銀行債權人擔任董事、監(jiān)事的責任。

2、完善董事責任制度

我國公司法第148條和第149條分別規(guī)定了董事的忠實義務和善管義務，要求董事對公司負有忠實和勤勉的義務，遵守誠實守信的原則，認真、慎重、努力地在其職權范圍內履行自己的責任，為維護公司利益的最大化盡到必要的注意義務。可見，現(xiàn)行公司法規(guī)定的董事責任主要是針對公司股東對公司的責任而言的，并沒有直接涉及董事對公司債權人的責任問題。

因此，我國應借鑒英美法系國家的間接參與制度，建立公司董事對公司債權人的相關責任制度。其責任應包括直接責任和間接責任兩方面。我國現(xiàn)行公司法某種程度上體現(xiàn)了董事對公司債權人承擔著間接的責任，通過規(guī)定董事對公司的義務來維護公司債權人的利益，其將公司債權人利益納入到了公司整體利益之中，否則應對債權人承擔相關責任。當然，我們認為，保護債權人利益最好的辦法，就是在法律中直接規(guī)定董事在什么情況下對公司債權人承擔怎樣的責任。其歸責依據可以包括以下幾方面：一是董事濫用其職權，二是董事在履行其職責時存有故意或重大過失，三是董事有違反法律禁止性規(guī)定的行為，四是董事在立約過

人體工程學聯(lián)系到室內設計，是以人為主體，運用人體計測、生理、心理計測等手段和方法，研究人體結構功能、心理、力學等方面與室內環(huán)境之間的合理協(xié)調關系，以適合人的身心活動要求，取得最佳的使用效能，其目標應是安全、健康、高效能和舒適?，F(xiàn)代社會中人們的絕大多數時間是在室內環(huán)境中度過的，無論生活、工作、學習和娛樂，如果對空間尺度、家具尺寸把握不好的話，將不能給我們的生活空間創(chuàng)造舒適的環(huán)境。

人體工程學是室內設計當中一個非常重要的學科，人體基礎數據主要有人體構造、人體尺度、以及人體動作活動域，而人體尺度是人體工程學研究的最基本、最重要的數據之一；人體動作活動域是人們在室內各種工作和生活范圍的大小，它是確定室內空間尺度的重要依據因素之一，主要考察的是對人體靜態(tài)、動態(tài)尺寸和家具尺寸的把握，無論C A D繪制施工圖、3 D制圖效果還是施工中家具的制作，都離不開這幾個知識點，而高等院校所函授的人體工程學課程受課時的制約不能全面的系統(tǒng)學習，只能從最基本的人體尺度這一板塊下大力度講解，從而學生在這一領域的學習就要受到限制，這就要求學生在工作室學習中取長補短，通過老師、圖書館或網絡資源等多手段積極學習，因為人體工程學的發(fā)展前景非常廣闊，未來將向多元化、人性化、智能化方向發(fā)展，只有靠努力和自學，才能做到知識的運用自如。

5.預算書、報價單

家裝預算書是關系到整個工程項目簽單與否的中心環(huán)節(jié)，如果裝修預算做的不科學、不合理，哪怕你設計理念再超前，效果圖做的再優(yōu)秀，都可能導致項目的丟失，所以，預算、報價這一板塊內容的重要性不言而喻。但是相對而言，這一板塊的知識在課堂上所學的內容有限，致使大部分學生對預算書的整體概念不是太清晰。

一般家裝預算書應包括：主體材料費用（簡稱主材）、輔助材料費用（簡稱輔材）、人工費、設計費、管理費、稅金等。主材指：施工工程中涉及到的成品或半成品的材料，如：地磚、墻磚、木地板、板材、廚具、潔具、燈具等；輔材指：裝修施工中所消耗的難以明確計算的材料，如：水泥、沙子、釘子、膠帶、粘合劑等；人工費指：裝修中所耗的工人工資，如：水電工、泥瓦工、木工、涂料工等人的工資；設計費指：請設計師設計的費用；管理費指：裝飾公司在裝修管理中所發(fā)生的費用。

一個合理的、科學的預算書不僅要包含以上內容，而且還應該更加嚴謹，比如說主材，不能只把材料名稱寫上就完事了，一定要把材料的品牌、型號，以及施工工藝工序都考慮進去，很多裝飾公司給業(yè)主的預算書上只有簡單的項目名稱、材料品種、價格和數量，而沒有關鍵的工藝做法。完整的預算書應加入施工工藝做法，或者對預算中每個項目的工藝做法做詳細的說明。具體的施工工藝和工序，直接關系到家庭裝修的施工質量和造價，沒有工藝做法的預算書，有很多的不確定性，會給今后的施工和驗收帶來很多后患。如果教師不講或學生不懂得自學的話，一份合理的預算書是不會完成的。

學生只有做到擁有全面的專業(yè)知識、設計理念、豐富的閱歷才能得到全面的發(fā)展。新時代需要新人才，人才的培養(yǎng)需要學校、教師、社會資源乃至學生自身的培養(yǎng)，各環(huán)節(jié)應統(tǒng)籌兼?zhèn)洌ハ嗯浜?，最重要的是作為在校學生應加強學習，要有強烈的社會使命感、緊迫感，通過各種渠道豐富閱歷，加強自身修養(yǎng)，為肩負起未來中國室內設計行業(yè)的崛起而努力！