我國取保候?qū)徶贫妊芯?/h1>
2014-08-15 00:47:30周兆進
唐山學(xué)院學(xué)報 2014年4期
周兆進
（昆明理工大學(xué) 法學(xué)院，昆明650500）
取保候?qū)徥侵腹矙C關(guān)、人民檢察院和人民法院責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或繳納保證金，保證其在取保候?qū)徠陂g不逃避偵查和審判，并隨傳隨到的一種強制措施［1］。作為一項重要的非羈押性強制措施，取保候?qū)徥潜Ｕ戏缸锵右扇?、被告人人身自由?quán)益的重要體現(xiàn)，也是確保刑事訴訟順利進行的重要手段。
一、取保候?qū)徶贫鹊母母铿F(xiàn)狀
2012年的《中華人民共和國刑事訴訟法》（簡稱《刑事訴訟法》）在取保候?qū)徶贫确矫孀隽舜蠓鹊男薷模鰪娏巳”：驅(qū)忂m用的可行性，主要體現(xiàn)在以下方面：
第一，明確區(qū)分了取保候?qū)徟c監(jiān)視居住的適用對象。原《刑事訴訟法》規(guī)定二者的適用對象和條件是一樣的。由十一屆全國人民代表大會第五次會議通過的《關(guān)于修改〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的決定》（以下簡稱《決定》）將可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的或可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的作為取保候?qū)彽那樾?；監(jiān)視居住則作為逮捕的替代措施，適用于符合逮捕條件但不適合羈押的幾種情況。
第二，加大了保證人的監(jiān)督力度。原《刑事訴訟法》規(guī)定，保證人未及時報告被保證人有違反相關(guān)規(guī)定的，才會受到相應(yīng)處罰，不能充分發(fā)揮保證人的監(jiān)督作用?！稕Q定》規(guī)定“保證人未履行保證義務(wù)的”即會受到處罰，保證人未及時報告僅是保證人保證義務(wù)之一，擴大了保證人的責(zé)任范圍，可以有效促使保證人積極履行保證義務(wù)，加大保證人對被取保候?qū)徣说谋O(jiān)督力度。
第三，對于不同的被取保候?qū)徣藨?yīng)遵守的規(guī)定區(qū)別對待。《決定》在原《刑事訴訟法》第56條的基礎(chǔ)上增加了辦案機關(guān)可以根據(jù)案件的具體情況，有選擇性地責(zé)令被取保候?qū)徣诉€需遵守“不得進入特定場所”等四項規(guī)定，“對違反取保候?qū)徱?guī)定，需要予以逮捕的，可以對犯罪嫌疑人、被告人先行拘留”，有針對性地對社會危險性不同的被取保候?qū)徣瞬扇〔煌胧?/p>
第四，規(guī)定了確定保證金數(shù)額的依據(jù)和交納程序?！稕Q定》規(guī)定，確定保證金的數(shù)額應(yīng)當綜合考慮保證訴訟活動正常進行的需要、被取保候?qū)徣说纳鐣ｋU性、案件的性質(zhì)和情節(jié)、被取保候?qū)徣说慕?jīng)濟狀況等四種情況。此外，《決定》規(guī)定應(yīng)將保證金存入專門的銀行賬戶，能有效防止少數(shù)辦案機關(guān)或人員私吞、私自挪用保證金，有利于實現(xiàn)司法公正。
第五，明確規(guī)定退還保證金的方式。原《刑事訴訟法》沒有規(guī)定退還保證金的方式，實踐中一般由辦案機關(guān)作出《退還保證金決定書》，將保證金退還給被取保候?qū)徣?。實踐中，少數(shù)辦案人員故意為難當事人，拒絕簽發(fā)或通過相互推諉等方式變相不簽發(fā)《退還保證金決定書》，使得當事人無法取回保證金。為此，《決定》規(guī)定犯罪嫌疑人、被告人憑解除取保候?qū)彽耐ㄖ蛴嘘P(guān)法律文書可以直接到銀行領(lǐng)取退還的保證金。
二、取保候?qū)徶贫冗m用中存在的問題
雖然立法對取保候?qū)忂M行了上述修改，在一定程度上完善了其適用標準，但取保候?qū)徣耘f存在立法和司法問題，嚴重影響其有效適用，具體表現(xiàn)如下。
（一）立法問題
首先，取保候?qū)彽囊?guī)定過于原則化，可操作性不強。2012年《刑事訴訟法》第65條規(guī)定了公檢法三機關(guān)可以對犯罪嫌疑人、被告人采取取保候?qū)彽那樾?。其中，“可能判處管制、拘役或獨立適用附加刑”及“可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性”的規(guī)定不具有可操作性。尤其是對于公安機關(guān)和檢察院而言，在法院未作出判決之前，要判斷犯罪嫌疑人究竟可能會被判處何種刑罰難度很大；而且，“不致發(fā)生社會危險性”也沒有具體的判斷標準，實踐中，一般都是由辦案人員進行主觀判斷，執(zhí)法隨意性很大。此外，該條文中規(guī)定公檢法對于符合規(guī)定情形的，“可以”取保候?qū)?，而不是“?yīng)當”，這就使取保候?qū)彽倪m用具有很大的主觀任意性。辦案機關(guān)為了保障訴訟程序的順利進行，更多地選擇不適用取保候?qū)彛幢闶菍τ诿黠@符合取保候?qū)彈l件的當事人，也會采取羈押措施。
其次，擔(dān)保方式單一，不利于實現(xiàn)取保候?qū)?。我國刑事訴訟法關(guān)于取保候?qū)彽膿?dān)保方式有兩種，即保證人擔(dān)保和保證金擔(dān)保。司法實踐中，保證金擔(dān)保的適用較多，很少適用保證人擔(dān)保。而且，保證金擔(dān)保僅限于向銀行提供轉(zhuǎn)賬或支付現(xiàn)金擔(dān)保，保證人擔(dān)保中一般限于有一定社會地位的自然人擔(dān)保。由此便形成一種勢態(tài)，取保候?qū)彸蔀榱烁蝗嘶蛴袡?quán)有勢之人的專利，無法提供充足保證金或適當保證人的人群則根本不可能被取保候?qū)彛@一點在經(jīng)濟條件相對落后的農(nóng)村和城市外來流動人口中表現(xiàn)得十分明顯。相對于國外保釋制度擁有的多種保證方式而言，我國取保候?qū)彽谋ＷC方式顯得尤為單一，這也是影響取保候?qū)徠毡檫m用的重要因素之一。
再次，過度羈押嚴重侵犯犯罪嫌疑人或被告人人身自由權(quán)利。絕大部分犯罪嫌疑人、被告人（即使涉嫌輕罪）自偵查階段起就被羈押，公安機關(guān)和檢察院為了偵查和公訴的順利進行，一般不會采取取保候?qū)彙０讣M入審判階段，法院一般應(yīng)在2－3個月內(nèi)做出判決，而實際很多案件均無法在法定的審判期限內(nèi)結(jié)案，此時犯罪嫌疑人、被告人一般已被至少羈押半年以上。即便是開庭后案件遲遲不能判決，被告人身患疾病時，法院也不予辦理取保候?qū)?；某些被關(guān)押的企業(yè)法定代表人、單位負責(zé)人等急需親自處理一些債權(quán)債務(wù)、行政許可等重大事項時，也無法獲得取保候?qū)?，從而給被告人造成一些不必要的損失。依據(jù)2012年《刑事訴訟法》第12條之規(guī)定，未經(jīng)人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪。既然法院未對犯罪嫌疑人、被告人做出有罪判決，而辦案機關(guān)如此長期對犯罪嫌疑人、被告人進行羈押無疑嚴重侵犯了其人身自由權(quán)。
（二）司法問題
第一，外來人口或流動人口難以被取保候?qū)?。隨著我國城市化的發(fā)展，大量農(nóng)村人口涌入城市，多數(shù)是進城務(wù)工的低收入群體，在某個城市生活的時間一般多則幾年，少則幾個月，流動性很大。對于該類人群犯案的，辦案機關(guān)一般都不會采取取保候?qū)彙＞科湓?，一方面，由于該類人群在城市基本沒有親友和穩(wěn)定的居所，本身經(jīng)濟條件也十分有限，無法提供保證人或相應(yīng)的保證金；另一方面，對于外來流動人口適用取保候?qū)?，一旦發(fā)生犯罪嫌疑人、被告人脫保的情況，辦案機關(guān)將會遇到異地辦案難度大、成本高等問題，而審前羈押可以很好地避免這一系列風(fēng)險。因此，只要是外來人口或流動人口犯案，辦案機關(guān)都不愿意對其取保候?qū)?，從而背離了司法公平及公正原則。
第二，取保候?qū)彵O(jiān)管力度不夠。《刑事訴訟法》規(guī)定，取保候?qū)徲晒矙C關(guān)負責(zé)執(zhí)行，實踐中具體主要由犯罪嫌疑人、被告人居住地的公安派出所負責(zé)執(zhí)行。然而，作為公安機關(guān)的派出機構(gòu)，大多數(shù)公安派出所的人力資源有限，而且其大部分工作時間都需要花費在維護當?shù)厣鐣伟埠托淌掳讣膫刹橹?，根本沒有過多精力投入到被取保候?qū)徣说谋O(jiān)管中去，從而形成“保而不管”的危險狀態(tài)。有檢察機關(guān)工作人員表示，雖然法律規(guī)定被取保候?qū)徣宋唇?jīng)執(zhí)行機關(guān)批準，不得離開所居住的市縣，但實踐中有些被取保候?qū)徣藚s不顧這一義務(wù)性規(guī)定，私自外出務(wù)工或進行其他活動。一方面可能由此發(fā)生被取保候?qū)徣嗣摫；蚍恋K刑事訴訟順利進行的情況，另一方面使得決定機關(guān)因考慮到執(zhí)行機關(guān)監(jiān)管不力而不敢適用取保候?qū)彙?/p>
第三，自由保障為主、偵查保障其次的功能錯位。自由保障，是指在確保行為人不逃避追訴的情況下，允許其享有相對較大的人身自由；偵查保障，是指為查明案件事實提供便利，通過對行為人一定期限內(nèi)的人身自由的限制，保證其隨時接受訊問或調(diào)查［2］。取保候?qū)徱话氵m用于犯罪情節(jié)輕微、社會危害性不大或患病及懷孕等情形的犯罪嫌疑人或被告人，其目的一方面是為了保障被取保候?qū)徣说淖杂?，另一方面是為了保證某些羈押期限屆滿但案件未辦結(jié)仍需繼續(xù)偵查的行為人能隨時到案，保障案件偵查順利進行。自由保障應(yīng)當是取保候?qū)彽闹饕δ埽瑐刹楸Ｕ习l(fā)揮著次要功能，然而，實踐中絕大多數(shù)的取保候?qū)彴讣际菫檗k案機關(guān)提供偵查保障，被取保候?qū)徣说淖杂杀Ｕ喜槐恢匾暋Ｉ踔劣行┺k案機關(guān)是為了避免對已經(jīng)刑拘但無法批捕的犯罪嫌疑人進行刑事賠償，通過采取取保候?qū)彺胧╅L時間限制被取保候?qū)徣耍赃_到逐漸消化案件的目的［3］37－38。
三、取保候?qū)徶贫鹊耐晟?/h2>
取保候?qū)徳谒痉▽嵺`中暴露出的上述問題，使得取保候?qū)徳谛淌略V訟過程中不能很好地發(fā)揮其應(yīng)有的人權(quán)保障功能。為此，有必要在立法和司法上對取保候?qū)徸龀鲞M一步完善。
（一）立法完善
1.完善取保候?qū)彽倪m用條件
現(xiàn)行法律規(guī)定適用取保候?qū)彶痪哂袕娭菩?，而是辦案機關(guān)“可以”適用的強制措施。為保障當事人的人身自由權(quán)益，有學(xué)者建議原則上對有關(guān)當事人取保候?qū)彽纳暾埦皯?yīng)當”批準，除可能被判處10年有期徒刑以上刑罰的；因有妨害訴訟的行為而被取消取保候?qū)彽模焕鄯傅惹闆r之外，司法機關(guān)均應(yīng)當批準適用取保候?qū)彛?］。除恐怖犯罪和可能處死刑、無期徒刑的其他重大犯罪以外，所有犯罪嫌疑人、被告人，不論是否已經(jīng)被留置、拘捕或羈押，都有權(quán)申請取保候?qū)彛?］。另有學(xué)者指出，犯罪嫌疑人、被告人具有以下情況時，不得適用取保候?qū)彛汗餐缸锏姆缸锵右扇?、被告人在逃，取保候?qū)徲械K訴訟順利進行的；以自傷、自殘等方法逃避訴訟的；有脫保，偽造、毀滅證據(jù)或串供，妨礙證人作證，重新犯罪可能的；有報復(fù)、威脅被害人的行為或可能的；沒有固定住所或穩(wěn)定社會關(guān)系的；其他不適宜取保候?qū)彽那樾危?－7］。徐靜村教授主持草擬的《中國刑事訴訟法（第二修正案）學(xué)者擬制稿》中指出，不得取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人包括：可能?gòu)成累犯的犯罪嫌疑人、被告人；犯罪集團的主犯；涉嫌危害國家安全犯罪的；涉嫌實施暴力犯罪的；涉嫌其他法定最低刑為3年有期徒刑的故意犯罪的。以自傷、自殘的方式逃避偵查、起訴、審判的犯罪嫌疑人、被告人，由于其本身已具有妨礙刑事訴訟的行為，人身危險性比較大，因此也不得取保候?qū)彛?］。筆者認為，上述學(xué)者的建議都有一定的可取性，但都不無可商榷之處，取保候?qū)徸鳛榱b押替代性措施，應(yīng)當適用于大部分犯罪情形。我國取保候?qū)徶贫扰c國外保釋制度有著相重合的地方，都是將犯罪嫌疑人、被告人免于羈押的強制措施。國外保釋制度規(guī)定，被羈押的犯罪嫌疑人原則上都可以被保釋，我國刑訴立法可以借鑒國外保釋制度，將取保候?qū)徸鳛橐话阈栽瓌t進行規(guī)定，即一般情況下，辦案機關(guān)在預(yù)對犯罪嫌疑人、被告人進行羈押時，應(yīng)當優(yōu)先考慮是否符合取保候?qū)彽臈l件；對于當事人及其近親屬、代理人提出的取保候?qū)徤暾?，原則上應(yīng)當予以批準。具體而言，對于可能判處3年以下有期徒刑、拘役、管制或獨立適用附加刑的，或可能判處3年以上有期徒刑，取保候?qū)彶恢掳l(fā)生妨礙訴訟或其他危害社會的行為的，除法律另有規(guī)定外，都“應(yīng)當”取保候?qū)彙Ｍ瑫r，基于人道主義考慮，對正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女或患重病的犯罪嫌疑人、被告人，取保候?qū)彶恢掳l(fā)生妨礙訴訟、重新犯罪或者其他危害社會的行為的，除法律另有規(guī)定外，應(yīng)當優(yōu)先考慮適用取保候?qū)彛?］。為了增加取保候?qū)彽倪m用，有必要通過司法解釋或部門規(guī)章等形式對什么是“社會危險性”“嚴重疾病”等用語進行進一步解釋，力求使辦案機關(guān)在確定是否取保候?qū)彆r盡量避免其任意性［10］。另外，立法也應(yīng)當對不應(yīng)適用取保候?qū)彽那樾斡枰悦鞔_規(guī)定，大致可以包括：具有較大社會危害性的危害國家安全犯罪、黑社會性質(zhì)犯罪、恐怖犯罪、毒品犯罪等；共同犯罪的犯罪嫌疑人、被告人在逃，取保候?qū)徲械K訴訟順利進行的；以自傷、自殘等方法逃避訴訟的；有脫保，偽造、毀滅證據(jù)或串供，妨礙證人作證，重新犯罪可能的；有報復(fù)、威脅被害人的行為或可能的；可能構(gòu)成累犯的。
2.完善取保候?qū)彄?dān)保方式
現(xiàn)有的保證金擔(dān)保和保證人擔(dān)保不能完全適應(yīng)我國取保候?qū)徶贫鹊默F(xiàn)實需求，立法應(yīng)當將保證金擔(dān)保修改為財產(chǎn)擔(dān)保，保證金擔(dān)保作為財產(chǎn)擔(dān)保的一般保證方式，但當事人也可以提供其他等值的易于保管的財物、支票等有價證券以及房產(chǎn)證等財產(chǎn)憑證［11］。除此之外，無法提供財產(chǎn)擔(dān)保和保證人擔(dān)保的犯罪嫌疑人、被告人也可以其應(yīng)當或即將取得的企業(yè)或單位工資福利作為抵押，以獲得取保候?qū)彛谄髽I(yè)或單位有義務(wù)協(xié)助辦案機關(guān)辦理并執(zhí)行取保候?qū)?。同時，國外保釋制度中的具結(jié)保證①具結(jié)保證是指某人在法官或者治安法官面前簽署保證書或者承諾書，保證自己實施或不實施某一特定的行為，或者將繳納一定數(shù)額的金錢作為履行該保證書或承諾書的擔(dān)保。也可以被我國取保候?qū)徶贫冉梃b，當然，由于該種保證方式的風(fēng)險較大，司法實踐中應(yīng)當對其從嚴掌握，一般只適合于具有罪行輕微且具有良好誠信品格的犯罪嫌疑人、被告人。為了適應(yīng)各種不同的案件情況，立法應(yīng)當允許不同類型的保證方式相互合并適用，例如，當財產(chǎn)保證不足以作為取保候?qū)彵ＷC時，辦案機關(guān)同時也可以要求犯罪嫌疑人或被告人提供保證人保證；具結(jié)保證的同時，也可以要求被取保候?qū)徣颂峁┮欢〝?shù)額的財產(chǎn)保證，等等。
3.確立無罪推定原則
無罪推定原則的基本內(nèi)涵就是未經(jīng)人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪。無罪推定原則是對公民個人合法權(quán)益的保障，基于無罪推定原則，犯罪嫌疑人、被告人在法院判決前享有不被羈押的權(quán)利。而我國刑事司法過程中，普遍存在著法院判決前對犯罪嫌疑人、被告人進行長期羈押的現(xiàn)象?；诖?，取保候?qū)徚⒎☉?yīng)當確立無罪推定原則，對犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當以取保候?qū)彏橹鳎厥馇闆r符合法律規(guī)定確有羈押必要的，才可以依法羈押，而且應(yīng)當從嚴掌握羈押期限。無罪推定原則是決定取保候?qū)從芊竦靡杂行нm用的重要因素，辦案機關(guān)只有堅持無罪推定原則，才能在法院判決前普遍適用取保候?qū)?，避免對犯罪嫌疑人或被告人過度羈押。
（二）司法完善
1.完善外來及流動人口的配套措施
外來及流動人口在城市建設(shè)發(fā)展中扮演著不可或缺的角色，并占有相當大的比例，保護該類弱勢人群的合法權(quán)益對彰顯司法公正、維護社會穩(wěn)定都有著重要意義。具體而言，相關(guān)部門應(yīng)當為外地人員提供及時有效的法律援助以保障其能公平地得到取保候?qū)彽臋C會。為了便于異地辦案機關(guān)順利辦理并執(zhí)行取保候?qū)?，外地人員戶籍所在地的司法機關(guān)應(yīng)當及時為辦案機關(guān)提供司法協(xié)助，主要包括協(xié)助辦案機關(guān)查處犯罪嫌疑人、被告人的各方面信息以確認是否符合取保候?qū)彈l件；當被取保候?qū)徣嗣摫r，應(yīng)當協(xié)助調(diào)查被取保候?qū)徣说挠H屬對被取保候?qū)徣说牧私馇闆r，確定其可能的去處并及時協(xié)助查處，等等。司法部門應(yīng)將這種跨地區(qū)司法協(xié)助規(guī)定為一種有效的配套機制。另外，當?shù)仄髽I(yè)和單位應(yīng)當為符合取保候?qū)彈l件的外來犯罪嫌疑人、被告人安排就業(yè)并監(jiān)督其履行取保候?qū)徚x務(wù)，政府應(yīng)當制定政策給予此類企業(yè)和單位以相應(yīng)的優(yōu)惠政策，鼓勵企業(yè)和單位積極為取保候?qū)彽膱?zhí)行創(chuàng)造有利條件［9］。
2.健全取保候?qū)彵O(jiān)管措施
取保候?qū)彽谋O(jiān)管決定著取保候?qū)彽男Ч?，筆者認為，增加對取保候?qū)張?zhí)行人員的投入固然可以強化取保候?qū)彵O(jiān)管力度，但由于總的司法資源是有限的，應(yīng)當更多地考慮吸收社會力量參與取保候?qū)彽谋O(jiān)管。例如，辦案機關(guān)可以協(xié)調(diào)被取保候?qū)徣怂谄髽I(yè)單位、街道辦事處、村民委員會等參與監(jiān)管，定期與辦案機關(guān)溝通；扣押被取保候?qū)徣说南嚓P(guān)證件，與當?shù)貦C場、車站等交通運輸部門建立信息溝通渠道，一旦發(fā)現(xiàn)被取保候?qū)徣擞型獬鲔E象，相關(guān)部門可以協(xié)助辦案機關(guān)控制被取保候?qū)徣?；逐步實現(xiàn)電子化監(jiān)控，如給被取保候?qū)徣藦娭婆宕麟娮邮骤C等設(shè)備監(jiān)控其活動范圍。對于違反取保候?qū)徱?guī)定的被取保候?qū)徣?，可以對其設(shè)置相應(yīng)的罪名，并規(guī)定以后不得再適用取保候?qū)彛?2］。
3.建立準司法化的審查決定程序
我國現(xiàn)行取保候?qū)徶贫炔扇〉氖切姓绦?，即一般情況是由偵查機關(guān)集取保候?qū)彌Q定權(quán)、執(zhí)行權(quán)于一身。取保候?qū)彸绦蛐姓瘜?dǎo)致了該制度的濫用，對于某些存疑案件，偵查機關(guān)往往并不考慮是否必須對被取保候?qū)徣诉M行取保候?qū)徎蚴强梢葬尫?，而是為了偵查方便或進行案件消化，一味地進行取保候?qū)?，無視被取保候?qū)徣说膫€人權(quán)益。對此，有學(xué)者提出應(yīng)當借鑒國外保釋制度，將保釋使用權(quán)交由法院行使，在決定保釋與否的過程中，立法應(yīng)保障當事人的參與權(quán)，法院應(yīng)在控、辯雙方當事人的參與下通過聽證的程序予以裁決。在執(zhí)行方面，應(yīng)設(shè)立一中立的專門機關(guān)，負責(zé)保釋的監(jiān)督執(zhí)行。在救濟方面，對于法院拒絕保釋的裁定，立法應(yīng)賦予犯罪嫌疑人、被告人以上訴權(quán)，由上一級法院進行審查，并作出最終裁決［13］。保釋制度是一項完全司法化的審查程序，被取保候?qū)徣丝梢詤⑴c其中發(fā)表意見，有利于保護被取保候?qū)徣说臋?quán)益，但我國的司法現(xiàn)狀決定了不可能完全照搬國外保釋制度。保釋制度在國外的順利運行是與國外司法程序的優(yōu)越性分不開的，而我國現(xiàn)階段偵查程序中基本是由偵查機關(guān)主宰一切，雖然相關(guān)法律賦予了當事人可以自己或由其代理人參與偵查程序，但實踐中很少發(fā)揮作用，強制措施的決定機關(guān)一般都是根據(jù)偵查獲得的書面證據(jù)進行審查決定。相對而言，建立一種準司法審查決定模式更為適合我國取保候?qū)徶贫鹊母母?。在偵查機關(guān)申請羈押犯罪嫌疑人時，檢察機關(guān)應(yīng)當主動對是否符合取保候?qū)忂M行審查；檢察機關(guān)在決定采取羈押或是取保候?qū)彆r，應(yīng)聽取犯罪嫌疑人或其代理人的意見，檢察機關(guān)應(yīng)當對取保候?qū)徬嚓P(guān)證據(jù)材料進行調(diào)查核實［3］47。當然，犯罪嫌疑人、被告人及其近親屬、委托代理人也可以直接向辦案機關(guān)申請取保候?qū)彙９矙C關(guān)拒絕取保候?qū)彽?，申請人可以向檢察院提出申請，檢察院拒絕取保候?qū)彽?，申請人可以繼續(xù)向法院提出申請。拒絕取保候?qū)彽臋C關(guān)應(yīng)當說明理由。
四、結(jié)語
取保候?qū)徶贫扰c拘傳、監(jiān)視居住、拘留、逮捕一起構(gòu)成了我國的刑事強制措施體系，在保障刑事訴訟的順利進行方面發(fā)揮著重大作用。與羈押措施相對應(yīng)，取保候?qū)彂?yīng)當成為刑事訴訟過程中最主要的非羈押性強制措施。取保候?qū)徶贫炔粌H是我國刑事訴訟賴以順利進行的重要保障，也是維護犯罪嫌疑人、被告人自由權(quán)利的重要體現(xiàn)。只有同時在立法和司法上解決了取保候?qū)徶贫却嬖诘膯栴}，才能最終實現(xiàn)取保候?qū)彂?yīng)有的訴訟保障和人權(quán)保障功能。
［1］ 何全民.刑事訴訟法學(xué)［M］.北京：經(jīng)濟科學(xué)出版社，2011：128.
［2］ 謝佑平.刑事訴訟法學(xué)新論［M］.杭州：浙江大學(xué)出版社，2011：191.
［3］ 左衛(wèi)民.刑事訴訟的中國圖景［M］.北京：生活·讀書·新知三聯(lián)書店，2010.
［4］ 唐啟迪.我國刑事訴訟取保候?qū)徶贫鹊娜毕菖c對策［J］.湘潭大學(xué)學(xué)報：哲學(xué)社會科學(xué)版，2011，35（6）：65－69.
［5］ 湯嘯天.刑事訴訟研究的新視野［M］.上海：上海人民出版社，2008：74－75.
［6］ 宋英輝.取保候?qū)忂m用中的問題與對策研究［M］.北京：中國人民公安大學(xué)出版社，2007：98－99.
［7］ 王貞會.羈押替代性措施改革與完善［M］.北京：中國人民公安大學(xué)出版社，2012：223.
［8］ 徐靜村.中國刑事訴訟法（第二修正案）學(xué)者擬制稿及立法理由［M］.北京：法律出版社，2005：46－47.
［9］ 宋英輝.取保候?qū)忂m用中面臨的問題與對策［J］.中國刑事法雜志，2007（6）：103－105.
［10］ 陳衛(wèi)東.2012刑事訴訟法修改條文理解與適用［M］.北京：中國法制出版社，2012：174.
［11］ 徐靜村，潘金貴.我國刑事強制措施制度改革的基本構(gòu)想［J］.甘肅社會科學(xué)，2006（2）：148－160.
［12］ 何挺，王貞會.取保候?qū)彛贺酱晟浦贫葦[脫適用困局——“取保候?qū)忂m用中的問題與對策”研討會綜述［J］.人民檢察，2007（14）：20－22.
［13］ 房國賓.比較法視野中的保釋制度研究［J］.廣西社會科學(xué)，2013（3）：59－64.
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周兆進
（昆明理工大學(xué) 法學(xué)院，昆明650500）
取保候?qū)徥侵腹矙C關(guān)、人民檢察院和人民法院責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或繳納保證金，保證其在取保候?qū)徠陂g不逃避偵查和審判，并隨傳隨到的一種強制措施［1］。作為一項重要的非羈押性強制措施，取保候?qū)徥潜Ｕ戏缸锵右扇?、被告人人身自由?quán)益的重要體現(xiàn)，也是確保刑事訴訟順利進行的重要手段。
一、取保候?qū)徶贫鹊母母铿F(xiàn)狀
2012年的《中華人民共和國刑事訴訟法》（簡稱《刑事訴訟法》）在取保候?qū)徶贫确矫孀隽舜蠓鹊男薷模鰪娏巳”：驅(qū)忂m用的可行性，主要體現(xiàn)在以下方面：
第一，明確區(qū)分了取保候?qū)徟c監(jiān)視居住的適用對象。原《刑事訴訟法》規(guī)定二者的適用對象和條件是一樣的。由十一屆全國人民代表大會第五次會議通過的《關(guān)于修改〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的決定》（以下簡稱《決定》）將可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的或可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的作為取保候?qū)彽那樾?；監(jiān)視居住則作為逮捕的替代措施，適用于符合逮捕條件但不適合羈押的幾種情況。
第二，加大了保證人的監(jiān)督力度。原《刑事訴訟法》規(guī)定，保證人未及時報告被保證人有違反相關(guān)規(guī)定的，才會受到相應(yīng)處罰，不能充分發(fā)揮保證人的監(jiān)督作用?！稕Q定》規(guī)定“保證人未履行保證義務(wù)的”即會受到處罰，保證人未及時報告僅是保證人保證義務(wù)之一，擴大了保證人的責(zé)任范圍，可以有效促使保證人積極履行保證義務(wù)，加大保證人對被取保候?qū)徣说谋O(jiān)督力度。
第三，對于不同的被取保候?qū)徣藨?yīng)遵守的規(guī)定區(qū)別對待。《決定》在原《刑事訴訟法》第56條的基礎(chǔ)上增加了辦案機關(guān)可以根據(jù)案件的具體情況，有選擇性地責(zé)令被取保候?qū)徣诉€需遵守“不得進入特定場所”等四項規(guī)定，“對違反取保候?qū)徱?guī)定，需要予以逮捕的，可以對犯罪嫌疑人、被告人先行拘留”，有針對性地對社會危險性不同的被取保候?qū)徣瞬扇〔煌胧?/p>
第四，規(guī)定了確定保證金數(shù)額的依據(jù)和交納程序?！稕Q定》規(guī)定，確定保證金的數(shù)額應(yīng)當綜合考慮保證訴訟活動正常進行的需要、被取保候?qū)徣说纳鐣ｋU性、案件的性質(zhì)和情節(jié)、被取保候?qū)徣说慕?jīng)濟狀況等四種情況。此外，《決定》規(guī)定應(yīng)將保證金存入專門的銀行賬戶，能有效防止少數(shù)辦案機關(guān)或人員私吞、私自挪用保證金，有利于實現(xiàn)司法公正。
第五，明確規(guī)定退還保證金的方式。原《刑事訴訟法》沒有規(guī)定退還保證金的方式，實踐中一般由辦案機關(guān)作出《退還保證金決定書》，將保證金退還給被取保候?qū)徣?。實踐中，少數(shù)辦案人員故意為難當事人，拒絕簽發(fā)或通過相互推諉等方式變相不簽發(fā)《退還保證金決定書》，使得當事人無法取回保證金。為此，《決定》規(guī)定犯罪嫌疑人、被告人憑解除取保候?qū)彽耐ㄖ蛴嘘P(guān)法律文書可以直接到銀行領(lǐng)取退還的保證金。
二、取保候?qū)徶贫冗m用中存在的問題
雖然立法對取保候?qū)忂M行了上述修改，在一定程度上完善了其適用標準，但取保候?qū)徣耘f存在立法和司法問題，嚴重影響其有效適用，具體表現(xiàn)如下。
（一）立法問題
首先，取保候?qū)彽囊?guī)定過于原則化，可操作性不強。2012年《刑事訴訟法》第65條規(guī)定了公檢法三機關(guān)可以對犯罪嫌疑人、被告人采取取保候?qū)彽那樾?。其中，“可能判處管制、拘役或獨立適用附加刑”及“可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性”的規(guī)定不具有可操作性。尤其是對于公安機關(guān)和檢察院而言，在法院未作出判決之前，要判斷犯罪嫌疑人究竟可能會被判處何種刑罰難度很大；而且，“不致發(fā)生社會危險性”也沒有具體的判斷標準，實踐中，一般都是由辦案人員進行主觀判斷，執(zhí)法隨意性很大。此外，該條文中規(guī)定公檢法對于符合規(guī)定情形的，“可以”取保候?qū)?，而不是“?yīng)當”，這就使取保候?qū)彽倪m用具有很大的主觀任意性。辦案機關(guān)為了保障訴訟程序的順利進行，更多地選擇不適用取保候?qū)彛幢闶菍τ诿黠@符合取保候?qū)彈l件的當事人，也會采取羈押措施。
其次，擔(dān)保方式單一，不利于實現(xiàn)取保候?qū)?。我國刑事訴訟法關(guān)于取保候?qū)彽膿?dān)保方式有兩種，即保證人擔(dān)保和保證金擔(dān)保。司法實踐中，保證金擔(dān)保的適用較多，很少適用保證人擔(dān)保。而且，保證金擔(dān)保僅限于向銀行提供轉(zhuǎn)賬或支付現(xiàn)金擔(dān)保，保證人擔(dān)保中一般限于有一定社會地位的自然人擔(dān)保。由此便形成一種勢態(tài)，取保候?qū)彸蔀榱烁蝗嘶蛴袡?quán)有勢之人的專利，無法提供充足保證金或適當保證人的人群則根本不可能被取保候?qū)彛@一點在經(jīng)濟條件相對落后的農(nóng)村和城市外來流動人口中表現(xiàn)得十分明顯。相對于國外保釋制度擁有的多種保證方式而言，我國取保候?qū)彽谋ＷC方式顯得尤為單一，這也是影響取保候?qū)徠毡檫m用的重要因素之一。
再次，過度羈押嚴重侵犯犯罪嫌疑人或被告人人身自由權(quán)利。絕大部分犯罪嫌疑人、被告人（即使涉嫌輕罪）自偵查階段起就被羈押，公安機關(guān)和檢察院為了偵查和公訴的順利進行，一般不會采取取保候?qū)彙０讣M入審判階段，法院一般應(yīng)在2－3個月內(nèi)做出判決，而實際很多案件均無法在法定的審判期限內(nèi)結(jié)案，此時犯罪嫌疑人、被告人一般已被至少羈押半年以上。即便是開庭后案件遲遲不能判決，被告人身患疾病時，法院也不予辦理取保候?qū)?；某些被關(guān)押的企業(yè)法定代表人、單位負責(zé)人等急需親自處理一些債權(quán)債務(wù)、行政許可等重大事項時，也無法獲得取保候?qū)?，從而給被告人造成一些不必要的損失。依據(jù)2012年《刑事訴訟法》第12條之規(guī)定，未經(jīng)人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪。既然法院未對犯罪嫌疑人、被告人做出有罪判決，而辦案機關(guān)如此長期對犯罪嫌疑人、被告人進行羈押無疑嚴重侵犯了其人身自由權(quán)。
（二）司法問題
第一，外來人口或流動人口難以被取保候?qū)?。隨著我國城市化的發(fā)展，大量農(nóng)村人口涌入城市，多數(shù)是進城務(wù)工的低收入群體，在某個城市生活的時間一般多則幾年，少則幾個月，流動性很大。對于該類人群犯案的，辦案機關(guān)一般都不會采取取保候?qū)彙＞科湓?，一方面，由于該類人群在城市基本沒有親友和穩(wěn)定的居所，本身經(jīng)濟條件也十分有限，無法提供保證人或相應(yīng)的保證金；另一方面，對于外來流動人口適用取保候?qū)?，一旦發(fā)生犯罪嫌疑人、被告人脫保的情況，辦案機關(guān)將會遇到異地辦案難度大、成本高等問題，而審前羈押可以很好地避免這一系列風(fēng)險。因此，只要是外來人口或流動人口犯案，辦案機關(guān)都不愿意對其取保候?qū)?，從而背離了司法公平及公正原則。
第二，取保候?qū)彵O(jiān)管力度不夠。《刑事訴訟法》規(guī)定，取保候?qū)徲晒矙C關(guān)負責(zé)執(zhí)行，實踐中具體主要由犯罪嫌疑人、被告人居住地的公安派出所負責(zé)執(zhí)行。然而，作為公安機關(guān)的派出機構(gòu)，大多數(shù)公安派出所的人力資源有限，而且其大部分工作時間都需要花費在維護當?shù)厣鐣伟埠托淌掳讣膫刹橹?，根本沒有過多精力投入到被取保候?qū)徣说谋O(jiān)管中去，從而形成“保而不管”的危險狀態(tài)。有檢察機關(guān)工作人員表示，雖然法律規(guī)定被取保候?qū)徣宋唇?jīng)執(zhí)行機關(guān)批準，不得離開所居住的市縣，但實踐中有些被取保候?qū)徣藚s不顧這一義務(wù)性規(guī)定，私自外出務(wù)工或進行其他活動。一方面可能由此發(fā)生被取保候?qū)徣嗣摫；蚍恋K刑事訴訟順利進行的情況，另一方面使得決定機關(guān)因考慮到執(zhí)行機關(guān)監(jiān)管不力而不敢適用取保候?qū)彙?/p>
第三，自由保障為主、偵查保障其次的功能錯位。自由保障，是指在確保行為人不逃避追訴的情況下，允許其享有相對較大的人身自由；偵查保障，是指為查明案件事實提供便利，通過對行為人一定期限內(nèi)的人身自由的限制，保證其隨時接受訊問或調(diào)查［2］。取保候?qū)徱话氵m用于犯罪情節(jié)輕微、社會危害性不大或患病及懷孕等情形的犯罪嫌疑人或被告人，其目的一方面是為了保障被取保候?qū)徣说淖杂?，另一方面是為了保證某些羈押期限屆滿但案件未辦結(jié)仍需繼續(xù)偵查的行為人能隨時到案，保障案件偵查順利進行。自由保障應(yīng)當是取保候?qū)彽闹饕δ埽瑐刹楸Ｕ习l(fā)揮著次要功能，然而，實踐中絕大多數(shù)的取保候?qū)彴讣际菫檗k案機關(guān)提供偵查保障，被取保候?qū)徣说淖杂杀Ｕ喜槐恢匾暋Ｉ踔劣行┺k案機關(guān)是為了避免對已經(jīng)刑拘但無法批捕的犯罪嫌疑人進行刑事賠償，通過采取取保候?qū)彺胧╅L時間限制被取保候?qū)徣耍赃_到逐漸消化案件的目的［3］37－38。
三、取保候?qū)徶贫鹊耐晟?/h2>
取保候?qū)徳谒痉▽嵺`中暴露出的上述問題，使得取保候?qū)徳谛淌略V訟過程中不能很好地發(fā)揮其應(yīng)有的人權(quán)保障功能。為此，有必要在立法和司法上對取保候?qū)徸龀鲞M一步完善。
（一）立法完善
1.完善取保候?qū)彽倪m用條件
現(xiàn)行法律規(guī)定適用取保候?qū)彶痪哂袕娭菩?，而是辦案機關(guān)“可以”適用的強制措施。為保障當事人的人身自由權(quán)益，有學(xué)者建議原則上對有關(guān)當事人取保候?qū)彽纳暾埦皯?yīng)當”批準，除可能被判處10年有期徒刑以上刑罰的；因有妨害訴訟的行為而被取消取保候?qū)彽模焕鄯傅惹闆r之外，司法機關(guān)均應(yīng)當批準適用取保候?qū)彛?］。除恐怖犯罪和可能處死刑、無期徒刑的其他重大犯罪以外，所有犯罪嫌疑人、被告人，不論是否已經(jīng)被留置、拘捕或羈押，都有權(quán)申請取保候?qū)彛?］。另有學(xué)者指出，犯罪嫌疑人、被告人具有以下情況時，不得適用取保候?qū)彛汗餐缸锏姆缸锵右扇?、被告人在逃，取保候?qū)徲械K訴訟順利進行的；以自傷、自殘等方法逃避訴訟的；有脫保，偽造、毀滅證據(jù)或串供，妨礙證人作證，重新犯罪可能的；有報復(fù)、威脅被害人的行為或可能的；沒有固定住所或穩(wěn)定社會關(guān)系的；其他不適宜取保候?qū)彽那樾危?－7］。徐靜村教授主持草擬的《中國刑事訴訟法（第二修正案）學(xué)者擬制稿》中指出，不得取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人包括：可能?gòu)成累犯的犯罪嫌疑人、被告人；犯罪集團的主犯；涉嫌危害國家安全犯罪的；涉嫌實施暴力犯罪的；涉嫌其他法定最低刑為3年有期徒刑的故意犯罪的。以自傷、自殘的方式逃避偵查、起訴、審判的犯罪嫌疑人、被告人，由于其本身已具有妨礙刑事訴訟的行為，人身危險性比較大，因此也不得取保候?qū)彛?］。筆者認為，上述學(xué)者的建議都有一定的可取性，但都不無可商榷之處，取保候?qū)徸鳛榱b押替代性措施，應(yīng)當適用于大部分犯罪情形。我國取保候?qū)徶贫扰c國外保釋制度有著相重合的地方，都是將犯罪嫌疑人、被告人免于羈押的強制措施。國外保釋制度規(guī)定，被羈押的犯罪嫌疑人原則上都可以被保釋，我國刑訴立法可以借鑒國外保釋制度，將取保候?qū)徸鳛橐话阈栽瓌t進行規(guī)定，即一般情況下，辦案機關(guān)在預(yù)對犯罪嫌疑人、被告人進行羈押時，應(yīng)當優(yōu)先考慮是否符合取保候?qū)彽臈l件；對于當事人及其近親屬、代理人提出的取保候?qū)徤暾?，原則上應(yīng)當予以批準。具體而言，對于可能判處3年以下有期徒刑、拘役、管制或獨立適用附加刑的，或可能判處3年以上有期徒刑，取保候?qū)彶恢掳l(fā)生妨礙訴訟或其他危害社會的行為的，除法律另有規(guī)定外，都“應(yīng)當”取保候?qū)彙Ｍ瑫r，基于人道主義考慮，對正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女或患重病的犯罪嫌疑人、被告人，取保候?qū)彶恢掳l(fā)生妨礙訴訟、重新犯罪或者其他危害社會的行為的，除法律另有規(guī)定外，應(yīng)當優(yōu)先考慮適用取保候?qū)彛?］。為了增加取保候?qū)彽倪m用，有必要通過司法解釋或部門規(guī)章等形式對什么是“社會危險性”“嚴重疾病”等用語進行進一步解釋，力求使辦案機關(guān)在確定是否取保候?qū)彆r盡量避免其任意性［10］。另外，立法也應(yīng)當對不應(yīng)適用取保候?qū)彽那樾斡枰悦鞔_規(guī)定，大致可以包括：具有較大社會危害性的危害國家安全犯罪、黑社會性質(zhì)犯罪、恐怖犯罪、毒品犯罪等；共同犯罪的犯罪嫌疑人、被告人在逃，取保候?qū)徲械K訴訟順利進行的；以自傷、自殘等方法逃避訴訟的；有脫保，偽造、毀滅證據(jù)或串供，妨礙證人作證，重新犯罪可能的；有報復(fù)、威脅被害人的行為或可能的；可能構(gòu)成累犯的。
2.完善取保候?qū)彄?dān)保方式
現(xiàn)有的保證金擔(dān)保和保證人擔(dān)保不能完全適應(yīng)我國取保候?qū)徶贫鹊默F(xiàn)實需求，立法應(yīng)當將保證金擔(dān)保修改為財產(chǎn)擔(dān)保，保證金擔(dān)保作為財產(chǎn)擔(dān)保的一般保證方式，但當事人也可以提供其他等值的易于保管的財物、支票等有價證券以及房產(chǎn)證等財產(chǎn)憑證［11］。除此之外，無法提供財產(chǎn)擔(dān)保和保證人擔(dān)保的犯罪嫌疑人、被告人也可以其應(yīng)當或即將取得的企業(yè)或單位工資福利作為抵押，以獲得取保候?qū)彛谄髽I(yè)或單位有義務(wù)協(xié)助辦案機關(guān)辦理并執(zhí)行取保候?qū)?。同時，國外保釋制度中的具結(jié)保證①具結(jié)保證是指某人在法官或者治安法官面前簽署保證書或者承諾書，保證自己實施或不實施某一特定的行為，或者將繳納一定數(shù)額的金錢作為履行該保證書或承諾書的擔(dān)保。也可以被我國取保候?qū)徶贫冉梃b，當然，由于該種保證方式的風(fēng)險較大，司法實踐中應(yīng)當對其從嚴掌握，一般只適合于具有罪行輕微且具有良好誠信品格的犯罪嫌疑人、被告人。為了適應(yīng)各種不同的案件情況，立法應(yīng)當允許不同類型的保證方式相互合并適用，例如，當財產(chǎn)保證不足以作為取保候?qū)彵ＷC時，辦案機關(guān)同時也可以要求犯罪嫌疑人或被告人提供保證人保證；具結(jié)保證的同時，也可以要求被取保候?qū)徣颂峁┮欢〝?shù)額的財產(chǎn)保證，等等。
3.確立無罪推定原則
無罪推定原則的基本內(nèi)涵就是未經(jīng)人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪。無罪推定原則是對公民個人合法權(quán)益的保障，基于無罪推定原則，犯罪嫌疑人、被告人在法院判決前享有不被羈押的權(quán)利。而我國刑事司法過程中，普遍存在著法院判決前對犯罪嫌疑人、被告人進行長期羈押的現(xiàn)象?；诖?，取保候?qū)徚⒎☉?yīng)當確立無罪推定原則，對犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當以取保候?qū)彏橹鳎厥馇闆r符合法律規(guī)定確有羈押必要的，才可以依法羈押，而且應(yīng)當從嚴掌握羈押期限。無罪推定原則是決定取保候?qū)從芊竦靡杂行нm用的重要因素，辦案機關(guān)只有堅持無罪推定原則，才能在法院判決前普遍適用取保候?qū)?，避免對犯罪嫌疑人或被告人過度羈押。
（二）司法完善
1.完善外來及流動人口的配套措施
外來及流動人口在城市建設(shè)發(fā)展中扮演著不可或缺的角色，并占有相當大的比例，保護該類弱勢人群的合法權(quán)益對彰顯司法公正、維護社會穩(wěn)定都有著重要意義。具體而言，相關(guān)部門應(yīng)當為外地人員提供及時有效的法律援助以保障其能公平地得到取保候?qū)彽臋C會。為了便于異地辦案機關(guān)順利辦理并執(zhí)行取保候?qū)?，外地人員戶籍所在地的司法機關(guān)應(yīng)當及時為辦案機關(guān)提供司法協(xié)助，主要包括協(xié)助辦案機關(guān)查處犯罪嫌疑人、被告人的各方面信息以確認是否符合取保候?qū)彈l件；當被取保候?qū)徣嗣摫r，應(yīng)當協(xié)助調(diào)查被取保候?qū)徣说挠H屬對被取保候?qū)徣说牧私馇闆r，確定其可能的去處并及時協(xié)助查處，等等。司法部門應(yīng)將這種跨地區(qū)司法協(xié)助規(guī)定為一種有效的配套機制。另外，當?shù)仄髽I(yè)和單位應(yīng)當為符合取保候?qū)彈l件的外來犯罪嫌疑人、被告人安排就業(yè)并監(jiān)督其履行取保候?qū)徚x務(wù)，政府應(yīng)當制定政策給予此類企業(yè)和單位以相應(yīng)的優(yōu)惠政策，鼓勵企業(yè)和單位積極為取保候?qū)彽膱?zhí)行創(chuàng)造有利條件［9］。
2.健全取保候?qū)彵O(jiān)管措施
取保候?qū)彽谋O(jiān)管決定著取保候?qū)彽男Ч?，筆者認為，增加對取保候?qū)張?zhí)行人員的投入固然可以強化取保候?qū)彵O(jiān)管力度，但由于總的司法資源是有限的，應(yīng)當更多地考慮吸收社會力量參與取保候?qū)彽谋O(jiān)管。例如，辦案機關(guān)可以協(xié)調(diào)被取保候?qū)徣怂谄髽I(yè)單位、街道辦事處、村民委員會等參與監(jiān)管，定期與辦案機關(guān)溝通；扣押被取保候?qū)徣说南嚓P(guān)證件，與當?shù)貦C場、車站等交通運輸部門建立信息溝通渠道，一旦發(fā)現(xiàn)被取保候?qū)徣擞型獬鲔E象，相關(guān)部門可以協(xié)助辦案機關(guān)控制被取保候?qū)徣?；逐步實現(xiàn)電子化監(jiān)控，如給被取保候?qū)徣藦娭婆宕麟娮邮骤C等設(shè)備監(jiān)控其活動范圍。對于違反取保候?qū)徱?guī)定的被取保候?qū)徣?，可以對其設(shè)置相應(yīng)的罪名，并規(guī)定以后不得再適用取保候?qū)彛?2］。
3.建立準司法化的審查決定程序
我國現(xiàn)行取保候?qū)徶贫炔扇〉氖切姓绦?，即一般情況是由偵查機關(guān)集取保候?qū)彌Q定權(quán)、執(zhí)行權(quán)于一身。取保候?qū)彸绦蛐姓瘜?dǎo)致了該制度的濫用，對于某些存疑案件，偵查機關(guān)往往并不考慮是否必須對被取保候?qū)徣诉M行取保候?qū)徎蚴强梢葬尫?，而是為了偵查方便或進行案件消化，一味地進行取保候?qū)?，無視被取保候?qū)徣说膫€人權(quán)益。對此，有學(xué)者提出應(yīng)當借鑒國外保釋制度，將保釋使用權(quán)交由法院行使，在決定保釋與否的過程中，立法應(yīng)保障當事人的參與權(quán)，法院應(yīng)在控、辯雙方當事人的參與下通過聽證的程序予以裁決。在執(zhí)行方面，應(yīng)設(shè)立一中立的專門機關(guān)，負責(zé)保釋的監(jiān)督執(zhí)行。在救濟方面，對于法院拒絕保釋的裁定，立法應(yīng)賦予犯罪嫌疑人、被告人以上訴權(quán)，由上一級法院進行審查，并作出最終裁決［13］。保釋制度是一項完全司法化的審查程序，被取保候?qū)徣丝梢詤⑴c其中發(fā)表意見，有利于保護被取保候?qū)徣说臋?quán)益，但我國的司法現(xiàn)狀決定了不可能完全照搬國外保釋制度。保釋制度在國外的順利運行是與國外司法程序的優(yōu)越性分不開的，而我國現(xiàn)階段偵查程序中基本是由偵查機關(guān)主宰一切，雖然相關(guān)法律賦予了當事人可以自己或由其代理人參與偵查程序，但實踐中很少發(fā)揮作用，強制措施的決定機關(guān)一般都是根據(jù)偵查獲得的書面證據(jù)進行審查決定。相對而言，建立一種準司法審查決定模式更為適合我國取保候?qū)徶贫鹊母母?。在偵查機關(guān)申請羈押犯罪嫌疑人時，檢察機關(guān)應(yīng)當主動對是否符合取保候?qū)忂M行審查；檢察機關(guān)在決定采取羈押或是取保候?qū)彆r，應(yīng)聽取犯罪嫌疑人或其代理人的意見，檢察機關(guān)應(yīng)當對取保候?qū)徬嚓P(guān)證據(jù)材料進行調(diào)查核實［3］47。當然，犯罪嫌疑人、被告人及其近親屬、委托代理人也可以直接向辦案機關(guān)申請取保候?qū)彙９矙C關(guān)拒絕取保候?qū)彽?，申請人可以向檢察院提出申請，檢察院拒絕取保候?qū)彽?，申請人可以繼續(xù)向法院提出申請。拒絕取保候?qū)彽臋C關(guān)應(yīng)當說明理由。
四、結(jié)語
取保候?qū)徶贫扰c拘傳、監(jiān)視居住、拘留、逮捕一起構(gòu)成了我國的刑事強制措施體系，在保障刑事訴訟的順利進行方面發(fā)揮著重大作用。與羈押措施相對應(yīng)，取保候?qū)彂?yīng)當成為刑事訴訟過程中最主要的非羈押性強制措施。取保候?qū)徶贫炔粌H是我國刑事訴訟賴以順利進行的重要保障，也是維護犯罪嫌疑人、被告人自由權(quán)利的重要體現(xiàn)。只有同時在立法和司法上解決了取保候?qū)徶贫却嬖诘膯栴}，才能最終實現(xiàn)取保候?qū)彂?yīng)有的訴訟保障和人權(quán)保障功能。
［1］ 何全民.刑事訴訟法學(xué)［M］.北京：經(jīng)濟科學(xué)出版社，2011：128.
［2］ 謝佑平.刑事訴訟法學(xué)新論［M］.杭州：浙江大學(xué)出版社，2011：191.
［3］ 左衛(wèi)民.刑事訴訟的中國圖景［M］.北京：生活·讀書·新知三聯(lián)書店，2010.
［4］ 唐啟迪.我國刑事訴訟取保候?qū)徶贫鹊娜毕菖c對策［J］.湘潭大學(xué)學(xué)報：哲學(xué)社會科學(xué)版，2011，35（6）：65－69.
［5］ 湯嘯天.刑事訴訟研究的新視野［M］.上海：上海人民出版社，2008：74－75.
［6］ 宋英輝.取保候?qū)忂m用中的問題與對策研究［M］.北京：中國人民公安大學(xué)出版社，2007：98－99.
［7］ 王貞會.羈押替代性措施改革與完善［M］.北京：中國人民公安大學(xué)出版社，2012：223.
［8］ 徐靜村.中國刑事訴訟法（第二修正案）學(xué)者擬制稿及立法理由［M］.北京：法律出版社，2005：46－47.
［9］ 宋英輝.取保候?qū)忂m用中面臨的問題與對策［J］.中國刑事法雜志，2007（6）：103－105.
［10］ 陳衛(wèi)東.2012刑事訴訟法修改條文理解與適用［M］.北京：中國法制出版社，2012：174.
［11］ 徐靜村，潘金貴.我國刑事強制措施制度改革的基本構(gòu)想［J］.甘肅社會科學(xué)，2006（2）：148－160.
［12］ 何挺，王貞會.取保候?qū)彛贺酱晟浦贫葦[脫適用困局——“取保候?qū)忂m用中的問題與對策”研討會綜述［J］.人民檢察，2007（14）：20－22.
［13］ 房國賓.比較法視野中的保釋制度研究［J］.廣西社會科學(xué)，2013（3）：59－64.
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