淺議BOT投資方式

作者簡介：伍世瑜（1991—），女，漢族，廣東佛山市人，碩士，單位：西南財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院。

摘要：20世紀(jì)80年代以來，BOT作為一種新型的融資和投資方式在國際上日漸興起，現(xiàn)在已經(jīng)成為東道國政府吸引外資的一個重要手段，它體現(xiàn)了東道國政府與私人投資者之間以基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)和經(jīng)營為標(biāo)的的合同關(guān)系，這種新型的投資方式對于東道國來說，可以減輕其財政負(fù)擔(dān)，促進(jìn)其基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)，而對于私人投資者來說，能作為一種長線投資，獲得長期收益。因此，BOT投資方式必然會受到越來越多國家的青睞，并且會不斷的發(fā)展完善。

關(guān)鍵詞：BOT；項目公司；特許協(xié)議；法律框架

一、BOT投資方式概述

（一）BOT的概念

BOT是英文建設(shè)（Build）—運營（Operate）—移交（Transfer）的縮寫，它是指政府通過合同授予私營企業(yè)一定期限的特許經(jīng)營權(quán)，許可其融資和建設(shè)特定的公用基礎(chǔ)設(shè)施，并準(zhǔn)許其進(jìn)行經(jīng)營管理和商業(yè)利用。

（二）BOT的特征

BOT投資方式具有以下特征：

BOT方式適用于規(guī)模宏大、投融資風(fēng)險高的基礎(chǔ)設(shè)施項目。例如，發(fā)電廠、公共交通設(shè)施、醫(yī)療設(shè)施、大型環(huán)保工程等這些項目的建設(shè)傳統(tǒng)的做法是由政府通過稅收或國家財政籌資建設(shè)并由政府經(jīng)營，然而，基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)特點是建設(shè)周期長、政府耗資大。20世紀(jì)80年代以后各國經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展導(dǎo)致對基礎(chǔ)設(shè)施的需求不斷增長，而長期的經(jīng)濟(jì)不景氣又使政府不能提供足夠的建設(shè)資金，一些國家的政府也不愿再添債務(wù)負(fù)擔(dān)，于是就采取了BOT方式，作為政府籌資建設(shè)的一種替代方式。

（三）BOT項目法律關(guān)系復(fù)雜，合同關(guān)系復(fù)雜且當(dāng)事人眾多

在BOT投資方式中，合作內(nèi)容以國際直接投資為基礎(chǔ)，廣泛融入了國際商業(yè)貸款、國際項目融資、國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓、國際工程承包和國際合作經(jīng)營等各種因素，因此，BOT方式是一種復(fù)雜的綜合性國際經(jīng)濟(jì)合作。其所涉及的合同也包括特許權(quán)協(xié)議、借貸合同、建設(shè)合同、供應(yīng)合同、購買項目產(chǎn)品或服務(wù)合同、擔(dān)保合同、保險合同等，其通常所涉及當(dāng)事人有東道國政府、項目公司、貸款人、建設(shè)者、供應(yīng)商、用戶、擔(dān)保人、保險人等。

二、BOT投資方式的法律框架

BOT投資方式是一個相當(dāng)復(fù)雜的系統(tǒng)工程，其通過一系列的協(xié)議來確定和調(diào)整各方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。BOT投資的法律框架是以特許權(quán)協(xié)議為中心，以參權(quán)協(xié)議、貸款協(xié)議、建設(shè)工程協(xié)議、項目經(jīng)營管理協(xié)議、回購協(xié)議等為重要協(xié)議，構(gòu)成了一個傘狀協(xié)議體系。

（一）特許協(xié)議

BOT所涉及的項目多數(shù)是東道國的公共基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)，這些項目對東道國的經(jīng)濟(jì)和社會生活有著重大影響，所以這些領(lǐng)域的項目的建設(shè)和經(jīng)營由政府和國家專營公司進(jìn)行，因此，私營部門要進(jìn)行基礎(chǔ)設(shè)施的投資，必須要經(jīng)過東道國政府的特別許可，這就需要簽訂特許協(xié)議。特許協(xié)議是整個BOT項目的重要法律依據(jù)，是其他BOT項目相關(guān)協(xié)議的基石，其基本內(nèi)容主要有：關(guān)于特許協(xié)議的一般條款，即特許協(xié)議的目的、特許的范圍、特許的期限等；關(guān)于項目的籌資、建設(shè)、運營階段的當(dāng)事人的具體權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任等；關(guān)于項目的財產(chǎn)事宜，即項目收益、支付方式等。

(二)參股協(xié)議

項目公司是BOT投資中負(fù)責(zé)整個建設(shè)和營運計劃的企業(yè)，如果項目公司由一個投資人獨資組成，這就不存在參股的問題。但是由于項目公司所需資金巨大，若發(fā)生風(fēng)險，一個投資者往往難以承擔(dān)后果，因此項目公司多由多家公司組成國際性財團(tuán)共同投資，它們共同向項目公司提供資金從而成為項目公司的股東，股權(quán)的分配通過股東間簽訂的參股協(xié)議確定。

（三）貸款協(xié)議

貸款協(xié)議是由項目公司和世界銀行集團(tuán)共同簽訂的借款協(xié)議。因為基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)需要大量的資金，而項目公司本身所擁有的資金根本不足以支撐這巨額的數(shù)目，因此要向國際性的銀行集團(tuán)貸款，而這國際性的銀行集團(tuán)多是由幾個不同的金融機(jī)構(gòu)組成，這是為了出于分散風(fēng)險的需要，貸款多為無追索權(quán)貸款或有限追索權(quán)貸款，即貸款方只可向項目公司行使追索權(quán)，從項目公司中收回本金和利息，而無權(quán)或只能有限地向項目公司的股東追索其債權(quán)，因為項目公司作為一個獨立的法人實體，它的財產(chǎn)是獨立于股東個人財產(chǎn)的。

（四）工程承包合同和經(jīng)營管理合同

工程承包合同和經(jīng)營管理合同是項目公司與承建商、經(jīng)營者簽訂的合同。如果項目公司有足夠的能力也可以自行開發(fā)建設(shè)、經(jīng)營，但是，在BOT投資方式中，項目公司通常是作為融資者，不具備建設(shè)、經(jīng)營工程項目的條件和能力，因此，項目公司就需要尋找適合的工程承包人和經(jīng)營管理人，與其分別簽訂工程承包合同和經(jīng)營管理合同，讓他們來對工程進(jìn)行實際的建設(shè)和管理，合同對方可以是項目公司的股東或者是東道國的專業(yè)公司，也可以是其它具備足夠條件和實力的專業(yè)公司。

（五）產(chǎn)品服務(wù)購買協(xié)議

在基礎(chǔ)設(shè)施、能源開發(fā)項目中，項目公司需通過與一定數(shù)量的客戶簽訂產(chǎn)品或服務(wù)購買協(xié)議，以保證日后對項目的市場需求。但在BOT項目的需要來自于社會大眾，項目公司不可能與社會公眾簽訂購買協(xié)議，在此情況下，項目公司可以與東道國政府或其主管部門或國家專營公司簽訂一項協(xié)議，讓東道國來保證對項目的最低需求。

三、BOT投資方式存在的不足

（一）對投資者來說投資風(fēng)險大，收益時間長

對于投資者來說，既要對基礎(chǔ)設(shè)施進(jìn)行建設(shè)，又要依賴于對基礎(chǔ)設(shè)施的運營來獲取收益，而在基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)中需要的資金巨大，投資成本較高，加上缺乏強(qiáng)有力的擔(dān)保和不確定的市場需求，投資者在運營時往往很難取得預(yù)期的收益。

（二）對東道國來說主權(quán)可能會受到威脅，環(huán)境可能遭到破壞

一方面，對于東道國來說，傳統(tǒng)都是把基礎(chǔ)設(shè)施或公共事項納入到政府的建設(shè)和管理中來，現(xiàn)在BOT作為新的投資方式出現(xiàn)后，私人投資者可以直接投資東道國的基礎(chǔ)設(shè)施，就會很容易威脅到東道國的經(jīng)濟(jì)安全，嚴(yán)重的可以威脅到東道國的主權(quán)。另一方面，在BOT項目中，私人投資者在對東道國的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)過程中，有時候為了獲得利益的最大化，往往以犧牲環(huán)境為代價，環(huán)境就可能遭到破壞。

（三）BOT涉及的法律環(huán)節(jié)多，程序復(fù)雜

BOT所涉及的法律關(guān)系包括特許協(xié)議合同關(guān)系、借貸關(guān)系、供應(yīng)關(guān)系、產(chǎn)品購買關(guān)系等等，所經(jīng)的程序也較多，手續(xù)較復(fù)雜，對于投資者來說，就需要耗費大量的人力、物力和財力，使其投資成本增多，利潤自然就會減少，同時這會降低投資者投資的欲望，對東道國來說也是極其不利的。

四、BOT投資方式的新發(fā)展

近年來，隨著社會的發(fā)展和實踐操作的需要，BOT投資方式又有了新的發(fā)展，TOT應(yīng)運而生，有效地避免了BOT的一些缺點。

TOT是英文Transfer-Operate-Transfer的簡稱，即移交—經(jīng)營—移交，是指政府部門或國有企業(yè)將建設(shè)好的項目的一定期限的產(chǎn)權(quán)和經(jīng)營權(quán)，有償轉(zhuǎn)讓給投資人，由其進(jìn)行運營管理；投資人在一個約定的時間內(nèi)通過經(jīng)營收回全部投資和得到合理的回報，并在合約期滿之后，再交回給政府部門或原單位的一種融資方式。

TOT與BOT相比，優(yōu)勢在于：風(fēng)險較小、項目產(chǎn)品價格低；新建項目的建設(shè)和運營時間提前；簡便易行、方便管理，不至于在東道國引起較大的阻力；涉及的法律環(huán)節(jié)少；降低了投資者的成本、融資的對象更為廣泛等。

但是，我國在實際運用的過程中，要根據(jù)不同地區(qū)的實際來采用這兩種不同的投資方式，這樣才能有效地解決我國基礎(chǔ)設(shè)施資金不足的問題，更好地吸引外資和引進(jìn)先進(jìn)的生產(chǎn)技術(shù)和管理方法，使其更好地服務(wù)于我們社會主義經(jīng)濟(jì)建設(shè)。

結(jié)束語

綜上所述，BOT投資方式是國際社會上流行的一種新型的投資方式，它具有傳統(tǒng)投資方式所不能比擬的優(yōu)勢，它實現(xiàn)了投資主體的多元化，減輕了東道國政府的財政負(fù)擔(dān)，為東道國引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)和人才。隨著社會的發(fā)展，BOT投資方式也會不斷地發(fā)展完善，同時也會被越來越多的國家接受并采用。

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