董事會治理：從管制公司到合股公司的發(fā)展

仲繼銀

在“董事會（board of directors）”一詞被正式和普遍使用以前，事實上的公司董事會已經(jīng)存在了數(shù)百年的時間。“助理董事會（board of assistants）”、“委員董事會（board of committees）”是兩個最常用來指稱董事會的概念。有據(jù)可查最早使用董事會概念的是1618年成立的英國非洲公司，該公司特許章程規(guī)定了由12名“董事”構成的董事會。但直到十七世紀末，“董事”這一術語并沒有得到進一步使用。1694年英格蘭銀行章程正式采用了“董事”一詞之后，“董事”一詞開始得到普及，取代了“助理”、“委員”等詞

管制公司的“董事會”

十六和十七世紀英國特許貿(mào)易公司對“助理（董事）會”或“委員（董事）會”的采用，來自最早的兩家英國外貿(mào)商人組織——斯坦普商人公司（The Company of the Merchants of the Staple）和商人探險家公司（the Company of Merchant Adventurers）。這兩家英國商人組織起來進行對外貿(mào)易的最早的公司，都擁有從皇家獲得的某種排他性權利，并激發(fā)后來的英國貿(mào)易公司尋求特許授權。同樣，當后來的英國特許貿(mào)易公司起草章程時，斯坦普商人公司和商人探險家公司所采用的董事會治理結(jié)構成為了他們仿照的模式。斯坦普商人公司和商人探險家公司，都不是合股公司，而是管制公司。這種公司中，董事會的作用是頒布和執(zhí)行公司的規(guī)章，以管治個體商人們的行為，而不是管理一個企業(yè)。

斯坦普商人公司

斯坦普商人公司是英國從事羊毛出口業(yè)務的商人團體。英國的法律限制羊毛出口，斯坦普商人們得益于這種限制，能減少競爭并允許控制價格。英國國王則由此從羊毛商人身上獲取收入。

這一制度開始于十三世紀末，愛德華一世規(guī)定所有的羊毛出口都只能通過一個市場進行。英國商人們從布拉班特（Brabant）公爵那獲得特許章程從事羊毛銷售，準許他們建立全員大會（assemblies），后來又準許他們選舉“市長（mayor）”，以治理商人們的事務。其結(jié)果是，建立起來了一個有組織的商人協(xié)會或公司，并明顯帶有一種由執(zhí)行官和所有成員共同決策的簡單治理結(jié)構。

1313年，這一斯坦普體系變?yōu)閺娭菩缘?，確立了市長和斯坦普商人委員會（Council），并被授權選擇一個斯坦普市鎮(zhèn)進行所有的羊毛出口業(yè)務。他們最初選擇了圣歐麥（Saint-Omer）。但是，整個接下來的半個世紀，充滿了關于合法的羊毛貿(mào)易地應該移至哪里以及誰應該被許可進行貿(mào)易的斗爭。1353年的斯坦普法令（Ordinance of the Staple of 1353）頒布，這一整套事務分布在了十五個英國市鎮(zhèn)，它們中的每一個都有自己的斯坦普市長和相應官員。但是幾年之后，加來（Calais，法國北部城市，當時為英國控制）吸引了斯坦普。結(jié)果，斯坦普商人變成了加來斯坦普商人公司（the Company of the Staple of Calais）。

一個24人的委員會治理著加來的斯坦普商人公司。在1363-1365年間，這個委員會也治理著加來市。最初有26位商人負責加來的斯坦普公司，但估計這是把兩位市長（一位負責公司，一位負責城市）加在了24位成員的委員會中。

商人探險家公司

“商人探險家”是指從事英國紡織品以及其他英國制造貨物出口業(yè)務的商人。十五世紀早期，亨利四世授予英國商人一份在英國以外，主要是低地國家（荷蘭、比利時、盧森堡）進行出口貿(mào)易的特許章程。該章程準許商人們在他們自己中選舉產(chǎn)生一位總督（governor）。這些早期公司的主行政官通常被稱為總督，而不是總裁（president）或者更為現(xiàn)代的CEO。總督的職責是，裁決英國商人自己內(nèi)部的爭議，并在英國商人與外國商人的爭議中幫助英國商人?？偠皆诘玫缴倘藗兺獾那闆r下，可以建立其團體內(nèi)部的規(guī)則和律令，并對違反這些規(guī)則的商人施加懲罰。

在整個十五世紀，英國國內(nèi)的出口貿(mào)易商人，沒有正式單獨的組織。作為替代，他們大多數(shù)是綢布商公司（Mercers Company）的成員，這是一個倫敦商人的基爾特（行業(yè)協(xié)會）。十五世紀中期時，他們開始作為一個單獨團體舉行會議。到十五世紀后期，倫敦的出口商人們開始把自己看作是一個冠以“商人探險家”頭銜的獨特團體，并且明顯是通過與低地國家的英國商人建立聯(lián)系而進行其業(yè)務。在1485年向英國王室的請愿中，倫敦的出口貿(mào)易商人們稱他們自己為“進入到荷蘭、澤蘭、布拉班特和佛蘭德斯的商人探險家，倫敦市民”。

1505年，亨利七世授予了商人探險家公司特許章程，給該公司在英國制造業(yè)出口貿(mào)易上的壟斷權，不過公司的成員資格必須向所有支付了費用的英國商人開放。這個特許章程規(guī)定總部將設在歐洲大陸而不是在英格蘭的公司，選舉“24位最睿智、謹慎和忠實的人”作總督的“助理”?？偠胶椭韨兊穆毮苁墙鉀Q商人之間的糾紛，并制定規(guī)則監(jiān)管公司的成員們。

十六世紀前半期，英國國內(nèi)城市中的商人探險家們，也創(chuàng)建了他們自己的商人探險家公司。這些公司，通常也都采用董事會治理結(jié)構，選舉產(chǎn)生總督和12位或18位助理。不過，有時候這些倫敦之外的商人探險家公司，遵循了老的基爾特治理模式，選舉所謂的主事人（masters）和執(zhí)事（wardens，看守人），而不是總督和助理。

1564年，伊麗莎白一世向商人探險家們發(fā)布了一個新的特許章程。這個新章程確認了公司的治理結(jié)構為：總督，副總督，24位助理，在海外設立公司總部，并對無論在何處經(jīng)營的商人探險家都有司法管轄權（jurisdiction）。

總體來說，商人探險家公司和斯坦普商人公司都有治理董事會，并且顯然為后來的特許貿(mào)易公司提供了治理董事會的模式。商人探險家公司和斯坦普公司董事會的存在，是為了裁決糾紛和通過律令以監(jiān)管成員們的行為。

合股貿(mào)易公司

公司董事會并不是作為一種管理商業(yè)公司的機構而發(fā)展起來的。它是商業(yè)公司從獨立商人社團中演變出來時所繼承來的一種機構。早期的商人社團或公司，相繼采用了董事會治理來取代由官員和全體成員大會決策相結(jié)合的那種低結(jié)構化的治理（less structured governance）。延續(xù)早期商人社團的傳統(tǒng)，東印度公司、俄國公司、東方地區(qū)公司、累范特公司、哈德遜灣公司和南海公司等著名英國貿(mào)易公司，普遍采用了董事會治理。

1554年菲利普和瑪麗特許設立了“俄國公司”。俄國公司章程指定Cabot為終身總督，同時規(guī)定要有四位“聰明、謹慎和誠實”的成員為“參事”（consul），24位成員為“助理”。俄國公司的成員要每年選舉產(chǎn)生公司的參事和助理。有趣的是，盡管俄國公司的絕大多數(shù)文字記錄都在一場大火中燒掉了，但是現(xiàn)存的一些文字記錄顯示出了俄國公司章程規(guī)定的董事會角色和其董事會實際發(fā)揮的有限作用之間的一種熟悉的背離。例如，公司成員作為一個整體，在公司管理中似乎發(fā)揮了要比其章程規(guī)定遠為更多的作用。俄國公司章程僅僅規(guī)定了公司成員選舉參事和助理的權力。公司記錄卻顯示，成員在他們的常規(guī)會議（general meetings）上挑選公司在俄國的代理商，批準合同和財務報告，評斷由于公司雇員（servants of the Company，公司的仆人）進行私人貿(mào)易所引起的利益沖突。另一個極端，很多時候，公司總督，或許是有公司少數(shù)幾位重要成員的支持，就能代表公司進行行動。與此相反，雖然公司董事會（由“助理”組成的委員會）在公司章程中具有廣泛的權力，卻很少有其采取了什么實際行動的記錄。

1579年，伊麗莎白一世授予了“東方地區(qū)公司（Eastland Company）”特許章程。東方地區(qū)公司的治理機關包括總督、一位或多位副總督，24位助理。東方地區(qū)公司的成員（股東）們每年選舉公司的總督、副總督。

累范特公司（Levant Company）正式創(chuàng)立于1581年，伊麗莎白一世授予Osborn和Staper等四人特許章程，組成“累范特商人們的公司”。章程規(guī)定Osborn為公司的第一任總督。由于只有四位成員，該公司章程沒有關于助理的規(guī)定。章程授權Osborn和Staper招十二位其他英國人進入公司，女王保有再招兩位成員的權力。1592年，伊麗莎白一世向該公司授予一份新章程。這份新章程列出了53位公司成員，并授權公司可以不受舊章程的人數(shù)限制招募新成員。這次公司成員規(guī)模的擴大，明顯是為了補償那些在地中海地區(qū)的貿(mào)易受到英國-西班牙戰(zhàn)爭影響的商人們。由于有更多的公司成員，現(xiàn)在的治理結(jié)構改變了。新章程不僅規(guī)定了設立一位總督，還規(guī)定了由公司成員每年選舉產(chǎn)生的12位助理。隨著公司的發(fā)展，1605年又有了一份新章程。進入公司的大門開始向所有的商人開放了，只要付費就可以成為公司成員。在治理方面，新章程將助理的人數(shù)提高到了18人。

1670年，英國政府特許授權成立了哈德遜灣公司——正式名稱是英格蘭對哈德遜灣貿(mào)易探險公司和總督。公司的所有者每年選舉產(chǎn)生公司總督、副總督和一個由7位委員組成的董事會（board of seven committees）。

1711年，南海公司——正式名稱為大不列巔對南海和美洲其他地區(qū)貿(mào)易及為促進漁業(yè)的商人公司和總督——獲準成立。南海公司設立了總督（governor）、次官（sub-governor）、副長官（deputy governor），和由30位董事組成的董事會（board of thirty directors）。很悲哀，在1720年南海公司崩潰后進行的一系列調(diào)查與起訴中，董事們宣稱其不知情。在南海公司的30名董事中，有一個內(nèi)部圈子和一個被動的外部圈子。被動的董事會成員們尋求從參與欺詐的董事中開脫出來。

從管制公司到合股公司：董事會角色的轉(zhuǎn)變

這些特許貿(mào)易公司經(jīng)歷了從管制公司（regulated companies）到合股公司（joint stock companies）的轉(zhuǎn)型。所有管制公司，本質(zhì)上是基爾特，擁有其成員資格的商人們在公司的特許經(jīng)營權之下獨立進行業(yè)務運營。合股公司則是一個實體，成員（股東）的投票權和經(jīng)濟收益均來自對一個共同企業(yè)的投入。這一演變沒有改變治理董事會的結(jié)構，但卻從根本上改變了對董事會應該做什么的期望——董事會的職責。董事會從管制機構（regulatory body）——代表獨立進行業(yè)務的商人集體保護他們的特許性經(jīng)營權，變成了一個督導機構（supervisory body）——擁有運營一個企業(yè)的全面職責。

東方地區(qū)公司提供了一個管制公司的好樣本。東方地區(qū)公司章程授予該公司中的商人，擁有英國對斯堪的納維亞和波羅的海地區(qū)（不含俄羅斯）的貿(mào)易專營權。作為一個管制公司，東方地區(qū)公司沒有作為一個實體來進行運營。作為該公司成員的商人們，通過個人單獨或者合伙方式進行他們的貿(mào)易運營。如果管制公司沒有作為一個公司來進行運營，擁有一個治理董事會的目的是什么？董事會通過發(fā)布禁令來對公司成員們的行為進行治理。例如，東方地區(qū)公司董事會禁止對商品進行“染色（Colouring）”，染色是指把非公司成員的商人們的商品作為公司成員自己的來銷售。非公司成員的商人們試圖通過這種隱藏委托人的方式，突破公司的排他性特許經(jīng)營權。正如這一例子所表明的，管制公司董事會的作用，不是行使運營一個企業(yè)的全面職責，而是對個體商人施加規(guī)則以保持壟斷。

在合股公司中，不再是每個商人以其自己的存貨（stock）進行貿(mào)易，而是商人們認購一個基金，由該基金支持聯(lián)合或合在一起（combined or join）的貨物存儲，通過公司代理進行貿(mào)易——由此產(chǎn)生了“合股公司（joint stock company，合并貨物的團隊）”這一名稱，正是從“合股（joint stock）”一詞衍生出了今天的股東（stockholder）一詞。有幾個因素促進了從管制公司向合股公司的演化。最明顯的一個因素是隨著貿(mào)易航線由近及遠，需要更大規(guī)模的融資，也面臨著更大的失敗風險。與管制公司中的個人經(jīng)營相比，合股公司可以融集更多資金，可以在更多的參與者中分散風險。還有一個因素是，把業(yè)務限定在通過合股融資進行的公司貿(mào)易，可以作為抵制“染色”行為的一種手段。

從管制公司到合股公司的演化并非是一個線性過程。俄國公司的成立早于東方地區(qū)公司，是以合股公司形式開始的，比俄國公司成立時間晚的東方地區(qū)公司卻是一家管制公司。與普遍的從管制向合股公司演化不同，俄國公司發(fā)生了一個相反方向的變化。該公司從永久資本開始，但是經(jīng)過令人失望的結(jié)果后，公司成員們要求公司返還他們的資本投入。此后，俄國公司的業(yè)務開始通過每次認購和定期的清算與重新分配進行。結(jié)果是，少數(shù)公司成員擁有了更大的公司份額，由此招致更多的關于該公司的壟斷權集中于少數(shù)幾人之手的批評。這些批評，加上沒有永久資本導致的會計混亂，最終招致該公司變成了一個管制公司，而不再是一個合股公司。累范特公司也經(jīng)歷了一個與此大致類似的從合股公司退回到管制公司的歷程。

隨著管制公司向合股公司的演化，在管制公司中為頒布規(guī)章和執(zhí)行規(guī)則以治理獨立商人們行為而存在的一個同樣的董事會結(jié)構，把自己變成了服務于合股公司的機構，管理大型商業(yè)企業(yè)。合股公司的發(fā)展，還為可轉(zhuǎn)讓的所有者權益提供了條件。在這種可轉(zhuǎn)讓的所有者權益中，投票權可以依賴于所購買的權益數(shù)量，這種投票權可以廣泛地分散在被動投資者手中，這為所有權和控制權的分離奠定了根基。

東印度公司的治理模式演變

1602年，伊麗莎白女王發(fā)布特許章程，創(chuàng)建了人們所熟知的東印度公司。東印度公司章程規(guī)定，對航行的指導以及所有其他的公司事務的管理都歸公司總督和被稱作“委員”的24個人。從東印度公司開始，委員（committees）一詞，就像前述馬薩諸塞灣公司所用“助理（assistants）”一詞一樣，開始作為比董事（director）或受托人（trustee）更早的頭銜，來稱呼那些由選舉產(chǎn)生的負責一個公司的治理的委員會機關（董事會）中的成員。英國東印度公司章程指定托馬斯.史密斯（Sir Thomas Smith）為公司第一任總督（總裁），但同時規(guī)定公司成員（股東）每年應選舉產(chǎn)生公司委員（董事），公司委員（董事）應在他們當中選出公司總督（總裁）。

起步階段，東印度公司兼有管制公司和合股公司的特征。東印度公司通過一些單個商人或商人小組進行業(yè)務航行，直到1612年，才開始作為一個公司進行貿(mào)易航行?？墒橇硪环矫?，東印度公司從一開始就是在一種合股基礎上進行其貿(mào)易航行的，不過公司成員們的投入是針對每項航行進行，而不是作為公司的永久資本或合股而投入的。最初的東印度公司章程保護公司成員在公司的特許經(jīng)營權名義下自己進行貿(mào)易的權利，這和管制公司幾乎一樣；而且，并非所有的公司成員都投資了以合股方式進行融資的早期航行。

在十七世紀的頭半期，盡管沒有形成永久資本，但是東印度公司的成員們投資的合股基金，支持了一定數(shù)量到印度的貿(mào)易航行。這些合股基金會在其認購者們中進行清算和收益分配。十七世紀中期，這一做法引起的會計混亂和維護其持續(xù)壟斷的需要，導致了東印度公司的調(diào)整，用永久性合股基金取代了早期那些一次性基金。在公司還沒有對早先的合股基金進行清算就開始籌集后續(xù)合股基金時，產(chǎn)生了帳目混亂。如何處置和計量公司在印度和英國獲取的永久設施使問題進一步復雜化。這些永久設施通常被稱為“固定貨物（dead stock）”，以與貿(mào)易貨物或“活資（quick stock）”相對。

在轉(zhuǎn)向永久資本的同時，還出現(xiàn)了另外兩個有關公司成員權利的關鍵變化。投票權開始以每位成員向公司永久合股基金投入的數(shù)量為基礎，而不再是所有成員都有投票權。1650年時，東印度公司股東的投票權規(guī)定是，每500英鎊投入有一個投票權。1693年的新章程規(guī)定，在股東大會（general court）上，每1，000英鎊投資擁有一個投票權，一人最多可以擁有十個投票權。此外，十七世紀末或者是早在1654年，東印度公司不再向其成員授予在公司特許權下個人進行貿(mào)易的權利。這兩個變化的結(jié)果是，把作為東印度公司成員的兩個利益——投票權和經(jīng)濟收益——都完全與對公司活動的共同基金的投入聯(lián)系在一起了。由此，東印度公司完成了從一個商人聯(lián)合體到普通公眾進行被動投資的工具的轉(zhuǎn)型。

在現(xiàn)代董事會實踐的多個方面，東印度公司都有先鋒表現(xiàn)。典型的現(xiàn)代公司董事會的一個關鍵權力是雇傭和解聘首席執(zhí)行官的權力。東印度公司的最初章程可能是第一份將選擇公司總督的權力授予其治理董事會而不是把這一權力保留在公司成員手中的公司章程。

通過后續(xù)的特許章程或者其他方式，東印度公司的治理結(jié)構出現(xiàn)各種各樣的進一步變化。在十八世紀時，委員（董事）們選舉出了主席和副主席，來主持他們的會議，并由此建立了與總督辦公室分開的主席辦公室——這是今日一些董事會改革者們所正在推動的事情。

另一項今日仍很普遍的、被引入東印度公司的治理實踐，來自1773年的一項議會法案。該法案把董事任期錯開的概念引入了東印度公司董事會——那時已經(jīng)稱為董事（director）——每年改選四分之一的董事。