新公司法司法適用的探索

5月11日，由中國法學(xué)會商法學(xué)研究會、最高人民法院民二庭、中國政法大學(xué)商法研究中心聯(lián)合主辦，“我的律師網(wǎng)”協(xié)辦的第三屆“公司法司法適用高端論壇”在北京北郵科技酒店隆重舉行。

2013年10月，國務(wù)院總理李克強(qiáng)主持召開國務(wù)院常務(wù)會議，部署推進(jìn)公司注冊資本登記制度改革，奏響了公司資本制度改革的前奏；同年12月，十二屆全國人大常委會第六次會議通過了《中華人民共和國公司法》的修訂，繪制了公司資本制度改革的藍(lán)圖；2014年3月1日，新公司法正式實施，開啟了我國公司資本制度的歷史新篇章。

本次論壇以問題導(dǎo)向為中心，針對在資本制度改革背景下新《公司法》的司法適用問題展開了探討。會議由中國政法大學(xué)商法研究中心主任、中國商法學(xué)研究會常務(wù)副會長趙旭東主持。清華大學(xué)法學(xué)院教授、中國法學(xué)會商法學(xué)研究會會長王保樹，最高人民法院民二庭庭長宋曉明，中國政法大學(xué)校長黃進(jìn)，國務(wù)院法制辦工交商事法制司司長張建華，國家工商行政管理總局法規(guī)司司長姜天波，中國政法大學(xué)教授、民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院院長王衛(wèi)國出席了本屆論壇并致辭。會上，最高人民法院民二庭法官杜軍、中國政法大學(xué)教授王涌、吉林省高級人民法院民二庭庭長呂強(qiáng)、中山大學(xué)法學(xué)院教授周林彬、清華大學(xué)法學(xué)院教授朱慈蘊、中國人民大學(xué)教授劉俊海、最高人民法院審監(jiān)庭副庭長虞政平、華東政法大學(xué)教授顧功耘等來自法學(xué)理論界和司法實務(wù)界的各位專家學(xué)者就新《公司法》的司法適用問題展開了熱烈的討論。

關(guān)注新《公司法》研究訴訟面臨的新問題

——最高人民法院民二庭庭長宋曉明

《公司法》的修訂對于助推小微企業(yè)、鼓勵投資創(chuàng)業(yè)、解決每年700多萬大學(xué)生的就業(yè)、對于激發(fā)整個經(jīng)濟(jì)持續(xù)健康發(fā)展發(fā)揮了重要的積極作用。但是，人民法院審理公司訴訟當(dāng)中也面臨一些新情況、新問題需要解決。本次《公司法》修訂的著眼點和落腳點還是要正確處理市場和政府的關(guān)系。政府這只看得見的手如何面對市場這只看不見的手，特別是在實踐當(dāng)中如何加強(qiáng)協(xié)調(diào)、加強(qiáng)配合，理應(yīng)受到各界的關(guān)注。希望本次修法能夠促進(jìn)宏觀市場穩(wěn)定、微觀市場靈活、社會政策托底，真正實現(xiàn)習(xí)總書記所說的“不斷推進(jìn)治理國家體系和能力的現(xiàn)代化”。

資本三原則的弱化帶來的新挑戰(zhàn)

——最高人民法院民二庭法官杜軍

這次《公司法》修改取消法定最低注冊資本額，資本設(shè)定完全交給股東甚至一元公司，資本確定原則發(fā)生變化；公司法允許股東無限期自己約定出資期限，資本維持原則嚴(yán)重削弱；再加上取消了現(xiàn)金出資30%的底線要求，原有的三大資本原則都發(fā)生了重大變化。

這種資本維持原則的削弱將給司法帶來很多的問題：抽逃出資將更難界定，其程序問題也需要更進(jìn)一步規(guī)定；公司資本不足時，公司獲取資金規(guī)則亦不清楚；股東減少股權(quán)出資轉(zhuǎn)而債權(quán)出資后的受償順序也需要重新確定；已變化的資本來源制度與未變化的利潤分配、股份發(fā)行、減資等程序之間的協(xié)調(diào)也需要重新思考。

完全認(rèn)繳制下避免出現(xiàn)極端公司

——中國政法大學(xué)商法學(xué)研究所所長、教授王涌

這次《公司法》的修改，實行了完全的認(rèn)繳制，實繳制已經(jīng)不再強(qiáng)制。在完全認(rèn)繳制下，極可能出現(xiàn)一種非常極端的公司，資本完全是認(rèn)繳的，沒有實繳的。

完全認(rèn)繳制在適用上有幾個要點需要注意：債權(quán)人在個案當(dāng)中可以要求公司未實繳出資股東清償公司對他的債務(wù)；債權(quán)人在個案當(dāng)中行使對未實繳出資股東請求權(quán)，標(biāo)準(zhǔn)是什么？還沒有到實繳期限的股東，可以成為債權(quán)人請求權(quán)的對象；公司債權(quán)人債權(quán)產(chǎn)生的時間，無論是債權(quán)發(fā)生在先，還是未出繳出資的股東發(fā)行在后，都有權(quán)利主張債權(quán)；直接請求權(quán)和法人人格否認(rèn)之間應(yīng)為請求權(quán)競合關(guān)系；減資可以對實繳部分或認(rèn)繳部分單獨減資。

工商登記應(yīng)該包括股權(quán)凍結(jié)登記

——吉林省高級人民法院民二庭庭長呂強(qiáng)

關(guān)于注冊資本制度改革后有限責(zé)任公司股權(quán)凍結(jié)問題，有以下兩個方面值得關(guān)注：

第一，工商登記應(yīng)該包括股權(quán)的凍結(jié)登記。新《公司法》并沒有從法律上免除工商行政管理機(jī)關(guān)的協(xié)助義務(wù)。國務(wù)院注冊登記改革方案采取了“寬進(jìn)嚴(yán)管”的運行方式，其不僅規(guī)定了市場主體信息公示系統(tǒng)，還強(qiáng)調(diào)了行政機(jī)關(guān)特別是司法機(jī)關(guān)的配合，股權(quán)登記應(yīng)當(dāng)屬于此“嚴(yán)管”的應(yīng)有之意。

第二，如果工商局拒絕履行辦理協(xié)助義務(wù)的話，可能會產(chǎn)生4個方面的法律后果。第一，可能會侵害潛在的凍結(jié)股權(quán)受讓方的權(quán)益；第二，沒法控制凍結(jié)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，在股權(quán)查封過程中，可能存在第一手受讓人再受讓一手；第三，可能工商局會被相關(guān)法院采取民事強(qiáng)制措施；第四，工商局可能面臨賠償責(zé)任。

公司法的配套還應(yīng)細(xì)化

——中山大學(xué)法學(xué)院教授周林彬

本次改革的思路是政府該放松的要放松，該加強(qiáng)的要加強(qiáng)，有的是減法，有的一定得是加法。目前，工商局的減法做得過多。設(shè)立的時候降低門檻，投資、營業(yè)自由，但是退市制度一定要加強(qiáng)，比如最高院有關(guān)公司清算和其他方面的執(zhí)行的制度仍然是有效的，而且應(yīng)該更加細(xì)化。公司到工商局進(jìn)行登記的原因：一是公信力，二是股權(quán)登記的對抗效力，涉及善意取得的問題。如果轉(zhuǎn)讓了股權(quán)且善意，這個損失由誰來承擔(dān)？僅僅指望通過一個企業(yè)征信系統(tǒng)讓市場主體把握這個風(fēng)險，而具有公信力的政府機(jī)關(guān)作為消極行政，并不符合改革的精神。

抓住修法契機(jī)，關(guān)注立法空白

——清華大學(xué)法學(xué)院教授朱慈蘊

本次資本制度的變革對公司資本的整體制度沒有太大影響，但是它卻成為一個契機(jī)。

《公司法》修訂主要有以下3個關(guān)注點：第一，這次《公司法》的改革對公司資本制度沒有實質(zhì)性影響。首先，雖然取消了最低資本額，采用了全面的認(rèn)繳制度，但公司成立時候，全部資本必須全部發(fā)行，并且被全部認(rèn)繳。其次，依然要適用資本三原則。再次， 虛假出資、抽逃出資、摻水股出資這一系列問題都沒有因為這次公司資本制度的變化而產(chǎn)生變化；第二，資產(chǎn)信用和資本信用這兩者之間不是同一個問題，不可以互相替代；第三，公司可以寬進(jìn)了，保護(hù)債權(quán)人一些基本措施要加強(qiáng)。

注重瑕疵出資問題，保護(hù)債權(quán)人利益

——中國人民大學(xué)教授劉俊海

本次《公司法》修訂主要有以下4個方面的問題值得關(guān)注：第一，強(qiáng)化瑕疵出資和抽逃出資民事責(zé)任的重要性。第二，4月24日全國人大常委會對于刑法188條和189條修改之后意味著什么？虛假出資責(zé)任一定要明確。第三，關(guān)于瑕疵出資問題，不及時、不足額、不適當(dāng)和根本沒有出資，及時出資是按照認(rèn)繳方式做的，如果顯著不公平、不合理的，破產(chǎn)行為要提前。關(guān)于3個責(zé)任，為對公司的責(zé)任、對其他股東的違約責(zé)任和對債權(quán)人代位清償責(zé)任。第四，關(guān)于抽逃出資，不能入罪，但是有民事責(zé)任。對公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，對公司債權(quán)人承擔(dān)代位清償責(zé)任。

新《公司法》背景下的驗資程序

——華東政法大學(xué)教授顧功耘

新《公司法》下，驗資程序在確定股東出資多少、實繳多少與出資形式方面仍然有意義。對于募集設(shè)立的公司及國務(wù)院規(guī)定的特殊的公司，在驗資方面并未變化，仍然需要法定驗資。而對于其他類型的公司，驗資將從法定程序變成依章程規(guī)定進(jìn)行，可以由第三方或者公司內(nèi)部部門來執(zhí)行并出具驗資報告，經(jīng)董事會認(rèn)可后，則董事會需對公司實際到位的資金負(fù)責(zé)，董事會有催收出資和公開驗資信息的義務(wù)。評估與驗資并不相同，評估是專門機(jī)構(gòu)對非現(xiàn)金出資部分的價值確定，在驗資中，實物出資價格不應(yīng)高于評估價格。驗資中未出資的股東其分紅權(quán)、投票權(quán)、知情權(quán)等股東權(quán)利應(yīng)該受到一定限制。

積極應(yīng)對資本制度改革帶來的新問題

——最高人民法院審監(jiān)庭副庭長虞政平

本次修訂核心是資本制度改革，從《公司法》幾百年的發(fā)展趨勢來看，股東人數(shù)越來越少，資本要求越來越低，公司治理結(jié)構(gòu)越來越寬松，股東自治權(quán)利、公司意思自治權(quán)利越來越大，我們現(xiàn)在所做的這些改革顯然和國際公司法的發(fā)展趨勢是相符合的。

對于本次改革的內(nèi)容，很多學(xué)者的文章當(dāng)中都已經(jīng)有所涉及，并非沒有準(zhǔn)備好。改革之后形成的市場交易模式對債權(quán)人總體是有利的，對司法總體是有利的，對解決執(zhí)行難總體也是有利的。同時，本次改革為一些可能面臨投資障礙的人提供一些可能的渠道，實際上增加了投資的保護(hù)。

我們應(yīng)及時建立其他配套的相關(guān)制度，以迎接改革。（本欄目由“我的律師網(wǎng)”協(xié)辦）endprint