證人證言公證業(yè)務(wù)淺析

【摘 要】本文闡述了證人證言的公證保全所存在的風(fēng)險(xiǎn)，及面臨操作的難點(diǎn)，結(jié)合實(shí)際從而引發(fā)出辦理該項(xiàng)公證應(yīng)注意的問(wèn)題及審查的重點(diǎn)。

【關(guān)鍵詞】證人 證言 公證

在公證工作中，對(duì)于證人證言的公證的辦理，實(shí)際是遵從法理的便民原則，但由于操作控制的難度及內(nèi)中存在的風(fēng)險(xiǎn)，致使這類型的公證很少辦理。辦理證人證言公證的風(fēng)險(xiǎn)分析主要從兩方面分析：

申請(qǐng)人面臨的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于申請(qǐng)人來(lái)講，很多申請(qǐng)人以為通過(guò)公證的證人證言，則也可以適用于司法認(rèn)知的原則（對(duì)于已為有效公證文書(shū)所證明的事實(shí)或行為，除非對(duì)方當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的，法院可以直接采用作為證據(jù)），但《最高人民法院關(guān)于民事證據(jù)的若干規(guī)定》第五十五條第一款明確規(guī)定了“證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢”，證人只有在符合五十六條規(guī)定的情況下才可免除出庭的義務(wù)，所以證人想通過(guò)公證證人證言從而可免除出庭的義務(wù)，并不可行；其次，對(duì)于確實(shí)符合若干規(guī)定五十六條情況的證人在公證處所作的證人證言公證，由于我國(guó)的法律對(duì)于證人出庭作證，證人的權(quán)利義務(wù)及處罰原則缺乏明確而行之有效的規(guī)定，法院對(duì)證人普遍存在信任危機(jī)，在采證時(shí)與其他證據(jù)材料相比，對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定上，不重視對(duì)證人證言的采信，所以對(duì)于司法認(rèn)知的制度上說(shuō)，對(duì)公證的證人證言并不能使申請(qǐng)人完全達(dá)到自己所要的效果；

公證處所面臨的風(fēng)險(xiǎn)：《最高人民法院關(guān)于民事證據(jù)的若干規(guī)定》及《民事訴訟法》明確規(guī)定：不能正確表達(dá)自己意志的人不能作為證人。在公證的實(shí)踐操作中，對(duì)于證人精神狀況的審查公證員只能靠日常經(jīng)驗(yàn)判斷，申請(qǐng)人是否可以正確表達(dá)自己的意志，公證機(jī)關(guān)不能從有效的證明文件中得到有力明確的證明，如果申請(qǐng)人屬于不能正確表達(dá)自己意志的人，那么很容易使公證處所作的證人證言公證書(shū)在訴訟中被撤銷；公證處不是強(qiáng)制機(jī)關(guān)，對(duì)于證人不像其他的政法機(jī)關(guān)具有足夠的威懾力，申請(qǐng)人所作的陳述是否是對(duì)事實(shí)客觀的復(fù)述、內(nèi)容是否真實(shí)，公證處無(wú)從考察，這樣會(huì)使公證處陷入尷尬的局面；證人證言屬于當(dāng)事人所實(shí)施的一種民事行為，對(duì)于當(dāng)事人到公證處所作的證人證言的保全應(yīng)否也應(yīng)遵循地域管轄，這一點(diǎn)在有關(guān)法律、法規(guī)上沒(méi)有明確地作出規(guī)定，屬于法律的真空領(lǐng)域，在適用時(shí)公證處應(yīng)如何確定管轄也是值得探討的問(wèn)題；針對(duì)公證處在辦理證人證言公證中所遇到上述風(fēng)險(xiǎn)，公證受理必須注意下列問(wèn)題：

一、證人證言公證的證人資格如何確定

（一）申請(qǐng)人與其申請(qǐng)公證的證人證言案件有利害關(guān)系

（二）申請(qǐng)人具有相應(yīng)作證的行為能力

（三）根據(jù)證據(jù)保全的相關(guān)的法理精神，對(duì)證人證言公證申請(qǐng)人的資格應(yīng)限定為如下幾種：1.證人身患疾病有死亡的可能，或是證人年邁體弱或行動(dòng)不便無(wú)法參加庭審活動(dòng)；2.證人即將出國(guó)或出差短期內(nèi)無(wú)法取得聯(lián)系；3.證人遭受威逼、恐嚇而不敢出庭作證；4.證人特殊崗位確實(shí)無(wú)法離開(kāi)；5.路途特別遙遠(yuǎn)，交通不便難以出庭的；6.因自然災(zāi)害等不可抗力的原因無(wú)法出庭的

二、證人證言公證的管轄權(quán)

證人證言是證人所作出的一種民事行為，雖然公證的有關(guān)法律法規(guī)沒(méi)有將證人證言也明確列為不受地域管轄的公證類型，但根據(jù)公證有關(guān)條例的立法精神，證人證言類似于聲明，也應(yīng)不受地域所管制；

三、證人證言必須是對(duì)客觀存在的事實(shí)進(jìn)行客觀敘述

證人證言必須是客觀的、真實(shí)的，而不是想象的、虛構(gòu)的、捏造的。當(dāng)事人之間民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系這些事實(shí)發(fā)生在當(dāng)事人申辦公證前，公證員無(wú)法得知，但法律事實(shí)發(fā)生時(shí)會(huì)形成并留下一定的痕跡，會(huì)被別人所知悉。無(wú)論是事實(shí)發(fā)生時(shí)留下的材料或物品，還是證人證言，都是客觀存在的。公證員只有通過(guò)客觀存在的證據(jù)，才能準(zhǔn)確把握公證案件的真實(shí)情況，作出正確的證人證言公證。但如何判別當(dāng)事人的陳述是否真實(shí)合法成為了當(dāng)前操作的難點(diǎn)，只能通過(guò)詢問(wèn)、觀察等憑日常經(jīng)驗(yàn)、生活邏輯作出判斷

四、證人證言必須與待證事實(shí)存在著必然的聯(lián)系

證人證言必須與待證的案件事實(shí)存在一定的必然的聯(lián)系，也即關(guān)聯(lián)性。判斷證人證言與公證案件有無(wú)關(guān)聯(lián)性的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是：通過(guò)證人證言，使得待證事實(shí)的真實(shí)性或虛假性變得更為清晰，從而有助于證明待證事實(shí)的真?zhèn)?。因此，公證員在辦理具體的證人證言公證中可以把證人證言的關(guān)聯(lián)性標(biāo)準(zhǔn)分解為以下三個(gè)問(wèn)題：第一，證人證言能夠證明什么事實(shí)；第二，這個(gè)事實(shí)對(duì)解決案件中的爭(zhēng)議問(wèn)題有沒(méi)有實(shí)質(zhì)性意義；第三，法律對(duì)這種關(guān)聯(lián)性有沒(méi)有具體的要求。通過(guò)回答這三個(gè)問(wèn)題，就可以比較準(zhǔn)確地把握證人證言的關(guān)聯(lián)性了。

五、證人證言必須符合相關(guān)法律的規(guī)定

即證人證言必須按照法定程序收集和提供，必須符合法律規(guī)定的條件。證人證言的合法性標(biāo)準(zhǔn)包括以下內(nèi)容：第一，提供證言的主體必須符合有關(guān)法律的規(guī)定，我國(guó)的刑事訴訟法和民事訴訟法都對(duì)證人能力作出了一些限制性規(guī)定，因此那些不具備證人能力的人提供的證言即使具備了客觀性和關(guān)聯(lián)性，也不能采用。第二，證人證言的形式必須符合有關(guān)法律的規(guī)定，如果法律規(guī)定證明某種民事關(guān)系存在的證據(jù)必須以書(shū)面形式，或者必須經(jīng)過(guò)公證，那么不具備相應(yīng)形式證據(jù)的證人證言也就不能采用。第三，證據(jù)的收集程序或提取方法必須符合法律的有關(guān)規(guī)定。這主要指當(dāng)事人、當(dāng)事人的委托代理人、公證機(jī)構(gòu)在收集證人證言時(shí)應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的要求，不得違反法律的規(guī)定。若公證人員是本公證事項(xiàng)的當(dāng)事人或當(dāng)事人的近親屬，與本公證事項(xiàng)有利害關(guān)系或與本公證事項(xiàng)的當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響正確辦證的，應(yīng)當(dāng)自行回避。在辦理證人證言的公證中，作為公證員從受理開(kāi)始就應(yīng)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)貙彶樽C人的資格，辦理過(guò)程中分析證人陳述的真與偽，作詳細(xì)的談話筆錄，本文從本人辦理過(guò)的公證作一些淺析：

（一）從申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)資料審查該證人資格是否符合法律對(duì)證人的基本規(guī)定——具備相應(yīng)的行為能力與否。

（二）詢問(wèn)申請(qǐng)人申請(qǐng)?jiān)擁?xiàng)公證原因，判斷其是否符合作證人證言公證的規(guī)定，并記錄在案，由當(dāng)事人確認(rèn)簽名。

（三）告知申請(qǐng)人辦理這一公證，公證處所證明的事實(shí)只是申請(qǐng)人作陳述的過(guò)程，對(duì)于所陳述的內(nèi)容真實(shí)性公證書(shū)是不予于確認(rèn)的。

（四）通過(guò)交談問(wèn)話啊等方面了解申請(qǐng)人是否因環(huán)境的特定或情況的變化造成證人證言不能準(zhǔn)確反映公證案件的客觀事實(shí)。