創(chuàng)新管理模式依法維護參股股東合法權(quán)益

文/張 鵬

按照股東實際出資額及對公司的控制和影響程度，有限責任公司的股東一般分為三種。一是控股股東，包括持股比例67%以上的絕對控股股東，或出資額雖然不足50%，但依其出資額所享有的表決權(quán)已足以對股東會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。二是特例股東，即實際控制人，雖然未載于股東名冊，不是公司股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的自然人或法人。三是參股股東，有限責任公司中持股比例低于50%，無法控制公司的經(jīng)營管理，在董事會、高管層沒有控制權(quán)，在公司管控中處于弱勢地位。

現(xiàn)代公司組織形式的產(chǎn)生及其存在，在經(jīng)濟發(fā)展的進程中產(chǎn)生了很大的積極作用，但公司股東在從公司這種商事組織獲得巨大經(jīng)濟利益的同時，公司的所有權(quán)與控制權(quán)分離這種特征也對經(jīng)濟發(fā)展產(chǎn)生了不利影響。控股股東在股東不知曉的情況下控制公司，受利益驅(qū)使容易使公司逐漸成為其謀取私利的個人工具。有限責任公司由于股東較少，股東權(quán)力更集中，公司容易被控股股東控制，形成不利于參股股東的局面；合作公司股東構(gòu)成多元化，但董事往往只考慮自己所代表的股東，如果代表大股東的董事缺乏合作共贏意識，極容易忽略中小股東利益，而經(jīng)理層往往附和于力量最強、聲音最大的群體。綜上所述，探索在目前法律框架下參股股東參與公司管理和權(quán)益維護的有效途徑是十分急需和必要的。

一、高度重視公司章程

1.制定最有利的表決方式?！豆痉ā返?3條規(guī)定：股東會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程另有規(guī)定的除外。第48條規(guī)定：董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。由此可確定，股東出資比例與表決權(quán)比例是可以脫鉤的，參股股東在參與制定公司章程時，可以利用該法條中但書的規(guī)定，在章程中對股東會、董事會的議事方式和表決程序爭取做出有利于己方的約定。

2.放大否決權(quán)。參股股東對公司重大事項行使否決權(quán)，是維護股東權(quán)益的一項重要手段?？稍谡鲁讨忻鞔_行使否決權(quán)的具體事項，除前述的特別決議事項外，還包括可分配利潤的分配方案；金額較大的擔保、反擔保及授信額度；重大資產(chǎn)重組或中斷公司的核心業(yè)務(wù)；金額較大的爭議、訴訟或仲裁的提起或和解；金額較大的關(guān)聯(lián)方交易定價；金額較大的銀行融資；高級管理人員的任命和解聘；批準公司年度財務(wù)預算和決算等。

3.明確股東會、董事會職權(quán)。明確股東會、董事會職責權(quán)限是參股股東保障其權(quán)利實現(xiàn)的關(guān)鍵。許多公司章程只是簡單按照 《公司法》一般性規(guī)定制定，概括性強、操作性弱，忽視了公司章程劃分兩個機構(gòu)職權(quán)的重要作用。在某些合作公司中，參股股東可以進入股東會，但是未必能夠委派董事參加董事會?？毓晒蓶|對應(yīng)由股東會研究或表決的重大事項，以其控制的董事會進行決定，損害參股股東的合法權(quán)益。

二、嚴格履行股東義務(wù)，確保股東合法地位

1.依公司章程規(guī)定出資足額到位?！豆痉ā返?8條規(guī)定：“股東應(yīng)當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)”。股東不按照上述規(guī)定出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向已按期足額繳納的股東承擔違約責任。對一些投資較大的項目，注冊資本金要求較高，參股股東可以將對項目公司的股東借款以注冊資本金的形式注入，減輕資金壓力。

2.參股股東依法向項目公司索取出資證明。出資證明書是表現(xiàn)有限責任公司股東地位或者股東權(quán)益的一種要式證券。有限責任公司不同于股份有限公司，其全部資本并不分為股份，但是，有限責任公司的股東也有自己的出資額，有限責任公司向股東簽發(fā)出資證明書是《公司法》賦予的權(quán)利和義務(wù)，是法定的公司管理工作程序，必須依法簽發(fā)。

3.嚴禁抽回出資。《公司法》規(guī)定，有限責任公司的資本采取嚴格的資本確定、維持、不變的原則，其資本總額及每個股東的出資、出資形式均須記載于公司章程，并由公司股東足額繳納。股東繳納出資后，項目公司的資本、業(yè)務(wù)、法律人格和機構(gòu)都已獨立，除非經(jīng)過法定程序，否則無法通過正常渠道抽回出資。

三、依法行權(quán)，維護參股股東合法權(quán)益

1.依法行使知情權(quán)?！豆痉ā芬?guī)定股東有權(quán)復制公司章程、股東會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。這一規(guī)定為參股股東深入了解公司經(jīng)營活動和財務(wù)狀況提供了法律保障。

2.依法享有追償權(quán)?！豆痉ā芬?guī)定股東濫用權(quán)力給公司或其他股東造成損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責任。但在公司實際經(jīng)營管理過程中，公司控股股東通過各種途徑控制著項目公司，存在擅自挪用公司財產(chǎn)，或者將財務(wù)賬目、業(yè)務(wù)活動混同的可能?？毓晒蓶|濫用權(quán)力，給項目公司或其他股東造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。參股股東一旦發(fā)現(xiàn)利益受侵害的情況，應(yīng)當及時行使法律賦予的追償權(quán)。

3.設(shè)立股權(quán)“回購”機制。設(shè)立由控股股東“回購”（受讓）參股股東股權(quán)的機制，即規(guī)定在某些特定情況下 （如嚴重損害參股股東利益、出現(xiàn)公司僵局或參股股東無法實現(xiàn)參股目的等），控股股東必須在一定期限內(nèi)以事先約定的價格（或經(jīng)約定的評估機構(gòu)所評估的價格）購買參股股東股權(quán)，以保障參股股東損失補償和投資收回。

四、積極參與經(jīng)營管理，爭取最大話語權(quán)

1.力爭控制權(quán)。有些控股股東之所以要控股，尤其是絕對控股，把自己的股權(quán)做到51%及以上，就是擔心失去對企業(yè)的控制力。總體來看，我國的誠信環(huán)境和規(guī)范化運作還存在不足，所以企業(yè)希望通過控股而達到對公司的控制。

2.確保人員派駐權(quán)。在合資合作之初，即明確雙（多）方在哪些崗位派出哪些人員，參股公司一方要盡可能多地確保人員派駐權(quán)。同時，參股股東要堅持重大決策事項的通過實行聯(lián)簽制度，由多方股東派駐的公司高管進行聯(lián)簽。

3.培育關(guān)鍵資源能力控制權(quán)。沒有控股權(quán)，沒有經(jīng)營權(quán)，那么需要在增加知情權(quán)和放大投票權(quán)的前提下，培育對關(guān)鍵資源的控制權(quán)。這要求參股股東要明確哪些是合資合作企業(yè)的關(guān)鍵資源，而自身需要對這些資源能力進行強化建設(shè)。

4.利用第三方監(jiān)督權(quán)。通過引入其他股東、引進戰(zhàn)略投資者、推進企業(yè)上市等多種方式，使企業(yè)成為一個公眾公司，通過其他外來壓力，使得公司信息更加透明和規(guī)范。