作為技術(shù)的比例：從判例中的比例原則發(fā)展看“行政合理性審查”

王俊棋

（四川大學(xué) 四川成都 610064）

作為技術(shù)的比例：從判例中的比例原則發(fā)展看“行政合理性審查”

王俊棋

（四川大學(xué) 四川成都 610064）

我國(guó)行政立法未明確比例原則，法院在審判實(shí)踐中發(fā)展出比例原則，通過(guò)匯豐公司案、王麗萍案、陳寧案，確立并闡釋了比例原則在實(shí)際司法過(guò)程中的不同面向，它既要求實(shí)現(xiàn)司法結(jié)果的“代價(jià)最小化”，也要求“利益最大化”。對(duì)行政法上的“顯失公正”、“濫用職權(quán)”等概念的理解提供了新的視角和標(biāo)準(zhǔn)，為法院對(duì)行政行為進(jìn)行“合理性審查”做了理論準(zhǔn)備。對(duì)法治發(fā)展、行政立法和法理學(xué)進(jìn)展都有重要的意義。

比例原則；判例；功利主義；顯失公正；濫用職權(quán)

一、在立法與裁判之間

與世界上很多國(guó)家的法制實(shí)踐一樣，行政法在我國(guó)是一部后起的部門(mén)法。在我國(guó)的特殊國(guó)情下，現(xiàn)代行政法的研究才只有30年左右的歷史。行政審判實(shí)踐的歷史就更短。1989年《行政訴訟法》的頒行，一開(kāi)始很多政府職員表示不能理解，對(duì)“民告官”十分抵觸。為適應(yīng)當(dāng)時(shí)的中國(guó)語(yǔ)境，《行政訴訟法》在立法時(shí)就充分考慮到了社會(huì)的現(xiàn)實(shí)情況和適應(yīng)能力，在條文中對(duì)行政相對(duì)人的救濟(jì)做了諸多限制，如受案范圍的列舉，對(duì)法院審查范圍的限制（僅限于具體行政行為），對(duì)審查強(qiáng)度的劃界（僅限于合法性審查）等等。并在第一條明確提出行政訴訟法的立法目的為“維護(hù)和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使行政職權(quán)”，將“維護(hù)行政機(jī)關(guān)行使職權(quán)”與“監(jiān)督”并舉。在第五十四條第二項(xiàng)規(guī)定了幾種可以判決撤銷(xiāo)、判決重新做出行政行為的情形：1.主要證據(jù)不足的；2.適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的；3.違反法定程序的；4.超越職權(quán)的；5.濫用職權(quán)的。其中，第五項(xiàng)的“濫用職權(quán)”的判斷較為困難，由于法律缺少明確界定，也不像其他幾項(xiàng)那樣易于判斷。固然其他幾項(xiàng)也有疑難的時(shí)刻，但是對(duì)于究竟什么是“濫用職權(quán)”，行政相對(duì)人和行政機(jī)關(guān)的理解可能差距較大，而法官則需要一個(gè)相對(duì)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)衡量。在第五十四條第四項(xiàng)又規(guī)定了“行政處罰顯失公正的，可以判決變更”。更是授權(quán)法院可以對(duì)行政處罰行為是否“顯失公正”進(jìn)行判斷。這幾條構(gòu)成了行政訴訟法要求法院對(duì)行政行為審查強(qiáng)度的直接描述，也是行政相對(duì)人對(duì)行政訴訟的救濟(jì)能力最為關(guān)心的內(nèi)容。在后來(lái)的最高法院的司法解釋中，也沒(méi)有對(duì)五十四條第二項(xiàng)中的各個(gè)關(guān)鍵詞進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的界定。這一方面是因?yàn)樽罡叻ㄔ旱乃痉ń忉屓匀皇且环N準(zhǔn)立法性質(zhì)的，在立法過(guò)程中事實(shí)上無(wú)法預(yù)先界定以圖窮盡實(shí)踐中的種種可能。另一方面是因?yàn)檫@些概念既不可能、也不必要在條文中列舉，而最佳的闡釋方式就是在具體的判例中。

行政相對(duì)人在遭遇到一個(gè)不當(dāng)行政行為的時(shí)候，會(huì)本能地要求“討個(gè)說(shuō)法”，就像在電影《秋菊打官司》中的倔強(qiáng)的秋菊一樣。行政相對(duì)人并不知道立法者和司法者的具體語(yǔ)境，只希望自己的不公正待遇得到社會(huì)的同情，不當(dāng)?shù)男姓袨榈玫郊m正，并將之寄希望于司法途徑。導(dǎo)致行政相對(duì)人產(chǎn)生嚴(yán)重受侵害感的行政行為無(wú)非是“不合法”、“不合理”的，由于行政相對(duì)人法律知識(shí)的缺乏，對(duì)于一個(gè)行政行為是否“合法”（狹義的合法律性）的判斷能力有限，但卻對(duì)是否“合理”的判斷卻較為自信，“不合理”甚至是他們想提起行政訴訟的主要?jiǎng)右?。在某種極端的情況下，一個(gè)違法違規(guī)（政府規(guī)章）的行政行為，只要行政相對(duì)人認(rèn)為其具有“合理性”，也不會(huì)產(chǎn)生行政爭(zhēng)議，而反之，一個(gè)“合法”的行政行為，只要行政相對(duì)人覺(jué)得其“不合理”，則可能會(huì)觸發(fā)行政爭(zhēng)議。這就產(chǎn)生了一個(gè)在法院與公民期待之間的落差與鴻溝。一方面法院以合法性審查為原則和專(zhuān)長(zhǎng)，而公民的主要期待則在對(duì)行政合理的愿景當(dāng)中。當(dāng)然，我們可以說(shuō)，公民的“合理”訴求，已經(jīng)內(nèi)在地包含了“合法”的期待。

這里就涉及到對(duì)《行政訴訟法》第五條“人民法院審理行政案件，對(duì)具體行政行為是否合法進(jìn)行審查”如何理解的問(wèn)題。一方面人們將其中的“法”理解為狹義的成文實(shí)定法，另一方面法律又讓法院判斷行政機(jī)關(guān)是否“濫用職權(quán)”，行政處罰是否“顯失公平”，這二者在法律條文和司法解釋中都缺乏明文的規(guī)定，也不可能用條文預(yù)先設(shè)想到所有的行政行為的具體情形。由于行政裁量的客觀存在，行政機(jī)關(guān)不可避免地要享有一定的裁量權(quán)，而這一裁量空間就有可能成為侵害公民權(quán)益的土壤?！霸诜刹坏貌唤o執(zhí)法者留有相當(dāng)?shù)淖杂煽臻g之時(shí)，如何才能保證裁量是適度的，不會(huì)為目的而不擇手段，不會(huì)采取總成本高于總利益的行為”[1]。

二、判例的發(fā)展

在中國(guó)行政審判的案例中，涉及到對(duì)行政合理性的爭(zhēng)議其實(shí)是很常見(jiàn)的。在行政法理研究上，人們一直認(rèn)可行政行為應(yīng)當(dāng)符合“合理性原則”①。由于在我國(guó)憲法尚未進(jìn)入司法領(lǐng)域的情況下，行政訴訟因此承擔(dān)了民眾對(duì)憲法實(shí)施的具體化期待，作為民眾監(jiān)督行政機(jī)關(guān)，維護(hù)自身合法權(quán)益的主要渠道之一。每個(gè)民族都有自己的樸素的公平正義的觀念，如“殺人償命、欠債還錢(qián)”的樸素“天理”，或基督教地區(qū)認(rèn)為是體現(xiàn)“神的意志”的自然法②。這一觀念事實(shí)上成為了人們判斷一個(gè)行為是否“合理”的心理基礎(chǔ)。

在最高法院公布的案例中，有幾個(gè)直接表達(dá)了中國(guó)法院對(duì)行政合理性審查的看法。第一個(gè)典型案例是匯豐公司訴哈爾濱市規(guī)劃局案。最高人民法院對(duì)匯豐公司不服哈爾濱市規(guī)劃局行政處罰上訴案的判決中指出：“哈爾濱市規(guī)劃局所作的行政處罰決定應(yīng)針對(duì)影響的程度，責(zé)令匯豐公司采取相應(yīng)的改正措施，既要保證行政管理目的實(shí)現(xiàn)，又要兼顧保護(hù)相對(duì)人的權(quán)益，應(yīng)以達(dá)到行政執(zhí)法目的和目標(biāo)為限，盡可能使相對(duì)人遭受最小的侵害③”。這一判決意見(jiàn)強(qiáng)調(diào)“禁止過(guò)度、最小損害”，明顯帶有對(duì)行政處罰的“顯失公正”進(jìn)行解釋的目的，因此在行政訴訟史上，其意義非同凡響，那就是不合理（不符合比例原則）的行為同樣是違法行為，法院不僅僅進(jìn)行狹義的“合法性審查”。

在王麗萍訴中牟縣交通局行政賠償糾紛案[2]中，由于交通局處罰未繳納養(yǎng)路費(fèi)的運(yùn)輸車(chē)輛，導(dǎo)致運(yùn)輸客戶(hù)王麗萍產(chǎn)生財(cái)產(chǎn)損失，出現(xiàn)了公共利益“養(yǎng)路費(fèi)”與王麗萍的私人利益的沖突。交通局執(zhí)法本無(wú)可厚非，但在處理過(guò)程中卻違背了比例原則。為了維護(hù)“公益”，卻給私人主體帶來(lái)了財(cái)產(chǎn)損失，并且顯著超過(guò)了維護(hù)公益所能產(chǎn)生的正面效果。按照行政訴訟法的規(guī)定，在一般情況下，法院只對(duì)行政行為的合法性進(jìn)行審查，而不對(duì)合理性進(jìn)行審查，尤其很難以行政不合理為由否定行政行為。比例原則本是德國(guó)行政法的一項(xiàng)基本原則，已經(jīng)被世界上很多國(guó)家的行政法所采用，行政法中比例原則是指行政權(quán)力的行使除了有法律依據(jù)這一前提外，行政主體還必須選擇對(duì)公民侵害最小的方式進(jìn)行。從比例原則的三個(gè)子原則來(lái)看，適當(dāng)性原則要求手段有助于目的實(shí)現(xiàn)，必要性原則要求實(shí)現(xiàn)目的的手段是最小侵害的，而狹義比例原則是通過(guò)對(duì)手段負(fù)面影響的考量，要求目的本身的適當(dāng)、不過(guò)分。質(zhì)言之，比例原則的這三項(xiàng)子原則分別從“目的取向”、“法律后果”、“價(jià)值取向”上規(guī)范行政權(quán)力與其行使之間的比例關(guān)系?！缎姓V訟法》并未以條文的方式明確比例原則，也沒(méi)有要求人民法院對(duì)行政行為的合理性進(jìn)行審查。根據(jù)《行政訴訟法》第五條之規(guī)定，我國(guó)目前的行政訴訟制度以對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查為主要原則。而對(duì)于行政行為的合理性人民法院一般不進(jìn)行審查，如最高法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第五十六條規(guī)定：“被訴具體行政行為合法但存在合理性問(wèn)題的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。”當(dāng)然，這并不表示我國(guó)行政訴訟中完全不存在合理性審查原則。但顯而易見(jiàn)，對(duì)行政行為合理性的審查在司法實(shí)踐中是比較弱勢(shì)的。我國(guó)目前的現(xiàn)行法律、法規(guī)給予行政機(jī)關(guān)的自由裁量空間較大，又缺乏必要的規(guī)范和制約措施，在有些行政執(zhí)法部門(mén)中出現(xiàn)了處罰不公，以罰為主，以罰代管，甚至只罰不管的現(xiàn)象。有的法律制度下對(duì)行政機(jī)關(guān)行政裁量權(quán)的約束機(jī)制，已明顯滯后于法治環(huán)境的要求，規(guī)范行政裁量權(quán)具有重要意義[3]。

中牟縣法院認(rèn)為，“具體行政行為的合法性，不僅包括認(rèn)定事實(shí)清楚、適用法律正確、符合法定程序，還包括行政機(jī)關(guān)在自由裁量領(lǐng)域合理行使行政自由裁量權(quán)，明顯不合理的具體行政行為構(gòu)成濫用職權(quán)”。中牟縣法院通過(guò)將違反比例原則的行為解釋為 “明顯不合理的具體行政行為”，然后將之納入《行政訴訟法》設(shè)立的“濫用職權(quán)”的項(xiàng)目。凱爾森認(rèn)為，法院解釋法律的功能“是被看成是對(duì)既存規(guī)范的發(fā)現(xiàn)，即規(guī)范是在某種特定的方式下被發(fā)現(xiàn)的”[4]。這一證立過(guò)程既采用了國(guó)外行政法理“比例原則”，又兼顧了我國(guó)《行政訴訟法》及其司法解釋的語(yǔ)境。最高人民法院通過(guò)在《公報(bào)》中刊登該案例，表明了我國(guó)法院在司法實(shí)踐中承認(rèn)和接受了“比例原則”的裁判思路。這一法院立場(chǎng)是真正領(lǐng)會(huì)了法律的本來(lái)意圖，以國(guó)民的根本利益為重，“兩害相權(quán)取其輕”，從而真正維護(hù)了法律的尊嚴(yán)?！皬膫鹘y(tǒng)上人們多在發(fā)現(xiàn)意義上描述法律解釋過(guò)程，到現(xiàn)在更多強(qiáng)調(diào)法律解釋的證立意義，人們關(guān)于法律解釋觀念的認(rèn)知變遷，深層次上反映了一種法律思維方式的變化”[5]。

在陳寧訴莊河市公安局行政賠償案[6]中，二審法院大連中院認(rèn)為，警方是在司機(jī)韓勇被夾在發(fā)生事故的轎車(chē)駕駛室里生死不明，需要緊急搶救的情況下，決定實(shí)施強(qiáng)行打開(kāi)駕駛室車(chē)門(mén)措施的。由于當(dāng)時(shí)其他方法都不能打開(kāi)已經(jīng)變形的車(chē)門(mén)，為及時(shí)搶救出韓勇而采取氣焊切割車(chē)門(mén)的方法，實(shí)屬情況緊急，迫不得已。因?yàn)椴患皶r(shí)打開(kāi)車(chē)門(mén)，就無(wú)法對(duì)生死不明的韓勇實(shí)施緊急救護(hù)；盡早打開(kāi)車(chē)門(mén)救出韓勇，就有可能挽救其生命。氣焊切割車(chē)門(mén)的方法雖然會(huì)破損車(chē)門(mén)，甚至造成汽車(chē)的毀損，但及時(shí)搶救韓勇的生命比破損車(chē)門(mén)或者造成汽車(chē)的毀損更為重要。因?yàn)橄鄬?duì)人的生命而言，破損汽車(chē)車(chē)門(mén)或者汽車(chē)致他人利益損害明顯較小，警方在緊急情況下作出強(qiáng)行打開(kāi)車(chē)門(mén)搶救韓勇的決定，具有充分的合理性[7]。

第一個(gè)案例（匯豐公司案）在中國(guó)行政訴訟史上，率先以最高院判例的形式彰顯了比例原則的內(nèi)涵。超過(guò)必要限度的行政處罰，將被視為違法行為?！俺^(guò)必要限度”，其實(shí)既構(gòu)成“顯失公正”，也涉嫌“濫用職權(quán)”。從而成為典型的“行政不合理行為”。而王麗萍案告訴我們，比例原則要求“兩害相權(quán)取其輕”（以最小的代價(jià)維護(hù)秩序，所以先運(yùn)送生豬是合理要求），不能允許行政機(jī)關(guān)濫用自由裁量權(quán)，從而在貌似合法的情形下侵害公民權(quán)益，陳寧案則告訴我們，比例原則不僅要求“代價(jià)最小化”（陳寧她認(rèn)為公安機(jī)關(guān)的行為導(dǎo)致了更大的損失），也要求“利益最大化”（公安認(rèn)為在有可能挽救生命，難以兼顧的情況下，生命這一最大利益應(yīng)當(dāng)優(yōu)先）。

三、“比例”與行政合理性

在一些國(guó)家的行政程序法中，對(duì)比例原則作了明確規(guī)定。例如，荷蘭《行政法通則》（1994年）第三章第三條規(guī)定：“1、在某個(gè)法律未做限制性規(guī)定，或者對(duì)該權(quán)力的行使未做限制性規(guī)定時(shí)，行政機(jī)關(guān)制作命令仍然應(yīng)當(dāng)考慮直接相關(guān)的利益。2、某個(gè)命令對(duì)一個(gè)或更多的利害關(guān)系人產(chǎn)生不利后果，這不利后果須與命令的目的相當(dāng)?！盵8]葡萄牙《行政程序法典》（1996年）第五條“平等原則及適度原則”第二款規(guī)定：“行政當(dāng)局的決定與私人權(quán)利或受法律保護(hù)的利益有沖突時(shí)，僅可在對(duì)擬達(dá)致的目標(biāo)系屬適當(dāng)及適度的情況下，損害這些權(quán)利或利益?！盵9]

在行政程序法中規(guī)制行政行為必須符合比例原則，自然是一個(gè)很好的立法模式。但是在我國(guó)尚無(wú)行政程序法的情況下，法院在行政審判中勢(shì)必需要一個(gè)判斷行政行為是否合理的標(biāo)準(zhǔn)。但是在整個(gè)法治語(yǔ)境中，則遠(yuǎn)未形成共識(shí)，比如，1999年北京大學(xué)出版社出版的《北京大學(xué)法學(xué)百科全書(shū)·憲法學(xué)行政法學(xué)》未收錄“比例原則”詞條，2006年由中國(guó)大百科全書(shū)出版社出版的《中國(guó)大百科全書(shū)·法學(xué)》也未收錄“比例原則”詞條④?？梢?jiàn)在上述大型法學(xué)工具書(shū)的編者心目中，“比例原則”還不是一個(gè)在理論上已經(jīng)得到中國(guó)法學(xué)界公認(rèn)的行政法原則，更不是一個(gè)具有普遍適用意義的法律原則。周佑勇先生的《行政法基本原則研究》將比例原則歸入“禁止過(guò)度原則”[10]。并認(rèn)為，“在我國(guó)目前的行政法學(xué)中，比例原則還未引起學(xué)者們的足夠重視，理論上多是在翻譯或者介紹外國(guó)特別是德國(guó)行政法學(xué)時(shí)才論及比例原則”[11]。

事實(shí)上，盡管有的學(xué)者從主觀判斷、過(guò)程判斷、結(jié)果判斷、比例判斷、比較判斷等方案來(lái)界定“行政合理性”[12]，其實(shí)這可以用兩句中國(guó)俗語(yǔ)來(lái)概括，那就是在任何情況下，都要“兩利相權(quán)取其重，兩害相權(quán)取其輕”。違反這一樸素公理，就是違反比例原則，就將導(dǎo)致行政行為不合理（違法）。這一樸素公理揭示出來(lái)的是，在行政法乃至于整個(gè)法理體系中對(duì)法律事實(shí)進(jìn)行評(píng)價(jià)過(guò)程中的實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)。而這一標(biāo)準(zhǔn)具有濃厚的功利主義倫理學(xué)色彩。將利益（法益）最大化，成本（代價(jià)）最小化作為衡量社會(huì)正義的標(biāo)準(zhǔn)，功利主義奠基人穆勒認(rèn)為，“不義這種情感并不依附于一切違法行為，而僅僅依附于違反了那些應(yīng)當(dāng)存在的（包括應(yīng)當(dāng)存在而沒(méi)有存在的）法律的行為，如果法律被認(rèn)為與應(yīng)當(dāng)作為法律的東西背道而馳，那么這種情感就依附于法律本身”[13]。功利主義認(rèn)為，人們之所以面對(duì)法律事實(shí)表現(xiàn)出覺(jué)得受到了不公正的待遇，究其實(shí)質(zhì)是在該法律實(shí)施的過(guò)程中，行為人沒(méi)有選擇符合“利益最大化、成本最小化”的基本思路，換言之就是不符合廣義的比例原則?！拔抑鲝埢诠系恼x才是整個(gè)道德的主要組成部分，具有無(wú)可比擬的神圣性和約束力”[14]。這或許可以解釋為什么行政相對(duì)人在遭遇到行政不合理行為時(shí)，甚至表現(xiàn)出比遭遇狹義行政不合法行為時(shí)的更大反彈。

我國(guó)法院在立法尚未明確比例原則的情況下，通過(guò)司法裁判的案例方式，在行政法審判中確立了比例原則。并且，除早期的匯豐公司案以外，在2003年的《最高人民法院公報(bào)》同一期刊出了兩個(gè)比例原則的案例，一個(gè)從正面說(shuō)明“兩害相權(quán)取其輕”（王麗萍案），另一個(gè)從反面說(shuō)明“兩利相權(quán)取其重”（陳寧案），這一對(duì)孿生案例后來(lái)又一同入選《中國(guó)行政審判指導(dǎo)案例》（第1卷）。我國(guó)法院接受比例原則意義重大，它甚至意味著司法系統(tǒng)接受了功利主義的司法取向，這一取向在行政訴訟立法中本來(lái)是并不明朗的。在西方法理學(xué)史上，契約論與功利主義構(gòu)成了兩大支柱。而契約論與功利主義各有所長(zhǎng)又各有弊端，他們之間的相互借鑒與融合（如普遍功利主義的形成，明顯受到契約論的影響），就將極大地修正狹隘的契約論與功利主義的弊端而不斷完善。而且，無(wú)論是在法院審判過(guò)程中，還是行政機(jī)關(guān)行政執(zhí)法過(guò)程中（特別是在警察行為中），比例原則將能夠在千變?nèi)f化的實(shí)際情況面前給予有效的指引，從而不至于使得執(zhí)法人員感到彷徨與恐慌，也有利于以人為本，樹(shù)立執(zhí)法過(guò)程中的正確的“生命觀”[15]。

“法官的職責(zé)是適用法律，而不是制定法律。但是，這個(gè)不言而喻的道理卻不甚符合法官活動(dòng)的實(shí)際情況。法官在依法裁判案件時(shí)，總是要查明：法律是否缺位，現(xiàn)有的法律規(guī)范是否存在著漏洞、不確定、多義甚至相互矛盾等……在所有的案件中，適用法律都不是單純的函攝過(guò)程，而是要求法官自行發(fā)現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)，并且在此范圍內(nèi)以單純法律創(chuàng)造者的方式活動(dòng)。以這種方式產(chǎn)生的司法原則總是得到使用和尊重，因此被稱(chēng)為‘法官法’”，而且，“法官法只能在制定法范圍之內(nèi)產(chǎn)生，只存在具體化或者補(bǔ)充法律的法官法。在這個(gè)范圍內(nèi)，法官法不僅是合法的，而且是必要的”[16]。從司法制度上說(shuō)，行政訴訟中的比例原則及其背后的功利主義法理的確立，不僅將解決“濫用職權(quán)”、“顯失公正”的法律含義的過(guò)程向前推進(jìn)了一大步，同時(shí)為法院對(duì)行政行為進(jìn)行合理性審查打開(kāi)了大門(mén)，這不僅符合公民的期待，也符合世界行政法發(fā)展的潮流。在我國(guó)行政訴訟的制度語(yǔ)境中，比例原則是通過(guò)法院的判例確立的，同時(shí)，作為一種裁判技術(shù)，現(xiàn)在已經(jīng)為行政法學(xué)者和法官所接受，并且現(xiàn)實(shí)地影響著行政機(jī)關(guān)的行為，為行政程序立法和行政訴訟法的修改完善和行政法法理的發(fā)展，提供了新的語(yǔ)境和機(jī)遇。

[注釋]：

①如胡建淼教授主編的《行政法與行政訴訟法》（中國(guó)法制出版社，2009）將行政法的基本原則總結(jié)為“行政合法性原則”與“行政合理性原則”。這也是多數(shù)教材的共同看法。

②在西方人看來(lái)，“依照自然正義具有普遍性的思想，亞里斯多德不可避免地將合理的東西等同于人法中普遍存在的東西”，見(jiàn)（美）愛(ài)德華·S·考文，《美國(guó)憲法的“高級(jí)法”背景》，強(qiáng)世功譯，生活讀書(shū)新知三聯(lián)書(shū)店，1997年，第3頁(yè)。

③最高人民法院行政判決書(shū)（1999）行終字第20號(hào)，2000年6月最高人民法院首次通過(guò)其網(wǎng)站對(duì)外正式公布其判決的部分案例或其認(rèn)為有一定研究?jī)r(jià)值而由地方法院判決的各類(lèi)典型案件，本案是其通過(guò)網(wǎng)上對(duì)外發(fā)布的第一個(gè)行政訴訟案例。

④行政法的常見(jiàn)原則“合法性原則”、“合理性原則”、“信賴(lài)保護(hù)原則”該書(shū)也未收錄，但是其他的法律原則，如民法上的“誠(chéng)實(shí)信用原則”，刑法上的“罪刑法定原則”則有專(zhuān)條。在該書(shū)中，“比例原則”四個(gè)字僅僅作為“比較法”欄目的詞條“基本權(quán)利”的子項(xiàng)目“自衛(wèi)權(quán)”中提到一句“除（聯(lián)合國(guó)）憲章的規(guī)定外，（國(guó)家的）自衛(wèi)權(quán)的行使還受到一般國(guó)際法上‘比例原則’的限制，即一國(guó)在行使自衛(wèi)權(quán)時(shí)所采用的手段和方法應(yīng)以保持或恢復(fù)實(shí)際遭到的武裝進(jìn)攻前的原來(lái)狀態(tài)為必要”。

[1]余凌云．論行政法上的比例原則[J]．法學(xué)家，2002,(2)．

[2]該案例載于《最高人民法院公報(bào)》2003年第3期。后收入最高法院行政庭編，《中國(guó)行政審判指導(dǎo)案例》（第1卷）[M]．中國(guó)法制出版社，2010年，第18號(hào)案例。

[3]吳孝良．行政執(zhí)法中行政裁量的現(xiàn)狀和思考[A].載葉必豐.城鄉(xiāng)法治狀況調(diào)查[C].法律出版社，2011：198．

[4][奧]凱爾森．論法律解釋理論[A]．李 鑫譯，陳金釗,謝 暉．法律方法第七卷[Z]．山東人民出版社，2008：136．

[5]侯學(xué)勇．解釋能夠保證法律規(guī)范的準(zhǔn)確適用嗎——傳統(tǒng)法律解釋觀念反思[J]．政治與法律，2011,(7)．

[6]該案例載于《最高人民法院公報(bào)》2003年第3期。后收入最高法院行政庭編，《中國(guó)行政審判指導(dǎo)案例》（第1卷），中國(guó)法制出版社，2010年，第19號(hào)案例。

[7]該案例載于《最高人民法院公報(bào)》2003年第3期。后收入最高法院行政庭編，《中國(guó)行政審判指導(dǎo)案例》（第1卷），中國(guó)法制出版社，2010年，第19號(hào)案例。

[8][9]應(yīng)松年．外國(guó)行政程序法匯編[M]．中國(guó)法制出版社，1999:457；475．

[10][11]周佑勇.行政法基本原則研究[M]．武漢大學(xué)出版社，2005:220；221．

[12]胡建淼．行政法與行政訴訟法[M]．中國(guó)法制出版社，2009：48．

[13][14][英]約翰·斯圖亞特·穆勒．功利主義[M]．九州出版社，2002:111；137．

[15]金麗娜．人民警察的生命觀探析[J]．四川警察學(xué)院學(xué)報(bào)，2010,()4．

[16][德]哈特穆特·毛雷爾．行政法學(xué)總論[M]．高家偉譯.北京：法律出版社，2000：67．

The study of“reasonable administrative review”from the development of the“principle of proportionality”in the jurisprudence

WANG Jun-qi

The lawmakers does not explicitly that “he principle of proportionality”in legislation,the court in the trial practice to develop it.By Huifeng case,the case of Wang Liping,Chen Ning case,court established and explained the different aspects of the principle of proportionality in the actual judicial process.It demands a judicial results“minimal cost”,also called“maximize the benefits”,which provides a new perspective on the understanding of the concept of “obviously unfair”and “abuse of power”in administrative law,and also make a theoretical foundation for reasonable review”of administrative acts.It has important significance for the development of the rule of law,administrative legislation and jurisprudence progress.

the Principle of Proportionality;Jurisprudence;Utilitarian;Obviously Unfair;Abuse of Power

DF31

A

1674-5612（2014）02-0030-06

(責(zé)任編輯：賴(lài)方中)

教育部人文社會(huì)科學(xué)研究青年基金項(xiàng)目2012年課題 《指導(dǎo)性案例的創(chuàng)制技術(shù)與適用方法研究》，項(xiàng)目編號(hào)：12YJC820096。

2013-12-28

王俊棋，（1978- ），男，四川大學(xué)法學(xué)院博士后，西南交通大學(xué)副教授，研究方向：憲法與行政法學(xué)。