有毒有害食品犯罪實(shí)踐問題探究

李高寧

（華東政法大學(xué)研究生教育院，上海200042）

有毒有害食品犯罪實(shí)踐問題探究

李高寧

（華東政法大學(xué)研究生教育院，上海200042）

在食品安全令人憂心忡忡的社會(huì)現(xiàn)實(shí)下，“量刑反制”的思路悄然而生，具體表現(xiàn)為在區(qū)分生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪區(qū)分的過程中對(duì)“明知”的主觀內(nèi)容進(jìn)行曲解。在與生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪的區(qū)分過程中，由于添加物質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)不夠明晰，也導(dǎo)致了罪刑關(guān)系的確定性被損害，甚至有毒有害食品犯罪的關(guān)聯(lián)行為被適當(dāng)?shù)卮_定為以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。目前我國司法實(shí)踐中對(duì)生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的基本犯罪的處罰較輕是符合實(shí)際的，但對(duì)于結(jié)果和情節(jié)加重犯應(yīng)當(dāng)慎用死刑。

有毒有害食品犯罪；量刑；慎用死刑

目前，我國正面臨嚴(yán)重的食品安全問題，重大的食品安全事件屢屢發(fā)生。2011年通過的《中華人民共和國刑法修正案（八）》對(duì)涉及食品安全類的犯罪進(jìn)行了較大的修改①將原《刑法》第143條規(guī)定的生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪的罪名修改為生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪；為了打擊食品領(lǐng)域的瀆職類犯罪，加強(qiáng)食品安全的監(jiān)管力度，新增了食品監(jiān)管瀆職罪。，這也體現(xiàn)了我國刑法對(duì)食品安全類犯罪所持的積極規(guī)制的態(tài)度。同時(shí)筆者選取食品犯罪中最為嚴(yán)重的生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪為研究對(duì)象，通過對(duì)具體司法判例的研究發(fā)現(xiàn)我國目前司法實(shí)踐中對(duì)有毒有害食品類犯罪在定罪和量刑中存在很多的不足。比如，在有毒有害食品案件中的定罪往往易混淆生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪和生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，甚至還出現(xiàn)為了嚴(yán)懲犯罪分子，判處以危險(xiǎn)方法危害公共安全的判例。同時(shí)在量刑過程中出現(xiàn)了輕重失衡的現(xiàn)象。

一、有毒有害食品犯罪的定罪問題研究

近年來，食品安全事件層出不窮，在具體定罪過程中也莫衷一是，罪刑法定原則所要求的確定性原則也受到挑戰(zhàn)，“量刑反制”的思路在食品安全犯罪中得體現(xiàn)得“淋漓盡致”。譬如，“三鹿”奶粉事件作為近幾年影響最大的食品安全事件，在案件處理過程中就“完美”地體現(xiàn)了這一思路。該案件中被告人被判處的罪名包括生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪②張玉軍、張彥章、高俊杰、薛建忠、張彥軍、肖玉犯被判處危險(xiǎn)方法危害公共安全罪；耿金平、耿金珠被判處生產(chǎn)、銷售有毒食品罪；田文華、王玉良、杭志奇、吳聚生被判處生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。。所以筆者將以此為視角分析這幾個(gè)罪名在食品安全犯罪中的適用。

（一）如何辨別不同罪名中“明知”的差別

在“三鹿”奶粉事件中，三鹿集團(tuán)的主要負(fù)責(zé)人被判處的罪名是生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。從表面而言，判處生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪應(yīng)該更為合理，其實(shí)公安機(jī)關(guān)偵查中，犯罪嫌疑人涉嫌的罪名就是生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。法院最終認(rèn)定是生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的理由是證據(jù)上不能認(rèn)定負(fù)責(zé)人對(duì)三聚氰胺是有毒有害物質(zhì)具有主觀認(rèn)識(shí)。從表面上看，主觀“明知”的內(nèi)容成為一個(gè)罪名的分水嶺，實(shí)質(zhì)上還是“量刑反制”的思路在支撐。

根據(jù)石家莊市人民檢察院起訴書的表述，早在2007年12月，三鹿集團(tuán)就已經(jīng)收到消費(fèi)者投訴，反映部分嬰兒食用其所生產(chǎn)的嬰幼兒系列奶粉后，出現(xiàn)尿液中有紅色沉淀物等癥狀。

起訴書指控，三鹿集團(tuán)在“明知”其嬰幼兒系列奶粉中含有三聚氰胺的情況下，并沒有停止奶粉的生產(chǎn)、銷售。2008年8月13日，田文華等高管決定，由含量低的產(chǎn)品逐步替換市場(chǎng)上三聚氰胺含量高的三鹿產(chǎn)品③參見：石家莊市人民檢察院起訴書（石檢公刑訴【2008】271號(hào)）。。

田文華本人的辯護(hù)理由則也是從“明知”與否為抓手：“田文華堅(jiān)持表示，她對(duì)技術(shù)問題并不太懂，相反，她是過于輕信歐盟一則報(bào)告：‘每公斤奶粉低于20毫克三聚氰胺是安全的’。田文華幾次表示，關(guān)于三聚氰胺，她是事發(fā)前從廠里知道的，不過當(dāng)時(shí)國家沒有放行標(biāo)準(zhǔn)，加上又有點(diǎn)太相信檢測(cè)設(shè)備，所以決定讓技術(shù)部門來做這個(gè)（檢測(cè)），就沒有將此事向政府和質(zhì)檢部門匯報(bào)?！盵1]

對(duì)于起訴書的指控意見，“66歲的田文華在陳述時(shí)承認(rèn)指控‘屬實(shí)’”。而根據(jù)起訴書的指控，之前田文華已經(jīng)獲知出現(xiàn)了“嚴(yán)重疾患”甚至“多人死亡”的后果，仍然決定繼續(xù)銷售產(chǎn)品，只不過是“含量低”的三聚氰胺奶粉替換含量高的奶粉。據(jù)此是否就可以否認(rèn)田文華等高管對(duì)“有害性”的明知呢？筆者認(rèn)為，恰恰相反，首先，“有害性”的后果已經(jīng)大面積出現(xiàn)，在沒有任何檢測(cè)并且對(duì)后果進(jìn)行匯報(bào)的前提下，降低含量某種程度上只能進(jìn)一步印證對(duì)消費(fèi)者的健康與不顧的輕率和放任的態(tài)度。其次，田文華所辯稱的20毫克的歐盟的一則報(bào)告本身就不是權(quán)威的或者說是有效的（事實(shí)上2011年我國借鑒國際標(biāo)準(zhǔn)在嬰兒配方食品中三聚氰胺的限量值為1毫克/千克），顯然只是搪塞之詞。再次，三聚氰胺是工業(yè)性原料不能添加到食品中是一種常識(shí)，工業(yè)性原料可能是無毒的，但可能對(duì)人體有害卻是可以推斷的。最后，即使并不是希望后果發(fā)生，但其因沒有一個(gè)合理的理由支持，實(shí)際上是單憑僥幸，至少在刑法中可以推定為間接故意。

在上述事件中，實(shí)際上還存在著“量刑反制”的問題。實(shí)際上，案發(fā)伊始，“田文華‘生死’即成焦點(diǎn)”[1]?！捌鹪V書顯示，田文華是在2008年9月17日被公安機(jī)關(guān)刑事拘留，當(dāng)時(shí)涉嫌的罪名還是生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。而在庭審中，公訴人則主張以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪追究田文華等人的刑事責(zé)任——生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪最大的不同在于最高法定刑。前者是無期徒刑，而后者是死刑?！盵2]顯然輿論也發(fā)現(xiàn)了其中的玄機(jī)。最終的裁決結(jié)果顯然也應(yīng)驗(yàn)和印證了媒體的推測(cè)?！霸辜瘓F(tuán)董事長(zhǎng)田文華犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，被判處無期徒刑，并處罰金2000多萬元。被告人、原三鹿集團(tuán)高管王玉良犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，被判處有期徒刑15年?！倍嫌文特湽⒔鹌胶蜕嫌沃嫌巍a(chǎn)蛋白粉（添加劑）——的張玉軍則被判處死刑。在發(fā)生了嚴(yán)重危害后果的前提下，如果田文華的行為被確定為銷售有害食品罪，合理的結(jié)果也同樣應(yīng)該是死刑。雖然我們不能說一系列判決是本末倒置，但是無法否認(rèn)有“量刑反制”的痕跡。

（二）以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪在有毒有害食品罪中的適用是典型的“量刑反制”

在三鹿奶粉案件中生產(chǎn)“奶蛋白”①以三聚氰胺為主要原料生產(chǎn)的旨在虛假提高牛奶蛋白質(zhì)含量的一種物質(zhì)，俗稱“奶蛋白”。的張玉軍等人被判處的罪名是以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。沒有認(rèn)定為生產(chǎn)、銷售有毒、有害物質(zhì)罪的理由在于行為人實(shí)施的是生產(chǎn)“奶蛋白”這種添加物的行為，對(duì)象上不符合生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的要求。但是考慮到行為人明知三聚氰胺是有毒物質(zhì)，仍然生產(chǎn)、出售，最終導(dǎo)致重大的危害后果，故應(yīng)當(dāng)按照以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪論處。但是，根據(jù)本文的上述分析，三聚氰胺并不是有毒有害物質(zhì)，按照國家和國際標(biāo)準(zhǔn)是可以添加到牛奶中的添加劑。所以，單純的生產(chǎn)食品添加劑的行為是不構(gòu)成犯罪的。然而，該案件提供了一個(gè)值得思考的方向，即如果行為人生產(chǎn)的是有毒、有害的食品原料，出售給生產(chǎn)商進(jìn)行添加，是否應(yīng)該認(rèn)定為以危險(xiǎn)方法危害公共安全呢？

筆者認(rèn)為，對(duì)于生產(chǎn)、銷售有毒有害的關(guān)聯(lián)行為認(rèn)定為以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪是錯(cuò)誤的。理由如下：

第一，以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪是防火、決水、爆炸和投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪的兜底罪名。在認(rèn)定該罪名之時(shí)不僅要看結(jié)果上是否對(duì)不特定多數(shù)人的生命健康財(cái)產(chǎn)等造成損害，還要看行為上是否達(dá)到與上述危險(xiǎn)方法危險(xiǎn)性相當(dāng)?shù)某潭?。正如有學(xué)者指出：“‘其他危險(xiǎn)方法’在性質(zhì)上,其他方法必須等同于放火、決水、爆炸和投放危險(xiǎn)物質(zhì)，即行為本身一經(jīng)實(shí)施就具備了難以預(yù)料、難以控制的高度危險(xiǎn)性?！盵3]在有毒有害食品犯罪中雖然出現(xiàn)了危害大多數(shù)人生命健康的后果，但是從行為方式上看，生產(chǎn)銷售有毒、有害食品的行為本身并不具有難以預(yù)料、難以控制的高度危險(xiǎn)性。

第二，這里的認(rèn)識(shí)誤區(qū)是以結(jié)果來推定行為的危害性，在有毒有害食品犯罪中的犯罪人被認(rèn)定為以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪時(shí)法院的理由往往都犯了這類錯(cuò)誤。如在三鹿奶粉張玉軍案件中，法院認(rèn)為張玉軍等人將“蛋白粉”銷售給石家莊三鹿集團(tuán)股份有限公司等奶制品生產(chǎn)企業(yè)，對(duì)廣大消費(fèi)者特別是嬰幼兒的身體健康、生命安全造成了嚴(yán)重?fù)p害，眾多奶制品企業(yè)和奶農(nóng)的正常生產(chǎn)、經(jīng)營受到重大影響，經(jīng)濟(jì)損失巨大，后果嚴(yán)重（2008石刑初字第353號(hào)）?？梢?，法院認(rèn)定張玉軍等人構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的理由是張玉軍的行為對(duì)廣大消費(fèi)者的身體健康和生命安全造成了嚴(yán)重?fù)p害。這種以結(jié)果推定行為性質(zhì)的邏輯推理是本末倒置的錯(cuò)誤思維模式。

眾所周知，規(guī)范刑法學(xué)十分看重對(duì)行為的規(guī)制，根據(jù)不同的行為方式設(shè)置不同的罪名，即使結(jié)果相同也會(huì)按照不同的罪名懲處，如上所述的生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品與生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪的區(qū)分中雖然二者都可能會(huì)導(dǎo)致死亡等危害后果，但是因?yàn)樯a(chǎn)、銷售有毒、有害食品的行為本身的危險(xiǎn)性更大，所以刑法對(duì)可能造成同樣結(jié)果的兩種行為規(guī)定了兩個(gè)不同的罪名，設(shè)置了不同的入罪標(biāo)準(zhǔn)和法定刑。

二、有毒有害食品犯罪量刑的現(xiàn)實(shí)取向

（一）生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪的基本犯罪情節(jié)處罰較輕之合理性

根據(jù)刑法的規(guī)定，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪既有基本的犯罪構(gòu)成又有結(jié)果加重和情節(jié)加重犯。筆者共收集相關(guān)司法判例23件，其中判處有期徒刑的18例，判處拘役的4例（基于自首等法定情節(jié)減輕處罰）。其中判處緩刑的11例（含一例拘役判處緩刑），判處1年以下（含本數(shù)）有期徒刑的7例（不包括適用緩刑的有期徒刑）。可見目前法院對(duì)生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的基本犯罪情節(jié)判處的刑罰較輕，而且大量使用緩刑。筆者認(rèn)為這種思路是合理的。具體分析如下：

第一，根據(jù)我國刑法規(guī)定，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪是行為犯，即只要證明行為人實(shí)行了生產(chǎn)、銷售有毒有害食品的行為即可認(rèn)定為犯罪。相對(duì)于結(jié)果犯和危險(xiǎn)犯來說，行為犯定罪上的難度要小很多，質(zhì)言之，不必考慮行為對(duì)人體健康造成的危害后果或足以造成危害后果的危險(xiǎn)性，只要實(shí)行了相關(guān)的犯罪行為即可入罪。因此在很多情況下，行為人僅因?qū)嵭辛松a(chǎn)、銷售有毒有害食品的行為，即僅具備了該罪的基本犯罪情節(jié)而被定罪時(shí)，實(shí)際上并沒有造成嚴(yán)重后果或具有其他嚴(yán)重情節(jié)，社會(huì)危害性則是比較小的，故對(duì)其應(yīng)處以較輕的刑罰。

第二，從預(yù)防犯罪的角度看，輕刑符合該類罪的特點(diǎn)。有毒有害食品犯罪從犯罪分類的角度看屬于行政犯，具有行政違法性與刑事違法性的雙重違法性。從預(yù)防犯罪角度而言，最為有效的措施是加強(qiáng)行政部門的監(jiān)督管理力度，而不是加大對(duì)該種犯罪的打擊力度。刑罰的目的是預(yù)防犯罪，如果缺乏該目的一味地判處重刑，則其正當(dāng)性值得懷疑。刑事判決具有事后救濟(jì)性，這種事后救濟(jì)的途徑很難滿足預(yù)防行政類犯罪的目的，而罪刑一致原則要求刑法不能無限制地延伸自己的觸角。而行政權(quán)具有擴(kuò)張性和延伸性，在預(yù)防行政類犯罪中具有天然的優(yōu)勢(shì)，事先預(yù)防比事后救濟(jì)更具效率。過度依賴刑罰的懲罰不僅會(huì)導(dǎo)致重刑主義的泛濫也會(huì)導(dǎo)致行政權(quán)的架空，產(chǎn)生大量的行政不作為。另外，雖然有毒有害食品類犯罪往往損害了被害人的生命健康權(quán)，但是從立法歸類上看該罪名是經(jīng)濟(jì)類犯罪，犯罪人主要是以牟利為目的的，只是在牟利過程中忽視了被害人的生命健康或者利益。刑法對(duì)經(jīng)濟(jì)類犯罪特別是一般情節(jié)的犯罪的處罰中在自由刑中應(yīng)當(dāng)采用輕緩刑，可以多適用罰金等經(jīng)濟(jì)類制裁，罰當(dāng)其罪。

很多人認(rèn)為刑罰上的拘役、罰金、緩刑和行政處罰中的拘留、罰款等沒有什么差別，這樣還不如通過更加具有效率的行政處罰來進(jìn)行規(guī)制。筆者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)是欠妥當(dāng)?shù)模m然從懲罰的方式和嚴(yán)厲性程度上看二者的確差別不大，但是刑罰的否定性評(píng)價(jià)程度遠(yuǎn)比行政處罰高。筆者認(rèn)為，否定性評(píng)價(jià)的程度不僅要看事實(shí)上的懲罰程度還要看人們觀念上對(duì)某種行為的否定性程度，實(shí)際的懲罰程度是事實(shí)范疇，而觀念的否定性評(píng)價(jià)是價(jià)值判斷，二者不能混淆。判處拘役或者短期自由刑從嚴(yán)厲性程度上看與行政拘留差別不大，但是行為人的身份一個(gè)是犯罪分子一個(gè)僅是行政違法，人們對(duì)其評(píng)價(jià)的高低有很大差別。因?yàn)檫@種否定性評(píng)價(jià)的程度不同，所以刑事懲罰比行政處罰更為嚴(yán)重，威懾功能、教育矯正和安撫功能能更好的發(fā)揮。

在此筆者需要澄清的一個(gè)認(rèn)識(shí)上的偏差是在大量適用輕緩刑的同時(shí)，應(yīng)防止過輕。筆者發(fā)現(xiàn)在搜集的適用緩刑的個(gè)別案例中，明明不符合緩刑的適用條件，如沒有悔罪表現(xiàn)且存在當(dāng)庭翻供的情況，但是卻適用了緩刑，這嚴(yán)重違背了我國刑法緩刑適用的要求，應(yīng)堅(jiān)決制止。如福建省泉州市余祖強(qiáng)、于珍鳳案①福建省泉州市豐澤區(qū)人民法院“余祖強(qiáng)、余珍鳳案”（2002）豐刑初字第22號(hào)。、河南省新鄉(xiāng)市崔恒臣案②河南省新鄉(xiāng)市獲嘉縣人民法院“崔恒臣案”（2012）獲刑初字第9號(hào)。等。由此可見，有毒有害食品犯罪量刑中輕緩刑適用雖具有合理性，但是應(yīng)防止過輕，避免緩刑的濫用。

（二）生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的加重結(jié)果和情節(jié)犯應(yīng)慎用死刑

從筆者收集的司法判例看，導(dǎo)致消費(fèi)者死亡的有毒有害食品案件，犯罪人往往會(huì)被判處極刑。三鹿奶粉事件中也有部分人被判處死刑，只不過有的是以以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪，有的是以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪被判處的死刑。2011年5月27日最高人民法院《關(guān)于進(jìn)一步加大力度，依法嚴(yán)懲危害食品安全及相關(guān)職務(wù)犯罪的通知》中明確指出：“對(duì)于致人死亡或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)，罪當(dāng)判處死刑的，要堅(jiān)決依法判處死刑”。而筆者對(duì)這種重刑主義傾向深表擔(dān)憂，在經(jīng)濟(jì)類犯罪中應(yīng)當(dāng)慎用死刑。

首先，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪屬于經(jīng)濟(jì)類犯罪，作為行政犯的經(jīng)濟(jì)類犯罪是禁止惡，與作為自體惡的自然犯相比社會(huì)危害性要小。從主觀目的而言，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪中行為人主觀目的是以牟利為目的，之所以在食品中添加有毒、有害物質(zhì)是因?yàn)檫@種犯罪行為能夠?yàn)槠鋷砩虡I(yè)利益。生產(chǎn)銷售有毒、有害食品行為的本質(zhì)是偷工減料行為，只是在偷工減料過程中尋找的替代物是有毒有害物質(zhì)。從主觀罪過形式而言，犯罪人對(duì)消費(fèi)者的死亡只是間接故意，犯罪人明知有毒有害物質(zhì)對(duì)人體健康會(huì)造成重大損害，但是在利益的趨勢(shì)下仍然放任這種危害結(jié)果的發(fā)生。犯罪人在主觀上對(duì)消費(fèi)者死亡的結(jié)果不可能持希望的態(tài)度。在司法實(shí)踐中之所以會(huì)頻繁使用死刑主要是因?yàn)樯a(chǎn)、銷售有毒、有害食品的行為導(dǎo)致了多數(shù)被害人的死亡，造成危害的范圍也十分廣泛。

但是筆者認(rèn)為主客觀相一致原則是我國刑法的基本原則，不僅要在定罪中予以堅(jiān)持，在量刑中也不能摒棄。正如前所述，生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪的犯罪人在主觀上都沒有達(dá)到罪大惡極的程度，對(duì)行為的社會(huì)危害性程度的考察要素既包括行為造成的客觀損害也包括行為人的主觀惡性。僅僅因?yàn)樵撟镌斐闪硕鄶?shù)人的死亡就判處犯罪死刑過于武斷。比如在礦難、大橋垮塌、車禍等大型安全事故中死亡的人數(shù)往往會(huì)很多，但是因?yàn)樾袨橥沁^失，所以很難被判處較高的刑罰。

其次，報(bào)應(yīng)觀念的長(zhǎng)期存在使得對(duì)造成重大死亡結(jié)果的有毒有害食品犯罪判處死刑獲得了道義上的支撐。筆者認(rèn)為，為了破除這種古老的認(rèn)識(shí)應(yīng)該對(duì)報(bào)應(yīng)刑和正義觀念進(jìn)行重新的解讀。報(bào)應(yīng)刑的價(jià)值理念是報(bào)應(yīng)正義，犯罪人在自由意志的支配下實(shí)施犯罪行為，那么就要對(duì)其犯罪行為導(dǎo)致的危害后果程度負(fù)責(zé)任，這是道義責(zé)任的要求。在刑事古典學(xué)派時(shí)期，為了避免司法上的酷刑提出了罪刑一致原則，可以說罪與刑的一致是報(bào)應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)不能過度報(bào)應(yīng)否則就是侵害人權(quán)，同時(shí)也不能報(bào)應(yīng)不足否則就是放縱犯罪。對(duì)于不能突破罪刑一致原則進(jìn)行過度報(bào)復(fù)筆者是贊同的，但是對(duì)于報(bào)應(yīng)不足筆者有不同的看法。報(bào)應(yīng)充足的標(biāo)準(zhǔn)是什么？報(bào)應(yīng)刑中有等量報(bào)應(yīng)與等值報(bào)應(yīng)之爭(zhēng)。但是共同點(diǎn)在于將犯罪與刑罰進(jìn)行比較實(shí)現(xiàn)二者之間的對(duì)等。

社會(huì)發(fā)展到今天，人們的觀念應(yīng)該更加的先進(jìn)，筆者認(rèn)為，對(duì)于刑罰的懲罰方式具有直接影響的觀念是人道主義觀念。所以，報(bào)應(yīng)正義并不是單純的犯罪與刑罰的對(duì)等，還要注重刑罰懲罰的人道性，人們只有認(rèn)為某種懲罰是人道的，才能認(rèn)可這種懲罰，這樣才能在人們心目中建立起正義的觀念?；谶@樣的認(rèn)識(shí)，筆者認(rèn)為刑罰懲罰的力度是有幅度的，而不是罪與刑之間的完全對(duì)等，幅度的上線是罪刑一致原則要求的不能超過犯罪人所犯之罪的社會(huì)危害性程度，下線則是在滿足人們心中的正義觀念即可，同時(shí)也要滿足預(yù)防的需要。關(guān)于報(bào)應(yīng)刑與預(yù)防刑之間應(yīng)該如何考量，有學(xué)者指出“刑罰是為特殊預(yù)防和一般預(yù)防服務(wù)的。刑罰在其嚴(yán)厲程度上是由罪責(zé)的程度限制的，并且，只要根據(jù)特殊預(yù)防的考慮認(rèn)為是必要的，同時(shí)，根據(jù)一般預(yù)防的考慮也不反對(duì)，那么，可以不達(dá)到罪責(zé)的程度”[4]。綜上，在刑罰的判處中不能超越罪責(zé)的程度，在罪責(zé)的范圍內(nèi)不能低于報(bào)應(yīng)正義的觀念，在此基礎(chǔ)上綜合考慮特別預(yù)防和一般預(yù)防的目的。

基于上述的觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為，有毒有害食品犯罪致人死亡的罪責(zé)并非是罪大惡極，從預(yù)防犯罪的角度看，應(yīng)當(dāng)是加強(qiáng)行政監(jiān)管力度而非是一味的對(duì)生產(chǎn)、銷售者科處極刑。所以對(duì)其頻繁使用死刑是不妥當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)慎用死刑。

三、結(jié)語

有毒有害食品類犯罪是《刑法修正案（八）》中重點(diǎn)修訂的罪名，由于刑法對(duì)生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪規(guī)定的模式是根據(jù)不同的對(duì)象規(guī)定了不同的入罪的行為方式，最后用生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪兜底。在罪與非罪，此罪與彼罪的認(rèn)定中不僅要看對(duì)象還要看行為，如生產(chǎn)、銷售有毒有害物質(zhì)的對(duì)象是在食品中添加有毒有害的非食品原料，這就與生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪區(qū)分開來，同時(shí)在認(rèn)定中如果達(dá)到了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的數(shù)額要求，應(yīng)當(dāng)以重罪論處。有毒有害食品雖然可能會(huì)導(dǎo)致大量的人員傷亡，但是從罪責(zé)和預(yù)防犯罪的角度都不應(yīng)當(dāng)對(duì)犯罪人判處死刑，所以死刑在此類案件中應(yīng)當(dāng)慎用。更不能因?yàn)橐獙?duì)犯罪人科處重刑而撇開本罪的本質(zhì)而認(rèn)定為以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。此外，有毒有害食品犯罪是行政犯，具有二次違法性。從法律規(guī)制的層級(jí)上看應(yīng)當(dāng)優(yōu)先注重行政機(jī)關(guān)的監(jiān)管，與司法權(quán)相比行政權(quán)更具有積極性，能夠更好地防患于未然，這種事前的監(jiān)管比事后的懲罰取得的效果會(huì)更好。

［1］李天宇，胡紅偉，李強(qiáng).被控生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪田文華承認(rèn)指控屬實(shí)［ED/OL］.新華網(wǎng)，2009-01-01.

［2］陳善哲.生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪：田文華案庭審懸念？［N］. 21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道，2009-01-04.

［3］孫萬懷.以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪何以成為口袋罪［J］.現(xiàn)代法學(xué)，2010，（5）.

［4］［德］克勞斯羅克辛.德國刑法學(xué)總論（第1卷）［M］.王世洲，譯.北京：法律出版社，2005：50.

［責(zé)任編輯：李洪杰］

Research on Practice Issue of Crime of Poisonous and Harmful Food

LI Gao-ning

Under the social reality of care-laden food security,"sentencing counter"arises spontaneously,it is represented as the misconstruction of subjective content of"know perfectly well"in the process of distinguishing the differences between crime of manufacturing or selling poisonous foods and crime of manufacturing or selling fake and inferior products.In th e process of distinguishing the differences between crime of manufacturing or selling foodstuffs not qualified for hygiene standards,due to the standards of additions are not clear,it results the definiteness of crime and punishment is not clear,and even the association behavior manufacturing or selling poisonous and harmful food is properly determined to crime of endangering public security by dangerous methods.At present,the light punishment for the crime of manufacturing or selling poisonous and harmful foods i n our country's judicial practice is realistic,but death penalty for crime with aggravated circumstances and results should be used with caution.

Crime of poisonous and harmful food；Measurement of penalty；Death penalty should be used with caution

DF522

：A

：1008-7966（2014）03-0047-04

2014-04-02

李高寧（1986-），男，河南濮陽人，2011級(jí)刑法學(xué)專業(yè)碩士研究生。