公司法上所有權(quán)法定類型探討

張景峰

（河南科技大學(xué) 法學(xué)院，河南 洛陽(yáng) 471023）

【法壇論衡】

公司法上所有權(quán)法定類型探討

張景峰

（河南科技大學(xué) 法學(xué)院，河南 洛陽(yáng) 471023）

我國(guó)民商法所有權(quán)制度大致在民商事一般法上所有權(quán)、民商事特別法上所有權(quán)兩個(gè)軌道上發(fā)展。公司法上所有權(quán)是《公司法》對(duì)民商事一般法上所有權(quán)的部門化、具體化，其法定類型包括公司法上承繼性所有權(quán)與公司法上創(chuàng)設(shè)性所有權(quán)——資本所有權(quán)。公司法上承繼性所有權(quán)具有民商事一般法上所有權(quán)和企業(yè)法人所有權(quán)的一般特性。公司法上創(chuàng)設(shè)性所有權(quán)（資本所有權(quán)）具有規(guī)范依據(jù)的公司法性、客體的抽象性、客體的功能二重性和客體的冠名特定性。

公司法；所有權(quán)；法定類型

我國(guó)民商法所有權(quán)規(guī)定比較集中地體現(xiàn)在兩個(gè)狹義的法律文本中：1986年4月12日通過、1987年1月1日起施行的《中華人民共和國(guó)民法通則》（以下簡(jiǎn)稱《民法通則》），2007年3月16日通過、2007年10月1日起施行的《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》（以下簡(jiǎn)稱《物權(quán)法》）。其他民商事國(guó)家法文本比如《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）等也有所有權(quán)制度的相關(guān)規(guī)定。公司法上所有權(quán)是《公司法》對(duì)民商事一般法上所有權(quán)的部門化、具體化。民法通則、物權(quán)法上所有權(quán)包括公司法上所有權(quán)，但是對(duì)民法通則、物權(quán)法上所有權(quán)的研究無(wú)法取代對(duì)公司法上所有權(quán)的研究，對(duì)公司法上所有權(quán)的研究有助于促進(jìn)民法通則、物權(quán)法上所有權(quán)的研究。結(jié)合所有權(quán)集中規(guī)定的《民法通則》、《物權(quán)法》文本以及其他民商事國(guó)家法文本，尤其是《公司法》文本，在已有民商法所有權(quán)研究基礎(chǔ)上深入探討公司法上所有權(quán)問題，對(duì)于我們加深民商法所有權(quán)制度和理論的認(rèn)識(shí)，具有非常重要的意義。

從規(guī)范層面上來(lái)看，公司法上所有權(quán)不僅是一個(gè)確確實(shí)實(shí)起作用的國(guó)家民商事法律，尤其是公司法律的所有權(quán)制度，而且是一個(gè)公司法學(xué)上的所有權(quán)理論。學(xué)術(shù)界關(guān)于公司法上所有權(quán)問題的探討，既有規(guī)范層面的解釋與結(jié)論，又有理論方面的研究成果。但是，公司法上所有權(quán)在理論上仍然是一個(gè)存在較大爭(zhēng)議、沒有形成定論的法學(xué)、法律問題，還有很多問題值得我們探討。只有對(duì)公司法上所有權(quán)進(jìn)行更為深入的研究，才能使我們加深對(duì)《公司法》文本的理解，更為合理地適用《公司法》規(guī)范，提出更為良性的規(guī)范和理論建構(gòu)意見。本文結(jié)合現(xiàn)行的民商事法律制度，對(duì)公司法上所有權(quán)類型進(jìn)行規(guī)范研究。

一、我國(guó)民商法所有權(quán)制度大致沿革

改革開放以來(lái)，所有權(quán)問題逐漸得到了重視，并且在國(guó)家法中得到確認(rèn)，進(jìn)而成為推動(dòng)改革不斷深入的一項(xiàng)重要國(guó)家法律制度。從立法上看，我國(guó)民商法所有權(quán)制度大致在民商事一般法上所有權(quán)、民商事特別法上所有權(quán)兩個(gè)軌道上發(fā)展，呈現(xiàn)出逐步演進(jìn)的態(tài)勢(shì)。

（一）民商事一般法上所有權(quán)的演進(jìn)

民商事一般法上所有權(quán)的演變，在規(guī)范上主要體現(xiàn)為國(guó)家的民商事基本法——《民法通則》以及此后民法典演進(jìn)過程中制定的其他民商事基本法所確立的所有權(quán)制度。

1.《民法通則》確定的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。在改革開放初期，民商事一般法上所有權(quán)的規(guī)定最為集中地體現(xiàn)在《民法通則》的規(guī)定中?！睹穹ㄍ▌t》第71條對(duì)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)進(jìn)行了概念式的確認(rèn)和界定：“財(cái)產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利?！备鶕?jù)該規(guī)定，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的主體是所有人（根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，所有人包括自然人和法人兩種類型），財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的標(biāo)的或者客體為財(cái)產(chǎn)（需要說明的是，《民法通則》對(duì)財(cái)產(chǎn)沒有給出定義，范圍較為寬泛），財(cái)產(chǎn)所有權(quán)具體的權(quán)能包括占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)。

《民法通則》的規(guī)定是從國(guó)家基本法層面對(duì)改革開放相關(guān)成果的肯定，也是我國(guó)民商事國(guó)家立法的重大突破。《民法通則》不但明確了財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的概念與規(guī)范，為所有權(quán)制度的法學(xué)研究提供了具體、現(xiàn)實(shí)的法律基礎(chǔ)，也為所有權(quán)制度的進(jìn)一步改進(jìn)奠定了規(guī)范基礎(chǔ)?！睹穹ㄍ▌t》諸多重要的積極作用為學(xué)術(shù)界所公認(rèn)。［1］

2.民法典演進(jìn)中確定的不動(dòng)產(chǎn)與動(dòng)產(chǎn)（物）所有權(quán)。隨著改革開放的深化，民法典的各個(gè)組成部分在不斷出臺(tái)，民商事一般法上所有權(quán)的規(guī)定主要蘊(yùn)含在《物權(quán)法》中。對(duì)《物權(quán)法》關(guān)于所有權(quán)的界定，有學(xué)者認(rèn)為，《物權(quán)法》第39條對(duì)所有權(quán)下了明確的定義；［2］筆者同意《物權(quán)法》第2條、第39條結(jié)合起來(lái)對(duì)動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)（物）所有權(quán)進(jìn)行高度凝煉化確認(rèn)和概括的觀點(diǎn)。動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)（物）所有權(quán)的界定并不限于《物權(quán)法》第39條的規(guī)定。

根據(jù)《物權(quán)法》第2條、第39條的規(guī)定，所有權(quán)的主體是所有權(quán)人即所有權(quán)的權(quán)利人（現(xiàn)在繼續(xù)適用《民法通則》的規(guī)定，其具體類型仍然是自然人和法人，不能徑行認(rèn)為具體類型還包括其他民事主體，［3］其他類型主體的確立還有待于新的民商事國(guó)家基本法的認(rèn)可和制度化［4］），所有權(quán)的客體為不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，所有權(quán)的內(nèi)容為直接支配和排他的權(quán)利，所有權(quán)的積極權(quán)能仍然包括占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)。［5］

（二）公司法上所有權(quán)的規(guī)定及演變

與民商事基本法（一般法）相對(duì)應(yīng)的民商事特別法，對(duì)所有權(quán)的規(guī)定涉及方方面面的問題與領(lǐng)域，內(nèi)容也很龐雜。例如，《中華人民共和國(guó)土地管理法》設(shè)計(jì)的國(guó)家、集體二元土地所有權(quán)，《公司法》設(shè)計(jì)的公司法上所有權(quán)等不一而足。可見民商事特別法上所有權(quán)的規(guī)定及演變所涉及的范圍和內(nèi)容非常豐富，本文難以一一分析。筆者圍繞《公司法》對(duì)于所有權(quán)的規(guī)定來(lái)研究公司法上所有權(quán)制度及演變。

1993年《公司法》第3條，第4條第2款、第3款，第5條第1款的規(guī)定開了通過全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)涵蓋公司法上所有權(quán)的立法先例。但是其表述繁瑣，也為公司法上所有權(quán)的研究埋下了諸多爭(zhēng)議的隱患。2005年《公司法》第3條第1款（2013年未修正）規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”總體上來(lái)看，此項(xiàng)規(guī)定是對(duì)1993年《公司法》所有權(quán)制度的繼承和改進(jìn)，一方面仍然采用了法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的立法概念模式，另一方面將公司法上所有權(quán)的規(guī)定進(jìn)行集中化、簡(jiǎn)潔化、內(nèi)部和諧化等局部改進(jìn)。但是，公司法上所有權(quán)制度似乎仍然處于朦朧狀態(tài)，同時(shí)學(xué)術(shù)界對(duì)于與公司人格制度密切相關(guān)的所有權(quán)制度還沒有適當(dāng)?shù)慕沂?，人們的認(rèn)識(shí)還沒有明晰化。因此，公司法上所有權(quán)制度亟需更加詳細(xì)的學(xué)理分析和研究。

二、公司法上所有權(quán)的法定類型

對(duì)公司法上所有權(quán)具體法定類型的歸納、分析是公司法上所有權(quán)基礎(chǔ)研究的一部分，筆者首先對(duì)公司法上所有權(quán)的具體法定類型進(jìn)行揭示。

（一）公司法上所有權(quán)法定類型研究的必要性與基本途徑

1.公司法上所有權(quán)法定類型研究的必要性。

公司法上所有權(quán)法定類型是我們理解公司制度時(shí)不得不面對(duì)的制度設(shè)計(jì)理論。不了解、不理解這種制度設(shè)計(jì)理論，不但對(duì)公司法所有權(quán)無(wú)法準(zhǔn)確把握，而且對(duì)《公司法》的很多其他相關(guān)制度也難以理解和把握；不但從理論上對(duì)公司法上所有權(quán)理論、股權(quán)理論無(wú)法理清，而且從實(shí)務(wù)上對(duì)公司法上所有權(quán)制度的運(yùn)用也會(huì)出現(xiàn)偏差。通行的公司法理論，對(duì)于公司法上所有權(quán)法定類型缺乏深入研究，已經(jīng)影響到公司法理論的完整性、公司法規(guī)范適用的準(zhǔn)確性。因此，對(duì)公司法上所有權(quán)法定類型的研究是必要的。

2.公司法上所有權(quán)法定類型研究的基本途徑。公司法上所有權(quán)是對(duì)民商事一般法上所有權(quán)在公司法領(lǐng)域的具體化，就其上位法根據(jù)來(lái)看，最為直接的自然是民商事基本法（一般法）；同時(shí)，公司法上所有權(quán)的類型化處理是依據(jù)建構(gòu)公司法上的公司人格目標(biāo)而進(jìn)行的制度設(shè)計(jì)，其主要作用也就在于為創(chuàng)造公司人格的目標(biāo)而提供服務(wù)，其現(xiàn)實(shí)的立法作用自然是服務(wù)好創(chuàng)造公司人格的目標(biāo)。公司法上所有權(quán)類型化處理與民商事基本法（一般法）既有其一致的地方，也有其特殊、具體而不同的方面，其不一致的方面則是我們?cè)谡J(rèn)識(shí)公司法上所有權(quán)時(shí)需要特別重視的地方。因此，本文從與民商事基本法（一般法）一致和特殊性兩個(gè)視角分析公司法上所有權(quán)的法定類型。

（二）公司法上承繼性所有權(quán)

公司法上承繼性所有權(quán)是公司法上所有權(quán)的一種法定類型，是其與民商事基本法（一般法）一致的主要表現(xiàn)，公司法上承繼性所有權(quán)法律內(nèi)涵的理解與民商事基本法（一般法）可以對(duì)應(yīng)解讀，二者相輔相成。

1.承繼民法通則上財(cái)產(chǎn)所有權(quán)?！睹穹ㄍ▌t》確定了財(cái)產(chǎn)權(quán)制度，其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)制度屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)制度的組成部分之一，法人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)制度屬于法人財(cái)產(chǎn)權(quán)制度的組成部分之一，法人財(cái)產(chǎn)權(quán)制度包含了法人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)制度。我們雖然無(wú)法從國(guó)家法規(guī)范層面得出“法人所有權(quán)”對(duì)“法人財(cái)產(chǎn)權(quán)”廢止的結(jié)論，［6］但是，仍然要在“法人財(cái)產(chǎn)權(quán)”與“法人所有權(quán)”之間作出解釋。《公司法》在財(cái)產(chǎn)制度上依據(jù)的是《民法通則》，因此，1993年《公司法》所確定的公司全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)制度的解釋應(yīng)該以《民法通則》為規(guī)范基礎(chǔ)，這也就自然包含了法人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)在內(nèi)。公司財(cái)產(chǎn)所有權(quán)可以理解為公司作為所有人依法對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利（只不過在其客體——財(cái)產(chǎn)的概念解釋上仍然不能明確，也是一個(gè)缺乏嚴(yán)格、明確、具體內(nèi)涵的法律概念）。從《公司法》承繼《民法通則》上財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的層面來(lái)看，它沒有對(duì)《民法通則》上財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的概念明晰化，內(nèi)涵與《民法通則》相同。

2.解釋上適用物權(quán)法上不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)（物）所有權(quán)。《物權(quán)法》通過的時(shí)間雖然在《公司法》（包含1993年和2005年《公司法》）之后，但是由于它是民商事基本法的組成部分，所以它對(duì)所有權(quán)具體、明晰的規(guī)定在解釋上也適用于此前制定的《公司法》?！段餀?quán)法》以物權(quán)制度代替了《民法通則》的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和與財(cái)產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)制度，其中的所有權(quán)制度屬于物權(quán)制度的組成部分。法人物權(quán)制度包含了法人所有權(quán)制度，法人所有權(quán)制度屬于法人物權(quán)制度的組成部分。2005年《公司法》所確定的公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)制度的解釋，從《物權(quán)法》的角度來(lái)看，自然也就包含了法人不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)（物）所有權(quán)。公司不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)（物）所有權(quán)可以解釋為公司依法對(duì)特定的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)享有直接支配和排他的權(quán)利，它的積極權(quán)能是所有人對(duì)自己的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。從2005年《公司法》與《物權(quán)法》所有權(quán)制度的規(guī)定來(lái)看，二者不具有立法依據(jù)上的直接關(guān)系，只能說《公司法》所有權(quán)制度在解釋上可以適用《物權(quán)法》上不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)（物）所有權(quán)制度的規(guī)定。

3.承繼民商事一般法上所有權(quán)的變化性。民商事一般法上所有權(quán)制度規(guī)定從《民法通則》到向民法典演進(jìn)的規(guī)范表現(xiàn)情勢(shì)來(lái)看，在具體內(nèi)涵上是變化的；作為《民法通則》等民商事特別法，《公司法》所承繼的民商事一般法上所有權(quán)受到民商事基本法本身變化、成熟狀況的影響。在改革開放初期，《民法通則》幾乎是唯一的一部民商事基本法法例；隨著改革的深入、社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)目標(biāo)和模式的確立，民商事基本法逐步走向法典化。隨著民商事基本法《中華人民共和國(guó)合同法》、《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》、《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》等法典重要組成部分法例的相繼出臺(tái)，民商事基本法法例的表現(xiàn)形式呈現(xiàn)出多元化狀況，其內(nèi)容也在不斷地豐富、深化。由于民商事一般法上所有權(quán)的變化性延伸到了公司法領(lǐng)域，《公司法》所承繼民商事一般法上所有權(quán)也就呈現(xiàn)出附隨性的變化樣態(tài)。

（三）公司法上創(chuàng)設(shè)性所有權(quán)——資本所有權(quán)

公司法上所有權(quán)除承繼性所有權(quán)之外，還有公司法上創(chuàng)設(shè)的所有權(quán)——資本所有權(quán)的法定類型。資本所有權(quán)體現(xiàn)著公司法上創(chuàng)設(shè)性所有權(quán)，具有公司法上創(chuàng)設(shè)的特點(diǎn)，在法律內(nèi)涵的理解上則需要根據(jù)該制度設(shè)計(jì)的初衷、具體環(huán)境來(lái)理解。

1.資本所有權(quán)。《公司法》第26條第1款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。”第80條第1、2款規(guī)定：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。在發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額?！薄豆痉ā酚嘘P(guān)注冊(cè)資本的規(guī)范很多，筆者只是選取了有限公司制度、股份公司制度中具有代表性的兩個(gè)條文。根據(jù)現(xiàn)行《公司法》規(guī)定的要求，有限公司和股份公司均需要具備相應(yīng)注冊(cè)資本的支撐。沒有注冊(cè)資本難以成立公司人格。公司確定注冊(cè)資本并成立后，即形成了對(duì)該資本的公司資本所有權(quán)。公司資本所有權(quán)的主體是包含有限公司和股份公司兩種法定類型的公司，公司在主體屬性上屬于法人主體（而且屬于企業(yè)法人主體），而不是自然人主體；客體是注冊(cè)資本，注冊(cè)資本表現(xiàn)為一定數(shù)量的抽象貨幣額度，是有別于《物權(quán)法》上不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)（物）的新型客體；內(nèi)容總體上仍然是公司對(duì)于其注冊(cè)資本享有直接支配和排他的權(quán)利，從積極權(quán)能來(lái)看，也仍然體現(xiàn)為公司對(duì)自己的注冊(cè)資本依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。

2.資本所有權(quán)屬于公司法確認(rèn)的所有權(quán)。所謂公司法確認(rèn)的所有權(quán)，是指本文所說的資本所有權(quán)，是由立法者在公司法這一部門法中所確認(rèn)的所有權(quán)，是所有權(quán)在民商事特別法——公司法中的一種類型化處理。資本所有權(quán)屬于公司法上所有權(quán)意在指明資本所有權(quán)是所有權(quán)在公司法上具體、特別的創(chuàng)意、制度設(shè)計(jì)。其含義包括：（1）資本所有權(quán)是蘊(yùn)含于公司法中的民商法所有權(quán)。作為《公司法》確認(rèn)的民事權(quán)利，資本所有權(quán)屬于民商法所有權(quán)的一種，屬于民事法（私法）的范疇，仍然具備民商法所有權(quán)的一般特點(diǎn)。不能因?yàn)橘Y本所有權(quán)是《公司法》所創(chuàng)設(shè)的，就否認(rèn)資本所有權(quán)的民商法所有權(quán)屬性。資本所有權(quán)不是在民商法普遍領(lǐng)域內(nèi)起作用的所有權(quán)類型，而只是主要在公司法的范圍內(nèi)起作用而已。（2）資本所有權(quán)是公司法創(chuàng)設(shè)性類型化的結(jié)果。在一般的民商事法律制度中，資本作為所有權(quán)客體的地位不太明確；資本作為所有權(quán)客體的地位在《物權(quán)法》中尤其難以找到存在的空間。在公司法這一民法（私法）特別法中，明確資本作為所有權(quán)客體，創(chuàng)設(shè)、確認(rèn)了資本所有權(quán)這一民事權(quán)利。從一定意義上來(lái)講，資本所有權(quán)屬于公司法上特有的概念、特有的制度設(shè)計(jì)。（3）資本所有權(quán)是適應(yīng)公司運(yùn)轉(zhuǎn)規(guī)律而產(chǎn)生的所有權(quán)類型。資本所有權(quán)的規(guī)范依據(jù)主要是公司法，運(yùn)行機(jī)理在于保證公司資本的確定、不變和維持。資本所有權(quán)既是公司對(duì)內(nèi)具備運(yùn)轉(zhuǎn)的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)，還要滿足初步對(duì)外信用的基本物質(zhì)基礎(chǔ)。（4）資本所有權(quán)是公司人格產(chǎn)生的保障制度之一。缺乏物質(zhì)基礎(chǔ)則難以產(chǎn)生公司人格。公司人格產(chǎn)生的首要物質(zhì)基礎(chǔ)在于資本的聚集和歸屬明確化。資本所有權(quán)制度即在于吸納資本，并將聚集的資本所有權(quán)化，確定其在主體上屬于公司所有。如果沒有嚴(yán)格或者柔性的資本所有權(quán)制度，缺乏基本的物質(zhì)前提，公司人格就無(wú)從產(chǎn)生。

三、公司法上所有權(quán)屬性分析

公司法上所有權(quán)既有承繼民商事一般法上所有權(quán)的內(nèi)容，還有創(chuàng)設(shè)性所有權(quán)——資本所有權(quán)的制度設(shè)計(jì)，是兩者的有機(jī)結(jié)合。在對(duì)公司法上所有權(quán)進(jìn)行初步分類的基礎(chǔ)上，再?gòu)姆ɡ砩戏治銎鋵傩院吞攸c(diǎn)，有助于我們更為深刻地認(rèn)識(shí)公司法上所有權(quán)制度。公司法上承繼性所有權(quán)和創(chuàng)設(shè)性所有權(quán)既有一致的地方，也有不同之處，將其進(jìn)行分類分析可能更有助于認(rèn)識(shí)該問題。

（一）公司法上承繼性所有權(quán)屬性

公司法對(duì)承繼民商事一般法上所有權(quán)沒有新規(guī)定，在適用、解釋上自然不脫離民商事基本法（一般法）的所有權(quán)制度設(shè)計(jì)，遵循民商事基本法（一般法）的規(guī)范和原理即可。對(duì)公司法上承繼性所有權(quán)屬性問題，本文主要從兩個(gè)方面進(jìn)行探討。

1.公司法上承繼性所有權(quán)具有民商事基本法上所有權(quán)的一般特性。公司法上承繼民商事一般法上所有權(quán)首先具有民商事一般法上所有權(quán)國(guó)家法規(guī)范及其原理上的一般特性：（1）公司法上承繼民商事一般法上所有權(quán)在適用時(shí)，可直接依據(jù)民商事基本法（一般法）有關(guān)所有權(quán)的基本規(guī)定。前已述及，民商事一般法上所有權(quán)的主要國(guó)家法規(guī)范依據(jù)是《民法通則》和《物權(quán)法》上有關(guān)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和物的所有權(quán)的基本規(guī)定。公司法上承繼民商事一般法上所有權(quán)不能脫離這些規(guī)范，其運(yùn)轉(zhuǎn)的依據(jù)也是這些規(guī)范。（2）公司法上承繼民商事一般法上所有權(quán)的適用，在法理上可以直接根據(jù)民法學(xué)上有關(guān)所有權(quán)的基本理論進(jìn)行分析論證。民法學(xué)界雖然在所有權(quán)的基本理論上還存在著差異，但是還有基本共識(shí)存在。公司法上承繼民商事一般法上所有權(quán)的適用不能與這些基本理論相背離。

2.公司法上承繼性所有權(quán)具有企業(yè)法人所有權(quán)的一般特性。公司法上承繼民商事一般法上所有權(quán)具有民商事一般法上法人所有權(quán)國(guó)家法規(guī)范及其原理上的一般特性：（1）公司法上承繼民商事一般法上所有權(quán)具有法人所有權(quán)的一般特性?！睹穹ㄍ▌t》將民事主體類型化為公民（自然人）和法人，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)自然可以分為公民（自然人）所有權(quán)和法人所有權(quán)；《物權(quán)法》在“國(guó)家所有權(quán)和集體所有權(quán)、私人所有權(quán)”等主體所有權(quán)類型化的基礎(chǔ)上，在第68條和第69條也明確了法人所有權(quán)（尤其在第68條更明確了企業(yè)法人所有權(quán)和非企業(yè)法人所有權(quán)的劃分）。公司法上承繼民商事一般法上所有權(quán)的主體屬于法人，是與公民（自然人）所有權(quán)相對(duì)應(yīng)的一種獨(dú)立形態(tài)的所有權(quán)，并將法人所有權(quán)具體化為公司型法人所有權(quán)。（2）公司法上承繼民商事一般法上所有權(quán)具有企業(yè)法人所有權(quán)的一般特性?！段餀?quán)法》第68條第1款在第2條、第39條等所有權(quán)基本規(guī)定的基礎(chǔ)上，明確了企業(yè)法人所有權(quán)：“企業(yè)法人對(duì)其不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)依照法律、行政法規(guī)以及章程享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。”公司法上承繼民商事一般法上所有權(quán)的主體屬于企業(yè)法人，是與“企業(yè)法人以外的法人”所有權(quán)相對(duì)應(yīng)的一種獨(dú)立形態(tài)的所有權(quán)。企業(yè)法人所有權(quán)是對(duì)特殊不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)（物）——資本性不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)（物）的所有權(quán)，它也更重視這些特殊不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)（物）的資本性增值效應(yīng)。

（二）公司法上創(chuàng)設(shè)性所有權(quán)屬性

公司法上創(chuàng)設(shè)性所有權(quán)——資本所有權(quán)不能等同于其所承繼的民商事一般法上所有權(quán)。資本所有權(quán)在《公司法》文本中有專門規(guī)定，對(duì)其理解也主要依托公司法所體現(xiàn)的國(guó)家法規(guī)范。本文結(jié)合《公司法》文本，從法理上對(duì)資本所有權(quán)的屬性進(jìn)行探討。

1.資本所有權(quán)規(guī)范依據(jù)的公司法性。資本所有權(quán)是公司國(guó)家法規(guī)范創(chuàng)設(shè)的、與公司法上承繼民商事一般法上所有權(quán)相對(duì)應(yīng)的一種所有權(quán)類型。資本所有權(quán)作為公司國(guó)家法規(guī)范確認(rèn)的所有權(quán)，并不否認(rèn)其他所有權(quán)類型的存在，是對(duì)所有權(quán)法定類型庫(kù)的豐富。從規(guī)范依據(jù)上來(lái)看，資本所有權(quán)首先蘊(yùn)含在《民法通則》關(guān)于財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的規(guī)定（《民法通則》的財(cái)產(chǎn)包含了豐富的內(nèi)涵，不可能非常明確，在解釋上應(yīng)當(dāng)包括《公司法》所規(guī)定的資本）中，并非脫離民商事基本法；其次蘊(yùn)含在《公司法》關(guān)于資本的相關(guān)規(guī)定中，屬于被民商事特別法確認(rèn)的法定權(quán)利。資本所有權(quán)兼具一般法上法定權(quán)利和特別法上法定權(quán)利雙重屬性。但是，由于研究不足，資本所有權(quán)的公司法性反倒使民商法學(xué)界學(xué)者難以將其納入普通民商事基本法的研究范圍，而公司法學(xué)界由于沒有深入地從所有權(quán)的角度對(duì)其進(jìn)行研究，更沒有促使資本所有權(quán)研究得到民商事基本法學(xué)者的認(rèn)可。資本所有權(quán)的公司法啟示我們從普通民商事基本法與特別法的內(nèi)在關(guān)聯(lián)、特別法特殊性兩個(gè)角度對(duì)公司法的諸多制度包括所有權(quán)制度進(jìn)行研究。

2.資本所有權(quán)客體的抽象性。資本所有權(quán)的客體是公司資本，而公司資本是《公司法》規(guī)定的法定概念和制度。公司資本是由股東投資其財(cái)產(chǎn)給公司后形成的。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東投資給公司的財(cái)產(chǎn)可以表現(xiàn)為貨幣財(cái)產(chǎn)，也可以表現(xiàn)為非貨幣財(cái)產(chǎn)（實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓），但前提是這些財(cái)產(chǎn)能夠被貨幣所度量，最終以一定額度的貨幣值表示出來(lái)。如果財(cái)產(chǎn)不能被貨幣所度量，就不能被納入到資本投資的法定范圍內(nèi)，也就無(wú)法成為公司資本的來(lái)源。而且，那些經(jīng)過貨幣度量投入公司的財(cái)產(chǎn)，還要抽象化為一定的貨幣額度，而不再囿于該財(cái)產(chǎn)的具體形態(tài)，甚至在一定情況下可以忽略該財(cái)產(chǎn)的具體形態(tài)。因此，公司資本是一種經(jīng)過抽象的《公司法》上財(cái)產(chǎn)，資本所有權(quán)是以《公司法》上經(jīng)過貨幣度量、抽象為貨幣額度型財(cái)產(chǎn)為客體的所有權(quán)。

3.資本所有權(quán)客體的功能二重性。作為資本所有權(quán)客體的公司資本，具有其自身的功能定位。公司資本如果缺乏內(nèi)在功能，自然就失去其存在的價(jià)值。公司資本的功能主要體現(xiàn)在對(duì)內(nèi)、對(duì)外兩個(gè)方面。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，就對(duì)內(nèi)方面來(lái)看，公司資本是支撐公司能夠存在的客觀基礎(chǔ)——為公司運(yùn)營(yíng)提供物質(zhì)基礎(chǔ)；缺乏了公司資本，除非得到外在主體的物質(zhì)支持，公司本身是無(wú)法運(yùn)行、存在下去的。就對(duì)外方面來(lái)看，公司資本也是支撐公司存在的客觀基礎(chǔ)——為公司運(yùn)營(yíng)提供信用基礎(chǔ)；缺乏了公司資本，公司對(duì)社會(huì)就沒有最為基礎(chǔ)、直觀、乃至法定的責(zé)任基礎(chǔ)?！肮蓶|承擔(dān)的是出資額范圍內(nèi)的有限責(zé)任，公司本身的財(cái)產(chǎn)不僅是公司賴以經(jīng)營(yíng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，而且也是公司債權(quán)人利益的唯一擔(dān)保。即在公司資不抵債時(shí)，只能用公司本身的財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，因而確定和維持公司一定數(shù)額的資本，并公之于眾，使他人了解和掌握公司的信用狀況，對(duì)于保護(hù)債權(quán)人的利益和社會(huì)交易的安全穩(wěn)定具有十分重要的意義。”［7］因此，公司資本是一種具有經(jīng)營(yíng)支撐性、對(duì)外宣示性的《公司法》上財(cái)產(chǎn)，資本所有權(quán)是以《公司法》上具有經(jīng)營(yíng)支撐性、對(duì)外宣示性的財(cái)產(chǎn)為客體的所有權(quán)。

4.資本所有權(quán)客體的冠名特定性。作為資本所有權(quán)客體的公司資本，是《公司法》法定化財(cái)產(chǎn)類型的結(jié)果。《公司法》法定化的一個(gè)體現(xiàn)，就是創(chuàng)造出了被稱作是“公司資本”的財(cái)產(chǎn)。固然資本這一名詞早已經(jīng)被廣泛使用，在不同學(xué)科、不同場(chǎng)合含義也不盡相同。但是在法學(xué)中，尤其在《公司法》中，公司資本是有其特定所指的?！肮痉ㄒ饬x上的‘資本則是一個(gè)靜態(tài)的范疇，它是股東出資的貨幣體現(xiàn)，并不隨公司經(jīng)營(yíng)而不時(shí)地處于不停地變動(dòng)之中。資本的這一特性，是由法律的特殊功能及公司法的特點(diǎn)共同決定的’。”［8］公司資本經(jīng)過《公司法》的制度設(shè)計(jì)，成為了資本所有權(quán)的客體。因此，公司資本是一種被國(guó)家法命名的公司法上財(cái)產(chǎn)，資本所有權(quán)是以《公司法》命名為公司資本的財(cái)產(chǎn)為客體的所有權(quán)。

四、結(jié)語(yǔ)

公司法上所有權(quán)法定類型的制度設(shè)計(jì)，既是對(duì)于民商事基本法的承繼，又是對(duì)于公司法特定領(lǐng)域的創(chuàng)造。資本所有權(quán)作為公司法上創(chuàng)設(shè)性所有權(quán)，滿足了公司存續(xù)和對(duì)外營(yíng)業(yè)的需要，適應(yīng)了商事法規(guī)范商事活動(dòng)、推動(dòng)商事事業(yè)發(fā)展的需要。我國(guó)《公司法》所創(chuàng)設(shè)的資本所有權(quán)制度，存在諸多與其有關(guān)聯(lián)的制度。由于學(xué)術(shù)界沒有對(duì)資本所有權(quán)進(jìn)行很好地研究，阻礙了人們對(duì)《公司法》以及相關(guān)制度的理解和把握。本文提出資本所有權(quán)問題，并進(jìn)行初步的探索，以期推進(jìn)公司法上所有權(quán)尤其是資本所有權(quán)的研究。

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Legal Type of Ownership in Corporate Law

ZHANG Jing-feng
（Law School，Henan University of Science and Technology，Luoyang 471023，China）

The ownership system of Chinese Civil and Commercial Law operates roughly along two tracks：the general law and the special law.The ownership of the corporate law can be taken as departmentalized and concretied ownership in the general law involving civil and commercial affairs，and the legal types include inherited ownership and created ownership（capital ownership）.The inherited ownership has the general characteristics of ownership in general civil and commercial law and enterprise juridical person.The capital ownership presents features such as normative corporate legality，object abstraction，duality of object function，and object naming specificity.

corporate law；ownership；legal type

D922.291.91，D923.2

：A

：1672－3910（2014）02－0087－06

2013－11－24

張景峰（1966－），男，河南偃師人，教授，主要從事自治法研究。