重視公司章程在產(chǎn)權(quán)交易活動中的作用

◎李錚（湖南省聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所,長沙410000）

重視公司章程在產(chǎn)權(quán)交易活動中的作用

◎李錚（湖南省聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所,長沙410000）

在公司參與產(chǎn)權(quán)交易活動的過程中，不論是作為轉(zhuǎn)讓方，還是競買人，產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)查看公司章程，進(jìn)行相應(yīng)的合規(guī)性審核是必不可少的工作流程。

1 公司章程的法律性質(zhì)

公司章程是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、注冊資本、 營業(yè)范圍、 管理制度、組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營活動基本準(zhǔn)則等重大事項(xiàng)的基礎(chǔ)性必備文件?！豆痉ā返?1條明確規(guī)定，“設(shè)立公司必須依法制定公司章程”，在公司各類文件中,公司章程的效力最高，是公司的“根本大法”。有限公司的公司章程須經(jīng)全體 股東一致認(rèn)可（由全體股東共同制定）。股份公司的公司章程由發(fā)起人制定，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。

2013年12月28日,十二屆全國人大常委會第六次會議審議并通過了《中華人民共和國公司法修正案（草案）》。這次修改放松了行政管制，監(jiān)督手段從強(qiáng)制登記、年度檢驗(yàn)轉(zhuǎn)變?yōu)椤氨O(jiān)督公司自我約束”，讓公司實(shí)行自治管理。而公司實(shí)現(xiàn)自治管理的“憲章”就是公司章程。

公司股東或者發(fā)起人可根據(jù)具體情況自主制定適合公司實(shí)際需要的章程，但公司章程的規(guī)定不得違背現(xiàn)行的法律法規(guī)，否則相應(yīng)的規(guī)定歸于無效。例如，公司章程作出：“公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，由董事會過半數(shù)通過，無需提交股東會決議”這樣的規(guī)定就是無效的，因?yàn)椤豆痉ā返?6條明確規(guī)定，“公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議”?！豆痉ā返倪@一規(guī)定屬強(qiáng)制性規(guī)定，不能通過公司章程的約定來排除適用。

2 公司章程與股東出資協(xié)議相沖突的處理

股東出資協(xié)議是公司股東之間就公司設(shè)立相關(guān)事項(xiàng)達(dá)成的書面協(xié)議，是公司另一個(gè)重要的法律文件。由于協(xié)議（合同）具有相對性，這就決定了股東出資協(xié)議只約束協(xié)議的當(dāng)事方（公司的股東之間）。而公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員均具有約束力，它的效力及于公司存續(xù)期間的全過程。

由于公司章程具有法定性、公開性（有限公司章程需向工商行政管理部門備案，上市公司章程需向社會公眾公開）,一旦公司章程與股東出資協(xié)議發(fā)生沖突，一般應(yīng)以公司章程為準(zhǔn)（即公司章程的效力大于股東出資協(xié)議）。

3 公司作為轉(zhuǎn)讓方時(shí)需注意的事項(xiàng)

3.1 公司轉(zhuǎn)讓其持有的資產(chǎn)

當(dāng)公司作為轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓持有的資產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)在進(jìn)行合規(guī)性審核時(shí)，應(yīng)重點(diǎn)查看其公司章程，看其規(guī)定由哪個(gè)組織機(jī)構(gòu)可作出最終同意轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的決定。例如，甲公司章程規(guī)定公司對外出售2000萬元（指評估價(jià)值）以上的資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)由公司董事會審議通過后，報(bào)公司股東會決定。那么，產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)通過查看公司章程即可獲悉該公司資產(chǎn)處置的內(nèi)部決策權(quán)限。如果甲公司轉(zhuǎn)讓一批評估價(jià)值為5000萬元的機(jī)器設(shè)備，則必須經(jīng)股東會審議通過。

3.2 股東轉(zhuǎn)讓其持有的有限公司股權(quán)

股東轉(zhuǎn)讓其持有的有限公司股權(quán)，如果該股東本身為公司，產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)應(yīng)查看其公司章程，看其是由哪個(gè)組織機(jī)構(gòu)有權(quán)作出對外轉(zhuǎn)讓公司持有股權(quán)的決定。同時(shí)查看轉(zhuǎn)讓標(biāo)的公司的公司章程，看其公司章程對公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓有哪些特殊規(guī)定。例如，乙公司章程規(guī)定公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東一致同意（這一規(guī)定并不與《公司法》相沖突，因?yàn)椤豆痉ā芬?guī)定，公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定）。

由于股份公司主要是資合性公司（人和性較弱），因此《公司法》對股份公司股份轉(zhuǎn)讓沒有限制性規(guī)定，基本上可自由轉(zhuǎn)讓（除對發(fā)起人、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員有相應(yīng)限制性要求外）。

3.3 公司作為競買人時(shí)需注意的事項(xiàng)

當(dāng)公司作為競買人參與受讓相關(guān)資產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)在進(jìn)行合規(guī)性審核時(shí)，應(yīng)當(dāng)查看其公司章程就公司收購資產(chǎn)需履行的內(nèi)部程序所作的相關(guān)規(guī)定。例如，丙公司的公司章程規(guī)定公司購買1億元以上的資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)提交股東會經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東審議通過。

轉(zhuǎn)讓標(biāo)的公司能否受讓本公司的股權(quán)？需要區(qū)分兩種情形來具體分析：

一是轉(zhuǎn)讓標(biāo)的公司為有限公司時(shí)，轉(zhuǎn)讓標(biāo)的公司除出現(xiàn)《公司法》第73條規(guī)定情形外，不得收購本公司股權(quán)。其原因在于：《公司法》第73條實(shí)質(zhì)上只規(guī)定了允許轉(zhuǎn)讓標(biāo)的公司收購本公司股權(quán)的三種情形，除此之外，禁止公司收購本公司股權(quán)（這是《公司法》第73條的立法本意），這是一條強(qiáng)制性規(guī)定，如果違反則轉(zhuǎn)讓（收購）行為無效。如果允許有限責(zé)任公司任意收購本公司股權(quán)，就相當(dāng)于允許有限公司不經(jīng)減資程序而實(shí)現(xiàn)減資，這會嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人的利益。正常情況下，有限公司股東所持有的股權(quán)無人收購，但該股東又急于退出時(shí)，可按《公司法》的規(guī)定履行減資程序。

二是股份公司除《公司法》第141條規(guī)定的情形（減少公司注冊資本；與持有本公司股份的其他公司合并；將股份獎勵給本公司職工；股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的）外，公司不得收購本公司股份。之所以規(guī)定股份公司不得任意收購本公司股份，原因在于股份公司如果收購本公司的股份，即“將自己變成了自己的股東”，使公司具有“糾纏不清”的雙重身份，使公司與股東之間的關(guān)系復(fù)雜化，容易損害公司利害關(guān)系人的權(quán)益。此外，股份公司如果擁有本公司股份，必然會造成公司實(shí)際資產(chǎn)的減少，使該股份所代表的資本實(shí)際上處于虛置狀態(tài)，這無疑有違公司資本充實(shí)原則（也稱為股本維持原則），可能導(dǎo)致侵害債權(quán)人權(quán)益的后果。

基于上述分析，需要特別提示的是，即便公司章程作出規(guī)定，允許公司在任何情形下收購本公司股權(quán)（股份），這樣的規(guī)定也由于違背《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)定而視為無效。