關(guān)于我國信托業(yè)發(fā)展的幾點思考
——從英國信托制度論起

◎ 平 燕（國家開發(fā)銀行天津市分行，天津 300061）

關(guān)于我國信托業(yè)發(fā)展的幾點思考
——從英國信托制度論起

◎ 平 燕（國家開發(fā)銀行天津市分行，天津 300061）

信托作為一種極具彈性的財產(chǎn)管理制度，數(shù)百年來被廣泛運用于民商事領(lǐng)域。然而該制度在中國本土化過程中幾經(jīng)沉浮，甚至被推倒重塑。當(dāng)我國信托業(yè)在《中華人民共和國信托法》、《信托投資公司管理辦法》與《資金信托管理暫行辦法》（?一法兩規(guī)‰）的框架背景下得以重生并迅猛發(fā)展之際，卻不得不面對混業(yè)經(jīng)營趨勢下被金融同業(yè)不斷蠶食而淪為邊緣的尷尬局面。加之監(jiān)管部門不斷收緊信托業(yè)務(wù)的經(jīng)營范圍，信托業(yè)正面臨前所未有的挑戰(zhàn)。反觀英國發(fā)達(dá)的信托業(yè)體系，其與我國截然不同的發(fā)展歷程和特點值得我們拾遺補闕。

1 英國信托業(yè)的發(fā)展歷程

信托源自中世紀(jì)英國封建時代的尤斯制度，即一人為他人的用益而占有土地的做法。該制度最初具備逃避繁重的封建稅負(fù)以及規(guī)避對教會進(jìn)行土地捐贈規(guī)定的功能，在土地繼承和轉(zhuǎn)讓方面得到了廣泛運用。因悖于封建領(lǐng)主之歲賦利益，盡管衡平法能夠?qū)@種制度施以一定的保護，然而卻始終得不到普通法的支持，1535年國王亨利八世頒布的《用益法》甚至差點扼殺了萌芽之中的信托。直至17世紀(jì)中期現(xiàn)代信托制度的雛形?雙層用益‰設(shè)計（USE UPON A USE）的出現(xiàn)，大法官最終確認(rèn)受托人對受托財產(chǎn)享有普通法上的所有權(quán)，同時又賦予受益人以衡平法上的強制執(zhí)行請求權(quán)，才使得用益制度與信托制度走向統(tǒng)一。

英國的信托業(yè)最初是因私人受托承接，委受雙方非親即友，而且是非以盈利為目的的。17世紀(jì)以后，隨著信托制度得到法律意義上的確認(rèn)與發(fā)展，受托者的范圍逐漸擴展為教會人員、學(xué)校教師等社會信譽較好、名望較高的人充當(dāng)。但是，這種民事信托大多是無償?shù)?、依靠個人關(guān)系之信任而進(jìn)行的信托活動，難免發(fā)生受托人違反忠實義務(wù)的私益吞沒財產(chǎn)行為，以及受托人先于委托人死亡等情況，導(dǎo)致財產(chǎn)損失和糾紛。為此，英國政府于1883年頒布了《受托者條例》，開始對個人充當(dāng)受托人承辦的信托業(yè)進(jìn)行管理，1896年又頒布了《官選受托者條例》擴大了受托人的范圍并介入政府干預(yù)，既有利于提高受托人的公信力，也有助于規(guī)范信托行為的運作。此外，官選受托者被允許收取一定報酬作為補充收入則催生了商事信托的發(fā)展。在?法人受托者條例‰的引導(dǎo)下，各郡紛紛設(shè)立以營利為目的的信托公司，英國信托業(yè)逐漸實現(xiàn)由個人無償受托向法人有償受托的商業(yè)化階段發(fā)展，而這些轉(zhuǎn)變，促使英國信托業(yè)逐漸成熟起來。在混業(yè)經(jīng)營的基礎(chǔ)上，英國的信托業(yè)務(wù)廣泛分布于銀行投行部、保險公司資管部以及眾多專業(yè)的信托公司。另外，以公益為目的的基金會、財團等契約型信托也得以迅速發(fā)展。

2 英國信托業(yè)的特點

2.1 民事信托高度發(fā)達(dá)

英國的信托業(yè)務(wù)是由用益制度下的個人間基于信賴的委受托發(fā)展而來的，受歷史傳統(tǒng)的影響和信托文化的長期熏陶，民事信托仍然占據(jù)英國信托業(yè)中的主流，表現(xiàn)為個人信托業(yè)務(wù)在整個信托業(yè)中的比重較高，而以法人為主體承辦的商事信托業(yè)務(wù)量只占全英信托的不到30%。在個人民事信托業(yè)務(wù)中，民間廣泛開展以土地、房產(chǎn)等不動產(chǎn)設(shè)立的遺囑信托與財產(chǎn)管理信托活動，因此，與其他西方國家相比，英國的不動產(chǎn)信托至今仍然十分發(fā)達(dá)。此外，在教會捐贈教義與回報社會普世理念價值引導(dǎo)下，以個人財產(chǎn)設(shè)立的公益類信托被普遍提倡并得到推廣。

2.2 信托法制較為完備

英國的信托法律制度有賴于判例法與成文法的結(jié)合。受衡平法之庇護，英國通過長期積累的法院判例，確立起信托的一系列分類標(biāo)準(zhǔn)，以及針對不同類型的信托平衡各信托當(dāng)事人之間利益的基本規(guī)則，而這些規(guī)則對待財產(chǎn)的精神構(gòu)筑了英國信托法的核心內(nèi)容，它不僅明確了各方當(dāng)事人的權(quán)利，擴大了受托人自由處分權(quán)，同時也照顧了受益人乃至信托財產(chǎn)交易第三人的利益訴求。

部分信托成文法的頒布進(jìn)一步鞏固了英國信托制度。1925年是英國信托史上最重要的一年，《財產(chǎn)法》的頒布最終廢除了通行將近400年的《用益法》，標(biāo)志著現(xiàn)代信托制度的徹底確立，《受托人法》作為英國最重要的一部成文信托法，全面規(guī)定了信托關(guān)系中受托人的資格、任命與解聘，對其享有的投資及其一般權(quán)利作出了規(guī)范。隨后頒布的《公益信托確認(rèn)法》、《信托變更法》、《信托承認(rèn)法》等單行特別法，進(jìn)一步豐富了英國信托制度的輪廓，維護了信托交易的安全性和穩(wěn)定性。

2.3 混業(yè)經(jīng)營助推信托投資

英國是典型的金融混業(yè)國家，除了專營的信托機構(gòu)外，銀行和保險公司在信托業(yè)中扮演重要的角色。實際上，全英國信托公司合計不超過300家，所托管的資產(chǎn)規(guī)模占比不到1/10，大量的信托業(yè)務(wù)在四大銀行、保險公司與投資公司名下開展。由于這些機構(gòu)具備比較雄厚的資金實力和良好的商業(yè)聲譽，并且能夠借助強大的金融服務(wù)平臺提供綜合性一攬子金融服務(wù)，投資型信托業(yè)務(wù)推陳出新，其中證券投資信托、單位投資信托與養(yǎng)老金基金信托成為金融市場上最為重要的機構(gòu)投資者。

與美國為一個投資信托計劃單獨設(shè)立一個公司法人進(jìn)行管理的模式不同，英國的投資信托大多采用契約的形式。為了防止信托這一天使投資工具變成引發(fā)金融風(fēng)險的惡魔，英國金融服務(wù)監(jiān)管局（FSA）對投資類信托有著嚴(yán)格規(guī)制，不僅規(guī)定了不同業(yè)務(wù)分別管理、破產(chǎn)隔離的防火墻機制，而且確立了分別核算信托投資收益實際分紅的原則。在有效的監(jiān)管下，銀、保、投兼營信托大力推動了金融同業(yè)的創(chuàng)新能力和業(yè)務(wù)發(fā)展。

3 英國信托業(yè)對新形勢下我國信托業(yè)發(fā)展的啟示

我國的信托業(yè)伴隨著改革開放而成長，截止到2013年三季度末，全國68家信托公司共托管超過10萬億的資產(chǎn)，信托業(yè)已然成為金融業(yè)的第四大支柱。然而信托業(yè)在這三十多年中幾經(jīng)沉浮，一直陷于?發(fā)展—整頓—重振—再整頓‰的循環(huán)怪圈之中。究其因，在于我國移植信托制度的初衷并非出于引入和培育信托理念、發(fā)展信托本業(yè)之考量，而是將信托作為一種特殊的政策工具——拓寬銀行和財政以外的信貸資金來源渠道，成為地方政府的融資平臺。因此信托業(yè)從一開始就走上了一條缺乏經(jīng)濟、法律基礎(chǔ)的制度需求控制型道路，亦造成現(xiàn)今信托業(yè)?官辦氣息濃厚，民營力量不足‰，嚴(yán)重脫離了信托本業(yè)的發(fā)展。目前，監(jiān)管層對信托公司的準(zhǔn)入、分支機構(gòu)的設(shè)立、異地經(jīng)營、媒介宣傳等有著嚴(yán)格的規(guī)定,與其他金融同業(yè)的相對自由化相比，發(fā)展受到嚴(yán)重的制度束縛。

根據(jù)中國金融業(yè)年報數(shù)據(jù)顯示，2012年底我國信托業(yè)托管資產(chǎn)為7.47萬億，相較銀行業(yè)133萬億的資產(chǎn)量差距懸殊。而且從盈利能力、機構(gòu)和從業(yè)人員數(shù)量等方面來看，信托行業(yè)的規(guī)模依舊偏弱，話語權(quán)明顯不足。在金融業(yè)漸行漸近的混業(yè)經(jīng)營趨勢下，我國即將迎來?大資產(chǎn)管理時代‰，銀行業(yè)、證券業(yè)和保險業(yè)在圍繞傳統(tǒng)分業(yè)經(jīng)營做強做大的基礎(chǔ)上，不斷將觸角伸向原本專屬于信托業(yè)的資產(chǎn)管理領(lǐng)域，加上基金管理公司、資產(chǎn)管理公司、私募股權(quán)資本的強力沖擊，信托業(yè)正面臨嚴(yán)峻的外部挑戰(zhàn)。反觀英國信托業(yè)數(shù)百年的輝煌成就，其豐富的歷史經(jīng)驗和發(fā)展特點值得我們反思和借鑒。

3.1 完善信托法律制度

當(dāng)前，我國信托業(yè)形成以?一法兩規(guī)‰為基本框架，銀監(jiān)會適時出臺的相關(guān)監(jiān)管規(guī)制文件為補充的信托法律體系。雖然從一定程度上改善了我國信托業(yè)的外部法律環(huán)境，但與發(fā)達(dá)國家相比，我國信托業(yè)的法制建設(shè)仍顯滯后。《信托法》頒行十幾年來未曾進(jìn)行過相應(yīng)修改，部分條款的初始設(shè)置即存在一定的缺陷（如對信托行為、信托效力、信托登記的規(guī)定等），而對于受托人權(quán)利能力與義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的嚴(yán)格限定、受益人的權(quán)能保護條款的簡單規(guī)定已無法適應(yīng)市場經(jīng)濟的快速發(fā)展，需要進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整?！缎磐型顿Y公司管理暫行辦法》僅對受托人為法人的信托公司進(jìn)行相關(guān)規(guī)定，對個人信托以及公益類的信托，目前沒有具體的下位法以明確主體資格、基本權(quán)利義務(wù)以及受托業(yè)務(wù)范圍等用來支撐民事類信托業(yè)務(wù)的發(fā)展。我國遵循大陸法系國家傳統(tǒng)，不可能像英國那樣擁有衡平法對信托信賴保護，因此亟待制定完善的成文法以備制度之需。

為促進(jìn)信托本業(yè)的探索和發(fā)展可適時制定可操作性的《受托人法》、《信托作業(yè)法》等，將信托法的內(nèi)容具體化，對于不同目的設(shè)立的信托應(yīng)當(dāng)依托既有的財產(chǎn)法律制度分別制定相關(guān)的信托特別法（如《遺囑信托法》、《公益信托法》），以構(gòu)筑完整的信托法律體系。信托作為一個嶄新的舶來制度欲在中國得到生存和發(fā)展，只有通過強有力的成文法規(guī)制和政策引導(dǎo)，使其與制度環(huán)境動態(tài)相容，才能促進(jìn)信托業(yè)朝著正常的路徑規(guī)范發(fā)展。

3.2 大力開展民事信托業(yè)務(wù)

民事信托指的是具有私益性質(zhì)、由除營業(yè)受托人以外的主體擔(dān)任受托人的信托。目前中國形成了以信托公司為主體的壟斷性經(jīng)營商事信托模式，而這些信托公司大多數(shù)已被套上融資工具的枷鎖，已拋棄了對信托本業(yè)的探索，民事信托領(lǐng)域的發(fā)展是為空白。因此，應(yīng)當(dāng)在出臺相關(guān)法律對受托主體重新調(diào)整和規(guī)范的基礎(chǔ)上，鼓勵個人承辦信托業(yè)務(wù)、開拓民事信托市場、培育社會信托文化。

隨著市場經(jīng)濟的不斷完善和個人財富的增長，人們對如何實現(xiàn)財產(chǎn)增值與積累越來越重視。如何實現(xiàn)財產(chǎn)傳承與合法避稅構(gòu)成了通過設(shè)立信托對個人財產(chǎn)進(jìn)行管理的強烈需求。因此，個人信托業(yè)務(wù)主要可從兩方面展開：一是財產(chǎn)處理信托，包括生前的契約型財產(chǎn)管理信托（個人投資規(guī)劃、動產(chǎn)保管服務(wù)、不動產(chǎn)管理等）與死因行為的遺囑信托（遺囑執(zhí)行信托、遺產(chǎn)管理信托）；二是財產(chǎn)監(jiān)護信托，即受托人接受委托擔(dān)任監(jiān)護人或者管理人為未成年人及禁治產(chǎn)人將設(shè)立信托的財產(chǎn)作長期、安全的管理和運用，根據(jù)受益人的生活及醫(yī)療上的需要按期穩(wěn)定地支付。

實際上，信托制度的核心競爭力不在于類銀行金融機構(gòu)的融資功能，也絕非能夠縱橫貨幣、資本、實業(yè)市場的投資優(yōu)勢，而在于信托對財產(chǎn)特別安排的法理價值和契約優(yōu)勢。只有通過對信托市場主體進(jìn)行強制性制度變革才能最大限度地消除信托業(yè)的路徑依賴效應(yīng)，讓信托業(yè)回歸本源，由?受人之托、代人招財‰轉(zhuǎn)為?受人之托、代人理財‰。

3.3 積極推動金融控股集團的建立

英國高度發(fā)達(dá)的信托業(yè)證明了金融混業(yè)經(jīng)營對信托發(fā)展的重要作用。在英國，信托業(yè)務(wù)并不為信托公司所獨享，大部分業(yè)務(wù)集中由銀行等金融機構(gòu)兼營，并在此基礎(chǔ)之上進(jìn)一步衍生出類似信托銀行等具有跨業(yè)牌照的金融控股集團組織模式，使得信托業(yè)的行業(yè)邊界逐漸變得模糊，促進(jìn)信托業(yè)融合進(jìn)其他金融行業(yè)。金融混業(yè)與信托制度相輔相成，根本原因就在于信托作為一種特殊的財產(chǎn)管理制度，本質(zhì)上具有契約的屬性，充分利用信托財產(chǎn)獨立的特點既能對信托契約關(guān)系人的權(quán)能進(jìn)行解構(gòu)與重塑，在實踐中又可以將眾多的信托標(biāo)的物與不同的經(jīng)濟行為相結(jié)合,尤其在視創(chuàng)新為生命線的金融業(yè)，信托制度的靈活性將為其注入無限的活力。因此，在某種程度上，將信托業(yè)視為一種與其他金融行業(yè)高度粘合的?金融契約模式‰，可能更符合國際潮流和信托的本質(zhì)與特性。盡管金融業(yè)界呼吁混業(yè)經(jīng)營時代的到來，但面對國內(nèi)分業(yè)監(jiān)管的實際，通過金融控股公司的組建并入信托業(yè)務(wù)，使得信托業(yè)在發(fā)展過程中可以借助金融控股公司平臺的資金、品牌、渠道優(yōu)勢，探索分業(yè)條件下的業(yè)務(wù)交叉經(jīng)營，創(chuàng)新信托產(chǎn)品的品種以滿足法人、個體的資產(chǎn)管理需求，也許是當(dāng)下信托業(yè)突破經(jīng)營限制應(yīng)對同業(yè)夾擊的最好方式。值得肯定的是，國內(nèi)已經(jīng)有了許多的嘗試，中信集團、海航集團對信托公司的控制與兼并不僅使得自身具備全牌照經(jīng)營的能力，也使得旗下所屬信托公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營得到了強勁的發(fā)展。