燃?xì)怃N售企業(yè)勞動合同解除的法律風(fēng)險及對策分析

關(guān)蘇瑞 袁建立 謝先英 全英 任秋樺5

（1.西南石油大學(xué)政治學(xué)院，四川成都610500；2.西南石油大學(xué)經(jīng)濟管理學(xué)院，四川 成都 610500；3.中國石油西南油氣田成都公共事務(wù)管理中心，四川 成都 610051；4.中國石油川慶鉆探工程有限公司地球物理勘探公司，四川 成都 610213；5.西南財經(jīng)大學(xué)，四川 成都 610074）

燃?xì)怃N售企業(yè)勞動合同解除的法律風(fēng)險及對策分析

關(guān)蘇瑞1袁建立2謝先英3全英4任秋樺5

（1.西南石油大學(xué)政治學(xué)院，四川成都610500；2.西南石油大學(xué)經(jīng)濟管理學(xué)院，四川 成都 610500；3.中國石油西南油氣田成都公共事務(wù)管理中心，四川 成都 610051；4.中國石油川慶鉆探工程有限公司地球物理勘探公司，四川 成都 610213；5.西南財經(jīng)大學(xué)，四川 成都 610074）

針對燃?xì)怃N售企業(yè)勞動合同的解除產(chǎn)生糾紛較多、存在大量爭議的問題，對勞動合同的解除作了清晰的界定，闡述了燃?xì)怃N售企業(yè)勞動合同解除的雙方協(xié)議解除合同、勞動者單方解除合同、企業(yè)單方解除合同3種類型，以及分析了包括解雇試用期勞動者、解雇嚴(yán)重違紀(jì)違規(guī)勞動者、解雇給單位造成損失的勞動者、解雇被追究刑事責(zé)任的勞動者、解雇與其他單位建立勞動關(guān)系的勞動者及解雇接觸企業(yè)商業(yè)秘密勞動者面臨的6大法律風(fēng)險，并結(jié)合有關(guān)法規(guī)規(guī)定及具體實踐提出相應(yīng)的防范對策。

燃?xì)怃N售企業(yè) 勞動合同 解除 法律風(fēng)險

0 引言

燃?xì)怃N售企業(yè)的用工現(xiàn)狀與企業(yè)本身的發(fā)展關(guān)系密切。城市燃?xì)怃N售企業(yè)勞動合同的解除，是企業(yè)勞動合同管理工作中最重要的內(nèi)容之一，也是產(chǎn)生糾紛較多的一個方面。目前，我國企業(yè)在勞動合同方面發(fā)生的大量爭議，也大多是由于勞動合同解除引起的。為此，筆者擬就燃?xì)怃N售企業(yè)勞動合同解除的法律風(fēng)險及對策作一探討分析。

1 勞動合同解除的界定

在城市燃?xì)怃N售企業(yè)中，勞動合同解除是指在燃?xì)怃N售企業(yè)和勞動者之間的勞動合同有效成立以后，在雙方的勞動合同沒有履行或沒有完全履行完畢之前，具備了解除勞動合同的條件，同時基于燃?xì)怃N售企業(yè)或勞動者一方或雙方的意愿表示，最后使企業(yè)和勞動者之間的合同關(guān)系消滅的法律行為［1］。勞動合同解除后，勞動者與燃?xì)怃N售企業(yè)之間的勞務(wù)關(guān)系也就隨之結(jié)束。如果勞動合同的解除沒有依據(jù)法律的規(guī)定、按照相應(yīng)的的程序進(jìn)行，那么會給合同雙方都造成不利的影響，嚴(yán)重?fù)p害雙方的利益。所以，城市燃?xì)怃N售企業(yè)勞動合同解除問題的處理是否得當(dāng)就顯得至關(guān)重要。

2 燃?xì)怃N售企業(yè)勞動合同解除的類型及面臨的風(fēng)險

2.1 勞動合同解除的類型

在實踐中，勞動合同解除的具體情形有很多，但歸納起來，主要分為以下3種情況。

1）企業(yè)與勞動者協(xié)議解除勞動合同。這是燃?xì)怃N售企業(yè)和勞動者雙方協(xié)商一致的結(jié)果。這與最初勞動合同的成立的基礎(chǔ)是相同的——勞動合同雙方的合意。具體到勞動合同解除來說就是燃?xì)怃N售企業(yè)和勞動者在意思表示一致并合法的前提下，達(dá)成解除勞動合同的合意，這個協(xié)議按照法律程序成立并具有法律效力，其產(chǎn)生的后續(xù)法律關(guān)系也將受到法律的保護(hù)。

2）勞動者單方提出解除勞動合同。其涵義就是勞動者在具備相應(yīng)條件的情況下享有解除權(quán)，并以自己一方面的意思表示而解除與企業(yè)的勞動合同，也就是說只要出現(xiàn)了法律規(guī)定的情況，勞動者就可以憑自己的行為使得其與燃?xì)怃N售企業(yè)雙方的勞動關(guān)系歸于消滅。具體又分為勞動者預(yù)告解除勞動合

同和勞動者即時解除勞動合同。

3）企業(yè)單方提出解除勞動合同。燃?xì)怃N售企業(yè)如想單方面提出解除勞動合同，需要在滿足法律規(guī)定具體情形的前提下進(jìn)行，具體又分為因勞動者的過錯解除勞動合同、非因勞動者的過錯解除勞動合同及經(jīng)濟性裁員導(dǎo)致的解除勞動合同3種情況。

2.2 企業(yè)解除勞動合同面臨的風(fēng)險

1）解雇試用期的勞動者存在的風(fēng)險。依照法律規(guī)定，如果燃?xì)怃N售企業(yè)發(fā)現(xiàn)勞動者在試用期間不能勝任工作、不符合錄用條件就可隨時解除勞動合同。在此，需要先明確兩個概念：①什么是錄用條件，結(jié)合燃?xì)怃N售企業(yè)自身的特點，企業(yè)可以在招錄勞動者時明確規(guī)定具體的專業(yè)水準(zhǔn)、身體狀況、技術(shù)等級、思想品質(zhì)、年齡等；同時，企業(yè)在招錄員工的過程中需要讓勞動者明確本單位的錄用條件。②試用期限。一般試用期間是以勞動合同的規(guī)定為準(zhǔn)。但有的企業(yè)與勞動者簽訂勞動合同時約定的試用期間超出法律規(guī)定的最長期限，這種情況下試用期間則是以法定最長期限為準(zhǔn)［2］。燃?xì)馄髽I(yè)解聘試用期不符合錄用條件的勞動者最大的風(fēng)險就是對勞動者不符合錄用條件的舉證不足，還有就是超過試用期限燃?xì)怃N售企業(yè)就不能再依此據(jù)解除與勞動者的合同關(guān)系。

2）解雇嚴(yán)重違紀(jì)、違規(guī)勞動者存在的風(fēng)險。勞動者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者燃?xì)馄髽I(yè)規(guī)章制度的，燃?xì)馄髽I(yè)可以根據(jù)有關(guān)規(guī)定解雇勞動者。對于燃?xì)馄髽I(yè)來說，存在的風(fēng)險包括認(rèn)定本單位勞動紀(jì)律和規(guī)章制度的合法性，以及判斷勞動者是否違反勞動紀(jì)律或企業(yè)規(guī)章制度和違反的嚴(yán)重性。

3）解雇給單位造成重大損失的勞動者存在的風(fēng)險。這種情況是指因勞動者的嚴(yán)重失職或者營私舞弊等行為，致使燃?xì)怃N售企業(yè)的利益受損，企業(yè)就可以解雇勞動者的情形。燃?xì)馄髽I(yè)面臨的首要風(fēng)險就是對勞動者有無嚴(yán)重失職、營私舞弊的認(rèn)定，其次就是認(rèn)定勞動者的嚴(yán)重失職、營私舞弊行為給燃?xì)怃N售企業(yè)的利益造成多大損失。

4）解雇被追究刑事責(zé)任的勞動者存在的風(fēng)險。勞動者被依法追究刑事責(zé)任的，燃?xì)馄髽I(yè)可以解除勞動合同。燃?xì)馄髽I(yè)面臨的風(fēng)險主要有：在何種情況下解雇被追究刑事責(zé)任的勞動者，與被追究刑事責(zé)任的勞動者解除勞動合同如何實現(xiàn)。

5）解雇與其他單位建立勞動關(guān)系的勞動者存在的風(fēng)險。企業(yè)與勞動者簽訂勞動合同的目的之一就是確定勞動者的工作崗位，確保勞動者按照勞動合同的約定親自履行勞動合同。如果是長期性的工作崗位，一般要求勞動者要有穩(wěn)定的時間和精力投入。如果勞動者同時與多家企業(yè)建立勞動關(guān)系，必然會影響各個勞動合同的正常履行［3］。加之燃?xì)怃N售企業(yè)的特殊性，對勞動者各種技能的具體要求和責(zé)任程度的高標(biāo)準(zhǔn)，就更加需要勞動者全身心投入本單位的工作。在這種情況下，燃?xì)馄髽I(yè)若發(fā)現(xiàn)勞動者與其他企業(yè)建立勞動關(guān)系，可以依據(jù)其合同的相關(guān)規(guī)定與勞動者解除勞動合同。那么面臨的風(fēng)險主要有：如何確定勞動者與其他單位建立勞動關(guān)系嚴(yán)重影響到本單位工作任務(wù)的完成，以及如何避免勞動者與其他單位建立勞動關(guān)系。

6）與勞動者解除合同后，企業(yè)的商業(yè)秘密面臨的風(fēng)險。勞動者在燃?xì)怃N售企業(yè)的組織下勞動的時候，必然會掌握一定的技術(shù)、經(jīng)驗、信息，這些技術(shù)、經(jīng)驗、信息相對于燃?xì)怃N售企業(yè)來講是商業(yè)秘密，也是企業(yè)能在市場競爭中取勝的關(guān)鍵因素。企業(yè)與勞動者解除勞動合同后會面臨本單位商業(yè)秘密可能被泄露的風(fēng)險。

3 燃?xì)怃N售企業(yè)勞動合同解除的防范對策

根據(jù)燃?xì)怃N售企業(yè)解除勞動者勞動合同關(guān)系面臨的諸多風(fēng)險，按照法律規(guī)定和相關(guān)問題提出防范風(fēng)險的對策和建議，從而構(gòu)建和諧的勞資關(guān)系，提升企業(yè)的綜合競爭力。

1）解雇試用期勞動者風(fēng)險的對策。企業(yè)的應(yīng)對措施有：①對正處于試用期的勞動者按照錄用條件進(jìn)行考核，如對試用期勞動者出勤情況的登記、完成工作情況的評估等。發(fā)現(xiàn)員工不符合錄用條件時，要及時取得能證明該員工不符合錄用條件的證據(jù)［4］，保留好相關(guān)的證據(jù)資料。②對于經(jīng)考核不符合錄用條件的勞動者，企業(yè)單方面提出解除勞動合同時要注意時間因素。解雇試用期間的勞動者的前提條件就是勞動者在試用期內(nèi)，如果解雇試用期的勞動者的情形出現(xiàn)，但是已過試用期限，則企業(yè)不能依此條解除與勞動者的合同關(guān)系。燃?xì)馄髽I(yè)需注意運用本情形的前提條件，對勞動者是否符合錄用條件及時作出決定。

2）解雇嚴(yán)重違紀(jì)違規(guī)勞動者風(fēng)險的對策。具體

對策包括：①對于本單位的規(guī)章制度合法性、有效性的審查，可根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》以及《勞動合同法》第4條，燃?xì)怃N售企業(yè)的規(guī)章制度須符合以下3個條件：第一，企業(yè)內(nèi)部規(guī)章制度要在法律法規(guī)的范圍內(nèi)指定，即內(nèi)部規(guī)章的合法性；第二，企業(yè)內(nèi)部規(guī)章制度要通過民主程序制定，保證工會代表、職工代表意見的充分聽取，即規(guī)章制定過程的民主性；第三，企業(yè)內(nèi)部規(guī)章制度已向勞動者公示，使勞動者明確行為的標(biāo)準(zhǔn)，即內(nèi)部規(guī)章的公開性。②對于勞動者是否違規(guī)、違紀(jì)，以及違規(guī)、違紀(jì)嚴(yán)重性的認(rèn)定［5］。燃?xì)怃N售企業(yè)要制定相對完善的規(guī)章制度，并且對違紀(jì)的情形做出詳細(xì)規(guī)定，這樣才能做到有理可依，同時應(yīng)該就勞動者違紀(jì)、違規(guī)的行為保留好相關(guān)的證據(jù)資料。

3）解雇給單位造成重大損失勞動者風(fēng)險的對策。具體包括：①對勞動者有無嚴(yán)重失職、營私舞弊的認(rèn)定，企業(yè)應(yīng)就勞動者此類行為收集資料，保留證據(jù)。②損失大小的界定。單位利益的損失包括有形財產(chǎn)、無形財產(chǎn)或人員遭受的重大損失，同時未達(dá)到受刑罰處罰的程度。燃?xì)馄髽I(yè)可依據(jù)損失情況要求勞動者做出相關(guān)的補救措施及賠償（考慮到勞動者與用人單位的實際地位不平等，一般情況下勞動者補充賠償?shù)目傤~不能超過損失總額的20%）；或者與勞動者終止勞動合同。企業(yè)需對勞動者嚴(yán)重失職、營私舞弊行為，以及本單位因勞動者的嚴(yán)重失職、營私舞弊遭受重大損失的情況保留證明材料。

4）解雇被追究刑事責(zé)任勞動者風(fēng)險的對策。當(dāng)勞動者確已被追究刑事責(zé)任不能履行勞動合同或者正在接受行政處罰就可以作為解雇勞動者的依據(jù)，并且企業(yè)應(yīng)及時作出是否與被依法追究刑事責(zé)任的勞動者解除勞動關(guān)系的決定，及時將解除勞動合同的決定書面通知勞動者。這樣便于確定與員工解除勞動合同的具體時間，進(jìn)而可以較好地處理員工的工資發(fā)放時間與保險交納時間等相關(guān)事項［6］。

5）解雇與其他單位建立勞動關(guān)系的勞動者風(fēng)險的對策。具體包括：①用人單位可以對勞動者出勤情況、工作任務(wù)的完成情況等嚴(yán)格登記，對勞動者的具體工作情況給出明確的證明資料，以確定勞動者與其他單位建立勞動關(guān)系是否嚴(yán)重影響本單位工作任務(wù)的完成。②燃?xì)怃N售企業(yè)在招聘過程中可以在錄用條件中約定是否同意兼職；可以在勞動者入職時明確登記可否接受兼職。對于可以兼職的情況，兼職人員一定要經(jīng)原單位同意［7］。如勞動者在外兼職未經(jīng)企業(yè)同意或兼職對本職工作產(chǎn)生嚴(yán)重影響，燃?xì)怃N售企業(yè)可以解除與該勞動者的勞動合同。

6）企業(yè)的商業(yè)秘密面臨泄露風(fēng)險的對策。建議燃?xì)怃N售企業(yè)可以：①在與勞動者簽訂勞動合同時就約定好勞動者對企業(yè)商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)的條款，它包括對保密的內(nèi)容、范圍、期限和措施等約定。②企業(yè)也可以在與勞動者終止勞動合同前為其調(diào)整工作崗位，變更勞動合同的相關(guān)內(nèi)容［8］。③企業(yè)可以在簽訂勞動合同時與勞動者約定具體條款，對掌握企業(yè)商業(yè)秘密的勞動者在雙方解除勞動合同后的一定期限內(nèi)（一般不超過兩年），不得從事與本單位有競爭關(guān)系的同類工作。此時，企業(yè)需給勞動者一定的經(jīng)濟補償金，以保證勞動者在與企業(yè)解除勞動合同后積極保守企業(yè)的商業(yè)秘密。

4 結(jié)束語

對于燃?xì)怃N售企業(yè)來說，處理好勞動合同解除過程中存在的問題不僅對保護(hù)勞動者的合法利益有重大作用，而且也有助于燃?xì)怃N售企業(yè)的正常運轉(zhuǎn)，提升燃?xì)怃N售企業(yè)的綜合競爭力，促進(jìn)城市燃?xì)怃N售企業(yè)健康、穩(wěn)定、快速地發(fā)展，從而更好地為廣大消費者服務(wù)。

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［3］雷佑新，雷紅.論農(nóng)民工勞動合同缺失的成因及解決思路［J］.經(jīng)濟體制改革，2005（4）：101-104.

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（編輯：蔣龍）

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2095-1132（2014）04-0067-03

10.3969／j.issn.2095-1132.2014.04.019

修訂回稿日期：2014－07－14

四川石油天然氣發(fā)展研究中心基金項目“城市燃?xì)怃N售企業(yè)用工法律風(fēng)險研究”（編號：川油氣科SKT11-02）。作者簡介：關(guān)蘇瑞（1988－），女，碩士研究生，研究方向為勞動法與經(jīng)濟法。E-mail：601891885@qq.com