瑕疵結(jié)婚登記處理方式的體系化思考

孫若軍

瑕疵結(jié)婚登記處理方式的體系化思考

孫若軍

依行政程序處理瑕疵結(jié)婚登記，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循婚姻法和婚姻登記條例的規(guī)定，充分考慮裁判對實體結(jié)果的影響，除法定無效和可撤銷情形外，其他存在瑕疵的結(jié)婚登記，凡當(dāng)事人在行政訴訟時符合結(jié)婚實質(zhì)要件形成了事實婚姻關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)對結(jié)婚登記行政行為違法做出宣告，并責(zé)令婚姻登記機關(guān)對存在的瑕疵予以補正，繼續(xù)維持結(jié)婚登記的法律效力。

瑕疵結(jié)婚登記；無效婚姻；行政程序

2011年《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》［以下簡稱婚姻法司法解釋（三）］第一條規(guī)定：“當(dāng)事人以婚姻法第十條規(guī)定以外的情形申請宣告婚姻無效的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回當(dāng)事人的申請。當(dāng)事人以結(jié)婚登記程序存在瑕疵為由提起民事訴訟，主張撤銷結(jié)婚登記的，告知其可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。”這一規(guī)定解決了多年來瑕疵結(jié)婚登記投訴無門，或按無效婚姻處理的困境。但由于該規(guī)定并未明確行政程序應(yīng)當(dāng)如何處理，因而，婚姻法司法解釋（三）的實施，給婚姻登記機關(guān)和人民法院造成了極大的困擾，也給登記時存在各種瑕疵的“婚姻”關(guān)系帶來了不確定的因素。如何解讀這一規(guī)定，人民法院在行政訴訟中應(yīng)當(dāng)如何處理各種具體的瑕疵登記，是尚需進(jìn)一步研究和明確的重大問題。

一、婚姻法司法解釋（三）第一條規(guī)定在適用中暴露出的問題

婚姻登記是婚姻登記機關(guān)依照婚姻法和條例的具體規(guī)定，為符合結(jié)婚或離婚條件的當(dāng)事人辦理結(jié)婚或離婚登記的法定程序。①參見民政部：《關(guān)于學(xué)習(xí)宣傳和貫徹執(zhí)行〈婚姻登記條例〉的通知》，2014年4月15日?；橐龅怯洐C關(guān)辦理的結(jié)婚登記存在瑕疵，是指結(jié)婚登記在權(quán)限、程序、內(nèi)容和形式上存在著各種問題和錯誤?；橐龇ㄋ痉ń忉專ㄈ﹁Υ媒Y(jié)婚登記的處理思路是，將婚姻成立與效力分開，當(dāng)事人辦理了結(jié)婚登記，但存在重大瑕疵的，屬于無效行政行為，可直接由人民法院通過民事訴訟程序宣告婚姻無效，無效婚姻自始不具有婚姻的法律效力。除此之外，其他瑕疵登記一律通過行政程序，即按照行政復(fù)議法或行政訴訟法的規(guī)定處理。這一處理模式的意義在于：一方面，構(gòu)建了完整的婚姻成立、效力和終止這一遞進(jìn)有序的制度體系，重申了民事訴訟程序?qū)o效婚姻案件的受理范圍，明確了無效婚姻之外的其他瑕疵登記的處理路徑，解決了多年來瑕疵登記無法可依的問題。另一方面，瑕疵結(jié)婚登記通過行政程序處理，有利于強化行政登記機關(guān)的責(zé)任意識，對進(jìn)一步規(guī)范結(jié)婚登記制度具有積極的意義。

然而，這一原本為遏制無效婚姻被擴(kuò)大適用的條款，卻因行政程序處理方式的模糊，反而增加了瑕疵結(jié)婚登記被撤銷的風(fēng)險。這是因為，2003年修訂后的婚姻登記條例明確規(guī)定：“除受脅迫結(jié)婚之外，以任何理由請求宣告婚姻無效或者撤銷婚姻的，婚姻登記機關(guān)不予受理?！雹佟痘橐龅怯浌ぷ鲿盒幸?guī)范》第四十六條規(guī)定?；橐龇ㄋ痉ń忉專ㄈ╊C布后，社會普遍認(rèn)為該條是對婚姻登記條例的修正，即“脅迫”之外的其他瑕疵登記糾紛，又再次被納入婚姻登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)受理的范圍[1]，登記機關(guān)或人民法院應(yīng)視情節(jié)輕重決定或裁判結(jié)婚登記行政行為是否有效。雖然最高法院一再強調(diào)，婚姻無效是欠缺結(jié)婚實質(zhì)要件的婚姻在民事法律關(guān)系上的后果，不能以結(jié)婚登記時的程序瑕疵來主張婚姻無效。除重大瑕疵外，不要輕易否定結(jié)婚登記的效力。[2]但是，無論從哪個角度講，婚姻登記機關(guān)越權(quán)管轄、一方或雙方當(dāng)事人未親自辦理登記手續(xù)、借用或冒用他人身份登記結(jié)婚以及提交虛假材料和聲明等，都屬于存在明顯且有重大瑕疵的行政行為，都應(yīng)當(dāng)依行政復(fù)議或行政訴訟法程序予以撤銷。以無效婚姻為例，婚姻法規(guī)定的四種法定無效婚姻情形②婚姻法第十條規(guī)定：“有下列情形之一的，婚姻無效：（一）重婚的；（二）有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；（三）婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的，婚后尚未治愈的；（四）未達(dá)到法定婚齡的。”均屬于存在重大瑕疵的結(jié)婚登記，婚姻法司法解釋（三）實施后，當(dāng)事人既可以選擇民事訴訟程序申請宣告婚姻無效，也可以選擇行政程序申請撤銷結(jié)婚登記。由于婚姻無效和婚姻不成立的法律后果不同③參見婚姻法第十二條規(guī)定。，在利益的驅(qū)動下，當(dāng)事人必然選擇有利于自己的程序解決“婚姻”問題，如此，原本依民事訴訟程序不做無效宣告的案件④《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第八條規(guī)定：“當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第十條規(guī)定向人民法院申請宣告婚姻無效的，申請時，法定的無效婚姻情形已經(jīng)消失的，人民法院不予支持。”，卻可以通過行政程序以具體行政行為“不合法”為由予以撤銷，這顯然與婚姻法司法解釋（三）規(guī)定的初衷背道而馳。

事實上，結(jié)婚登記存在瑕疵的糾紛通過行政程序處理所產(chǎn)生的問題遠(yuǎn)不止于此，這一處理模式不僅增加了行政成本，浪費了司法資源，降低了婚姻登記機關(guān)的公信力，而且通過行政程序處理瑕疵登記還存在功能錯位的問題。從表面上看，行政復(fù)議或行政訴訟的被告是婚姻登記機關(guān)，但實際上絕大多數(shù)瑕疵登記的糾紛都不是行政相對人與婚姻登記機關(guān)之間的糾紛，而是行政相對人之間的情感與財產(chǎn)糾紛，或行政相對人與第三人之間的利益糾紛。按照行政訴訟法的規(guī)定，人民法院審理行政案件，是對具體行政行為是否合法進(jìn)行審查，這不僅與瑕疵登記行政相對人的訴訟目的相左，而且支持原告的訴訟請求，通常都會損害到另一方行政相對人（原告“配偶”）的合法權(quán)益。此外，造成瑕疵登記的原因很多，有行政相對人一方或雙方弄虛作假的問題，也有婚姻登記人員疏忽大意、玩忽職守或濫用職權(quán)的問題。如果瑕疵是因婚姻登記人員的過錯造成的，為規(guī)范行政管理而撤銷結(jié)婚登記，無異于是用登記機關(guān)的過錯懲罰行政相對人；如果瑕疵是因當(dāng)事人的過錯造成的，撤銷結(jié)婚登記不僅損害了婚姻登記機關(guān)的信譽和權(quán)威性，而且還在客觀上鼓勵一些人將結(jié)婚登記淪為謀取利益的工具。

二、瑕疵結(jié)婚登記審理模式的選擇困境

婚姻法司法解釋（三）出臺前后，瑕疵結(jié)婚登記應(yīng)當(dāng)依民事訴訟程序處理的呼聲很高?；橐龇▽W(xué)界和實務(wù)界普遍認(rèn)為，依行政程序解決瑕疵結(jié)婚登記不具有合理性和正當(dāng)性。[3]凡涉及婚姻是否成立或有效的案件，應(yīng)全部統(tǒng)一由法院主管，按民事訴訟程序處理。[4]筆者也認(rèn)為，依單一的民事訴訟程序?qū)徖砀鞣N婚姻案件，不僅能有效節(jié)約司法資源，降低行政成本，而且以民事訴訟的方式處理瑕疵登記，從實體法到程序法的運用上都較行政程序更加順暢，也更符合此類案件的本質(zhì)，既有利于法律適用的統(tǒng)一，又能最大限度地保障婚姻法精神的落實，實現(xiàn)法律對家庭關(guān)系的特殊保護(hù)。

但是，依民事程序處理瑕疵登記存在理論和法律分工上的障礙。從理論上講，法律行為成立與效力是應(yīng)當(dāng)明確區(qū)別開的，法律行為成立與否并不等同于法律行為的有效與否，兩者適用不同的法律規(guī)則和判斷標(biāo)準(zhǔn)。[5]據(jù)此，婚姻成立、效力與終止在理論上被界定為三種不同性質(zhì)的問題，應(yīng)當(dāng)分別依不同程序、適用不同法律、形成不同的法律后果。當(dāng)男女具有結(jié)婚合意并在婚姻登記機關(guān)辦理了結(jié)婚登記手續(xù)的，婚姻即告成立；成立的婚姻只有在不違反法定阻卻要件時方為有效；有效的婚姻需要通過法定的離婚程序才能解除。結(jié)婚登記存在瑕疵涉及婚姻是否成立和婚姻是否有效兩個問題，前者是結(jié)婚登記程序的合法性問題，后者是婚姻的價值判斷問題。按照傳統(tǒng)理論，婚姻成立是婚姻有效的邏輯前提，兩者不能無所差異。在司法實踐中，結(jié)婚登記行為一般僅作證據(jù)使用，并非婚姻案件的訴訟標(biāo)的。但有些婚姻案件的處理，包括效力的認(rèn)定以及婚姻的解除，卻有賴于結(jié)婚登記行為效力的先行解決，如此，結(jié)婚登記行政行為的效力就成為民事訴訟的先決問題。

行政先決源于行政行為的公定力以及我國民事訴訟和行政訴訟的職能分工。按照通識的觀點，行政行為具有公定力，除無效行政行為外，行政主體的行政行為一經(jīng)做出，不論其實質(zhì)上是否合法，都具有被推定為合法而要求所有機關(guān)、組織或個人予以尊重的一種法律效力。[6]近年來我國在對民事訴訟與行政訴訟交叉案件審理模式的探討中，一些學(xué)者對不動產(chǎn)登記的法律性質(zhì)提出了質(zhì)疑，認(rèn)為行政機關(guān)做出的行為，不一定都是行政行為，不動產(chǎn)登記不是行政行為[7]，不具有公定力。但是，結(jié)婚登記是婚姻登記機關(guān)依當(dāng)事人的申請做出的具體行政行為[8]，是國家確立夫妻身份關(guān)系的法定程序，不應(yīng)與不動產(chǎn)權(quán)屬登記相提并論。結(jié)婚登記的目的不僅是要公示和記載當(dāng)事人的婚姻狀態(tài)，而且還要將建立起來的夫妻關(guān)系納入國家法律的監(jiān)督和控制當(dāng)中，實施對具體婚姻行為的干預(yù)和管理，保障當(dāng)事人依法享有和履行法定的權(quán)利義務(wù)，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益和社會公共利益。盡管婚姻登記機關(guān)在辦理結(jié)婚登記時，僅就當(dāng)事人提交的材料進(jìn)行形式審查，并不對材料的真實性予以核實，不能推定登記機關(guān)確認(rèn)的婚姻關(guān)系具有真實性。但是，結(jié)婚登記行政行為源自行政權(quán)，具有對世性，除法定無效婚姻情形可以由人民法院在民事訴訟中宣告無效外，其他任何單位和個人都不得否定結(jié)婚登記的效力。在英美法系國家，由于不存在行政訴訟與民事訴訟的劃分，因此，對行政機關(guān)做出的決定，統(tǒng)一由民事訴訟處理。但在大陸法系國家，存在公私法的劃分，除無效的行政行為可由民事裁判直接否定行政行為的效力外，其他非無效的行政行為都要走行政訴訟的程序，不能用民事訴訟的方法直接否定行政行為的效力。我國借鑒大陸法系體例，存在民事訴訟與行政訴訟的劃分，人民法院設(shè)行政審判庭審理行政案件。由于民事訴訟和行政訴訟的規(guī)則差異很大，如果由審理民事案件的法官審理行政行為的效力問題，則違背了設(shè)立行政審判庭的初衷。[9]從這個意義上講，對屬于公法范疇的結(jié)婚登記行政行為的效力問題，應(yīng)當(dāng)通過行政程序予以解決，民事審判可以解決結(jié)婚登記的公信力問題，卻不能解決結(jié)婚登記的公定力問題。

瑕疵結(jié)婚登記案件的處理，大多都涉及民事爭議和行政爭議的交叉問題，兩者相互關(guān)聯(lián)、互為因果，包括婚姻糾紛的解決有待于行政先決，以及行政訴訟的裁判引發(fā)民事法律后果的處理。無論是將結(jié)婚登記瑕疵糾紛全部納入法院的民事訴訟軌道處理，實行由行政訴訟向民事訴訟“并軌”[10]，還是由行政訴訟附帶民事訴訟，采用民事與行政訴訟的交叉處理模式，都是需要進(jìn)一步深入研究的重大課題。但如有的學(xué)者指出的，構(gòu)建具有實效性和靈便性的行政、民事爭議交叉案件合并審理機制，無疑是客觀現(xiàn)實和審判實踐的必然要求。大量實踐層面的探索已經(jīng)表明，對于并存的、具有內(nèi)在關(guān)聯(lián)性的行政、民事爭議案件進(jìn)行一并審理，是迅速、公正、有效地保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的重要選擇。然而，在我國現(xiàn)行體制下建構(gòu)全面系統(tǒng)的行政、民事爭議交叉案件合并審理機制，不具有可行性。[11]據(jù)此，本文避開現(xiàn)時交叉案件審理模式難以逾越的障礙，僅就當(dāng)前司法實踐亟待解決的婚姻法司法解釋（三）第一條的法律適用問題，借助行政訴訟法的最新發(fā)展①2014年11月1日，第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議通過《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國行政訴訟法〉的決定》。，從體系化思考的角度探討各種具體瑕疵結(jié)婚登記的處理方式。

三、瑕疵結(jié)婚登記處理方式的體系化思考

體系化的核心是系統(tǒng)的內(nèi)在統(tǒng)一性和一貫性。法的體系化有助于實定法體系與現(xiàn)實法秩序的安定。[12]婚姻法作為調(diào)整身份關(guān)系的實體法律規(guī)范，確立了婚姻成立的實質(zhì)要件和形式要件?；橐龅怯洍l例依據(jù)婚姻法的規(guī)定制定的婚姻登記程序，是行政機關(guān)辦理婚姻登記的法律依據(jù)。為實現(xiàn)法律制度的和諧與統(tǒng)一，依行政程序處理瑕疵結(jié)婚登記應(yīng)當(dāng)與婚姻法、婚姻登記條例的規(guī)定協(xié)調(diào)一致，充分考慮裁決對實體結(jié)果的影響，不應(yīng)產(chǎn)生與婚姻法的立法精神和價值取向相悖的法律后果。換句話說，為“維持法律制度之間價值取向的和諧和維持法律制度的邏輯和諧”[13]，我們應(yīng)當(dāng)采取體系化的思考方式探討瑕疵結(jié)婚登記的處理規(guī)則，唯有如此，才能實現(xiàn)與婚姻法價值的同一和邏輯契合，從而保障和維護(hù)婚姻秩序的穩(wěn)定。

從立法的歷史沿革看，新中國成立后，我國廢除了兩千多年的儀式制結(jié)婚形式，將結(jié)婚登記規(guī)定為婚姻成立的唯一法定形式。①1950年的婚姻法第六條規(guī)定：“結(jié)婚應(yīng)男女雙方親自到所在地（區(qū)、鄉(xiāng)）人民政府登記。”為此，1955年、1980年和1986年先后三次頒布婚姻登記辦法以規(guī)范結(jié)婚登記行為。但鑒于歷史形成的傳統(tǒng)習(xí)俗根深蒂固，為保護(hù)婦女、兒童的合法權(quán)益，有利于婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定，維護(hù)安定團(tuán)結(jié)，又在司法實踐中一直承認(rèn)事實婚姻的法律效力。②1989年《最高人民法院關(guān)于人民法院審理未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活案件的若干意見》。很顯然，司法實踐對事實婚姻的承認(rèn)，不僅嚴(yán)重?fù)p害了法律的權(quán)威性和嚴(yán)肅性，而且也嚴(yán)重影響到婚姻登記管理條例的實施，不利于公民法制觀念的提高。[14]據(jù)此，1989年《最高人民法院頒布了關(guān)于人民法院審理未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活案件的若干意見》，試圖分階段過渡性地嚴(yán)格事實婚姻的條件，逐步收緊直至不再承認(rèn)事實婚姻的法律效力。1994年婚姻登記管理條例明確規(guī)定，未到結(jié)婚年齡的公民以夫妻名義同居的，或符合結(jié)婚條件的當(dāng)事人未經(jīng)登記以夫妻名義同居的，其婚姻關(guān)系無效，不受法律保護(hù)。欠缺形式要件的婚姻行為，不承認(rèn)其效力。申請婚姻登記的當(dāng)事人弄虛作假、騙取婚姻登記的，婚姻登記管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷婚姻登記，對結(jié)婚、復(fù)婚的當(dāng)事人宣布其婚姻關(guān)系無效并收回結(jié)婚證，并對當(dāng)事人處以200元以下的罰款。然而，最高法院的這一處理思路并未能持續(xù)。2001年全國人大法律委員會在審議修改婚姻法時提出，未辦理登記的原因很復(fù)雜，一律簡單地宣布為無效婚姻，對保護(hù)婦女和兒童的合法權(quán)益不利，應(yīng)當(dāng)采取補辦登記等救濟(jì)辦法解決。[14]與此同時，立法者在事實婚姻和無效婚姻的問題上堅持了以下兩點：第一，在原婚姻法第八條婚姻成立的條款上增加了“未辦理結(jié)婚登記的可以補辦”的規(guī)定，即法律承認(rèn)事實先行的婚姻關(guān)系因補辦結(jié)婚登記手續(xù)而具有法律效力，補辦的效力從當(dāng)事人符合結(jié)婚的實質(zhì)要件時起算。第二，在新增設(shè)的無效婚姻和可撤銷婚姻制度中，嚴(yán)格限定了無效和可撤銷婚姻的適用情形，并對可撤銷婚姻規(guī)定了明確的除斥期間?？梢钥隙ǖ氖?，現(xiàn)行婚姻法在事實婚姻問題上出現(xiàn)的逆轉(zhuǎn)性變化，以及對無效和可撤銷婚姻秉持的寬容態(tài)度，昭示了立法者對事實已經(jīng)存在的“婚姻”關(guān)系所予以的關(guān)懷和保護(hù)立場。為貫徹婚姻法的精神，2003年婚姻登記管理條例再次修訂，除“脅迫”外，不再撤銷瑕疵結(jié)婚登記，目的就是要盡量維系和穩(wěn)定已經(jīng)建立起來的家庭關(guān)系。

毋庸置疑，盡管現(xiàn)行婚姻法和婚姻登記條例都沒有直接規(guī)定瑕疵登記的處理方式，但立法者的價值取向是清晰的，婚姻法的精神是明確的。由于婚姻關(guān)系具有的事實先行、自愈性和不可逆轉(zhuǎn)的特點，撤銷結(jié)婚登記不僅與客觀事實不符，而且也不能使已經(jīng)共同生活的男女身心恢復(fù)原狀。最重要的是，依結(jié)婚登記程序建立起來的婚姻關(guān)系，不僅是公民重要的身份關(guān)系，而且涉及子女、雙方親屬以及第三人的利益。因此，瑕疵結(jié)婚登記糾紛的處理，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循婚姻法的規(guī)定，除法定無效和可撤銷情形外，其他存在瑕疵的結(jié)婚登記，凡當(dāng)事人在提起行政程序時符合結(jié)婚實質(zhì)性要件形成了事實婚姻關(guān)系的，均不應(yīng)做撤銷結(jié)婚登記的處理。

四、依行政訴訟程序處理瑕疵結(jié)婚登記方式的選擇

依行政訴訟程序處理瑕疵結(jié)婚登記的方式，現(xiàn)婚姻法學(xué)界的研究結(jié)論主要集中在“補正和重新確認(rèn)”上[1]，認(rèn)為對程序瑕疵的結(jié)婚登記予以補正或重新確認(rèn)是可行的。[8]但筆者發(fā)現(xiàn)，大多“補正和重新確認(rèn)”的提法都十分籠統(tǒng)，一言概之的結(jié)論并不能給司法實踐以明確的指引。少數(shù)學(xué)者雖對“補正和重新確認(rèn)”的研究落實到了具體的瑕疵上，但因各自解讀的“重大瑕疵”和“一般瑕疵”不同，實際處理結(jié)果大相徑庭。事實上，在行政訴訟法修訂前，該法并無適合處理瑕疵結(jié)婚登記的方式，而針對“補正和重新確認(rèn)”的研究存在以下兩方面的問題。

首先，瑕疵結(jié)婚登記并不適宜以“重作”的方式處理。所謂重作，是指婚姻登記機關(guān)對當(dāng)事人是否符合結(jié)婚條件進(jìn)行重新確認(rèn)。但重作是以撤銷行政行為為前提的。重作并非獨立形式，其從屬于撤銷判決①修訂前的行政訴訟法第五十四條規(guī)定：具體行政行為有法定情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新做出具體行政行為。新修訂的行政訴訟法第七十條規(guī)定：行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新做出行政行為：（一）主要證據(jù)不足的；（二）適用法律、法規(guī)錯誤的；（三）違反法定程序的；（四）超越職權(quán)的；（五）濫用職權(quán)的；（六）明顯不當(dāng)?shù)?。，不撤銷結(jié)婚登記就不可能重作。行政訴訟的本質(zhì)是司法權(quán)對行政權(quán)的監(jiān)督，但司法權(quán)并不能代替行政權(quán)，人民法院不能在行政訴訟中代替行政機關(guān)行使行政管理的職能[15]，因此，行政訴訟本身并不就婚姻關(guān)系進(jìn)行認(rèn)定。如果人民法院判決撤銷結(jié)婚登記行政行為，并責(zé)令婚姻登記機關(guān)對當(dāng)事人是否符合結(jié)婚條件進(jìn)行重新確認(rèn)，那么從撤銷到重作這段時間內(nèi)，不僅行政相對人的身份關(guān)系將處于不確定狀態(tài)，給當(dāng)事人和社會造成極大的隱患，而且對已經(jīng)撤銷的婚姻關(guān)系重作為有效，有違身份關(guān)系不可逆轉(zhuǎn)的特性。此外，如果行政相對人的一方是基于自身利益提起的行政訴訟，其目的就是要恢復(fù)到結(jié)婚登記前的狀況，重作不僅有違原告訴訟的本意，而且也超出了其訴訟請求的范圍，如果原告一方拒絕重作，行政機關(guān)強制重作有違婚姻自由原則。

其次，瑕疵結(jié)婚登記的處理方式，不應(yīng)以“重大瑕疵”和“一般瑕疵”為判斷標(biāo)準(zhǔn)。按照最高法院的解釋，結(jié)婚登記程序瑕疵并不必然導(dǎo)致婚姻關(guān)系無效，應(yīng)當(dāng)區(qū)別是重大瑕疵還是一般瑕疵，對于存在一般瑕疵的能夠通過補正等方式解決。[1]于此，依瑕疵的違法程度區(qū)分“重大瑕疵”和“一般瑕疵”，儼然已成為結(jié)婚登記行政行為是否有效的關(guān)鍵。但正如有的學(xué)者指出的，合法性只是行政行為效力判斷的一個基準(zhǔn)而非全部基準(zhǔn)，是進(jìn)行判斷的重要條件而非充分條件。行政行為的效力判斷不可能是一個在合法性與效力之間進(jìn)行簡單比照的過程，而必須綜合考慮各項基準(zhǔn)，運用相關(guān)規(guī)則進(jìn)行判斷。違反程序的行政行為，對行政行為的實體內(nèi)容沒有決定性影響的，雖違法亦有效。[15]這就是說，即使結(jié)婚登記程序嚴(yán)重違法，也并不必然導(dǎo)致結(jié)婚登記行政行為無效，瑕疵結(jié)婚登記行政行為的效力，應(yīng)當(dāng)從是否影響了行政相對人實體權(quán)益的角度加以判斷。只有在違反法定程序，且可能對原告權(quán)利產(chǎn)生實際影響的情形下，人民法院才可判決撤銷或者部分撤銷。依此，對瑕疵結(jié)婚登記的處理，不應(yīng)重新界定“重大瑕疵”和“一般瑕疵”的標(biāo)準(zhǔn)，所謂“重大瑕疵”應(yīng)當(dāng)僅限于不符合婚姻法規(guī)定的結(jié)婚實質(zhì)要件，除此之外，其他瑕疵登記都應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是“一般瑕疵”。只要當(dāng)事人在請求撤銷結(jié)婚登記時已經(jīng)符合結(jié)婚實質(zhì)要件并形成了事實婚姻關(guān)系的，就不應(yīng)做撤銷處理。如果重新劃分瑕疵標(biāo)準(zhǔn)并依此決定是否撤銷，勢必破壞婚姻法律制度之間的內(nèi)在關(guān)聯(lián)和功能協(xié)調(diào)，影響婚姻法追求的利益和目標(biāo)的實現(xiàn)。

筆者認(rèn)為，從體系化思考的角度講，除具有違反結(jié)婚實質(zhì)要件的重大瑕疵的結(jié)婚登記，由人民法院宣告無效或撤銷外，其他一般瑕疵的結(jié)婚登記，均應(yīng)當(dāng)依修訂后的行政訴訟法增設(shè)的“補正”方式處理。所謂補正，是指人民法院確認(rèn)具體行政行為違法，但未對原告權(quán)利產(chǎn)生實際影響的，責(zé)令被告采取補救措施。作為一項瑕疵行政行為效力的矯正制度，補正是修訂后的行政訴訟法在原無效和可撤銷行政行為之外新增的一種處理違法行政行為的補救措施②新修訂的行政訴訟法第七十四條規(guī)定：行政行為有下列情形之一的，人民法院判決確認(rèn)違法，但不撤銷行政行為：（一）行政行為依法應(yīng)當(dāng)撤銷，但撤銷會給國家利益、社會公共利益造成重大損害的；（二）行政行為程序輕微違法，但對原告權(quán)利不產(chǎn)生實際影響的。行政行為有下列情形之一，不需要撤銷或者判決履行的，人民法院判決確認(rèn)違法：（一）行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的；（二）被告改變原違法行政行為，原告仍要求確認(rèn)原行政行為違法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)，判決履行沒有意義的。第七十六條規(guī)定：人民法院判決確認(rèn)違法或者無效的，可以同時判決責(zé)令被告采取補救措施；給原告造成損失的，依法判決被告承擔(dān)賠償責(zé)任。，對提高行政行為的公信力和行政效率，實現(xiàn)司法對行政行為的監(jiān)督都具有重要的意義。瑕疵結(jié)婚登記的補正，是指人民法院對結(jié)婚登記行政行為違法做出宣告，并責(zé)令婚姻登記機關(guān)對存在瑕疵的登記進(jìn)行修復(fù)，繼續(xù)維持結(jié)婚登記的法律效力。

需要指出的是，與其他行政行為的補正不同，瑕疵結(jié)婚登記的補正是以事后結(jié)果評判結(jié)婚登記行為，這是否違反了行政訴訟的目的和原則？筆者的觀點是，瑕疵結(jié)婚登記的行政訴訟，雖然有督促行政機關(guān)依法行政的目的，但是“保障行政相對人的合法權(quán)益才是行政訴訟的真實追求”[16]，而且是從公平正義的角度保障行政相對人雙方的合法權(quán)益。在此重申，婚姻法對事實先行的婚姻關(guān)系的承認(rèn)與保護(hù)，是立法者對婚姻實質(zhì)要件與形式要件進(jìn)行權(quán)衡后所做價值選擇的結(jié)果，未辦理結(jié)婚登記的事實婚姻尚且可補辦，辦理了結(jié)婚登記的更應(yīng)當(dāng)允許對瑕疵予以補正?；橐龇楸Ｗo(hù)事實已經(jīng)存在的婚姻關(guān)系而淡化結(jié)婚登記程序的立法理念，應(yīng)當(dāng)推移到瑕疵登記的補救措施上。

無須諱言，以“補正”的方式處理瑕疵結(jié)婚登記，并不能解決司法資源浪費以及功能錯位等問題。但在理想化的民事與行政訴訟交叉案件審理模式出臺前，“補正”無疑是最佳的選擇，不僅能最大限度地保障結(jié)婚登記目的的實現(xiàn)，維護(hù)婚姻登記機關(guān)的公信力，保護(hù)行政相對人的信賴?yán)?，而且還能避免撤銷“重作”存在的風(fēng)險，抑制濫訟、惡訟案件的發(fā)生，大幅降低依行政程序一并審理民事爭議案件的數(shù)量，使補正后的婚姻糾紛得以通過離婚程序處理。

五、各種瑕疵登記的具體處理方式

（一）結(jié)婚登記在權(quán)限上存在瑕疵的處理方式

結(jié)婚登記存在權(quán)限上的瑕疵，是指沒有婚姻登記權(quán)限的機構(gòu)或沒有婚姻登記資格的人員辦理的結(jié)婚登記。按照婚姻登記條例的規(guī)定，除婚姻登記機關(guān)外，任何單位或個人都無權(quán)行使婚姻登記行為。①婚姻登記條例第二條規(guī)定：內(nèi)地居民辦理婚姻登記的機關(guān)是縣級人民政府民政部門或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府，省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以按照便民原則確定農(nóng)村居民辦理婚姻登記的具體機關(guān)。據(jù)此，凡不在婚姻登記機關(guān)辦理的結(jié)婚登記，不具有結(jié)婚登記行政行為的法律效力。但筆者想指出的是，非戶籍所在地的婚姻登記機關(guān)辦理的結(jié)婚登記和婚姻登記機關(guān)的非婚姻登記人員辦理的結(jié)婚登記，不應(yīng)一概做撤銷處理。盡管婚姻登記條例規(guī)定，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到一方當(dāng)事人常住戶口所在地的婚姻登記機關(guān)辦理結(jié)婚登記。但我國各地的婚姻登記機關(guān)適用統(tǒng)一的結(jié)婚條件和法定程序，不存在地域性差異?；橐龅怯浌茌牭囊?guī)定，重點是明確婚姻登記機關(guān)內(nèi)部職權(quán)范圍，也是為了方便申請結(jié)婚登記的當(dāng)事人及便于監(jiān)督管理。有觀點稱，只要辦理結(jié)婚登記時沒有違反其他規(guī)定，雙方當(dāng)事人系完全自愿結(jié)婚，完成了結(jié)婚登記程序，并符合結(jié)婚的實質(zhì)要件，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定婚姻登記機關(guān)發(fā)放的結(jié)婚證有效。[2]對此，筆者認(rèn)為不盡然，當(dāng)事人之所以選擇異地登記結(jié)婚，大多都是因為登記時不符合結(jié)婚條件，因此，人民法院在審理行政訴訟時，應(yīng)當(dāng)考慮婚姻關(guān)系具有自愈性，只要行政訴訟時雙方當(dāng)事人已經(jīng)符合了結(jié)婚實質(zhì)要件的，人民法院就應(yīng)當(dāng)確認(rèn)婚姻從符合結(jié)婚實質(zhì)要件時具有法律效力，不宜以登記時不符合結(jié)婚條件而予以撤銷。此外，雖然婚姻登記條例規(guī)定，婚姻登記機關(guān)的婚姻登記員應(yīng)當(dāng)接受婚姻登記業(yè)務(wù)培訓(xùn)，經(jīng)考核合格，方可從事婚姻登記工作。但結(jié)婚登記是羈束性行政行為，登記人員辦理結(jié)婚登記手續(xù)不具有自由裁量權(quán)，因此，婚姻登記機關(guān)的非婚姻登記人員辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)依法追究相關(guān)責(zé)任人員的行政責(zé)任，但只要在行政訴訟時當(dāng)事人符合結(jié)婚實質(zhì)要件，人民法院就應(yīng)當(dāng)確認(rèn)當(dāng)事人在婚姻登記機關(guān)辦理的結(jié)婚登記有效，婚姻關(guān)系從雙方符合結(jié)婚實質(zhì)要件時起算，而不應(yīng)該做撤銷處理。

（二）結(jié)婚登記在程序上存在瑕疵的處理方式

結(jié)婚登記存在程序上的瑕疵，是指婚姻登記機關(guān)未按照婚姻登記條例規(guī)定的程序辦理的結(jié)婚登記。常見的主要是未按法律規(guī)定提交相關(guān)材料、聲明，一方或雙方未親自到場等。首先，如果婚姻登記機關(guān)為材料不全的當(dāng)事人辦理了結(jié)婚登記，但事后或糾紛發(fā)生時已經(jīng)補正或能夠補正的，婚姻登記依然有效，不應(yīng)做撤銷處理。如果糾紛發(fā)生時，當(dāng)事人仍不能提供符合結(jié)婚實質(zhì)要件的相關(guān)材料的，結(jié)婚登記行政行為應(yīng)當(dāng)予以撤銷。其次，婚姻法規(guī)定，結(jié)婚必須男女雙方完全自愿。依此，婚姻登記機關(guān)為沒有結(jié)婚合意的當(dāng)事人辦理的結(jié)婚登記，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。主要包括：（1）登記結(jié)婚時一方有脅迫行為，另一方當(dāng)事人在法定除斥期間申請撤銷的；（2）登記結(jié)婚時當(dāng)事人一方或雙方為無行為能力人或限制行為能力人的；（3）被他人冒用身份、姓名登記結(jié)婚，被冒名者沒有結(jié)婚合意和共同生活事實的；（4）一方或雙方未親自辦理結(jié)婚登記手續(xù)，被代辦的當(dāng)事人知悉后，在訴訟時效期間申請行政復(fù)議或提起行政訴訟要求撤銷的。這里要指出的是，法律要求當(dāng)事人必須雙方親自辦理結(jié)婚登記，是為確認(rèn)雙方是否具有結(jié)婚的合意，如果當(dāng)事人未親自辦理結(jié)婚登記手續(xù)，但有事實證明雙方有結(jié)婚的意愿，或者當(dāng)事人原本并無結(jié)婚的合意，但在知悉他人為自己辦理了結(jié)婚登記手續(xù)后，遂以夫妻名義共同生活的，應(yīng)當(dāng)視為能夠證明婚姻登記系男女雙方的真實意思表示①《最高人民法院關(guān)于婚姻登記行政案件原告資格及判決方式有關(guān)問題的答復(fù)》中指出：“婚姻關(guān)系雙方或一方當(dāng)事人未親自到婚姻登記機關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記，且不能證明婚姻登記系男女雙方的真實意思表示，當(dāng)事人對該婚姻登記不服提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以撤銷?！?，結(jié)婚登記行政行為有效，不宜以撤銷的方式處理。（5）以虛假身份登記結(jié)婚后下落不明，且能夠推定結(jié)婚登記行為是為以合法形式掩蓋非法目的的，登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷該結(jié)婚登記。在現(xiàn)實生活中，當(dāng)事人一方或雙方因各種原因以虛假身份辦理結(jié)婚登記的情況很多，筆者并不認(rèn)為此類婚姻應(yīng)一概做撤銷處理，但如果有證據(jù)能夠推定一方當(dāng)事人以虛假身份登記結(jié)婚是為謀取非法利益，且已經(jīng)下落不明的，應(yīng)當(dāng)撤銷該結(jié)婚登記。為防止原告在出現(xiàn)“夫妻”矛盾時借對方以虛假身份登記結(jié)婚而否定雙方已經(jīng)形成的事實婚姻關(guān)系，法官需要根據(jù)事實判斷當(dāng)事人以虛假身份登記結(jié)婚的真實目的，并在此基礎(chǔ)上認(rèn)定結(jié)婚登記行政行為是否有效。凡有事實能夠證明以虛假身份登記的一方不具有結(jié)婚的真實意愿的，登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷結(jié)婚登記，婚姻自始不成立。

（三）結(jié)婚登記在內(nèi)容上存在瑕疵的處理方式

結(jié)婚登記在內(nèi)容上存在瑕疵，主要是指婚姻登記機關(guān)依據(jù)當(dāng)事人提供的虛假材料或聲明辦理的結(jié)婚登記。當(dāng)事人以虛假材料辦理結(jié)婚登記，主要基于以下幾個原因：一是辦理結(jié)婚登記的當(dāng)事人有結(jié)婚的意愿，但因一方或雙方不符合結(jié)婚的條件，遂向登記機關(guān)提供虛假的戶口簿、身份證或聲明等材料辦理了結(jié)婚登記；二是辦理結(jié)婚登記的當(dāng)事人有結(jié)婚的意愿，雙方符合結(jié)婚的條件，但因種種原因無法提供相關(guān)材料，因而借用、盜用他人身份或以虛擬的身份辦理了結(jié)婚登記；三是辦理結(jié)婚登記的一方?jīng)]有結(jié)婚的意愿，但為謀求不法利益以虛假或他人的身份辦理了結(jié)婚登記。除第三種情況，當(dāng)事人不具有結(jié)婚的合意應(yīng)當(dāng)予以撤銷外，第一、二種情況，因婚姻登記機關(guān)頒發(fā)的結(jié)婚證書上記載的當(dāng)事人，并非實際共同生活的當(dāng)事人，結(jié)婚證書的效力無法及于共同生活的當(dāng)事人，從這個意義上講，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷結(jié)婚證書上記載的行政相對人之間的婚姻關(guān)系。有觀點稱，婚姻登記的事實依據(jù)是各種證明材料，當(dāng)提供的證明材料虛假時，撤銷婚姻登記的后果等同于沒有登記，雙方當(dāng)事人之間不存在受到法律保護(hù)的夫妻關(guān)系。[2]如果該觀點所稱當(dāng)事人，是指實際共同生活的當(dāng)事人的婚姻關(guān)系不受法律保護(hù)，對此筆者不敢茍同。婚姻法規(guī)定的結(jié)婚條件不受姓名、出身和職業(yè)的限制，當(dāng)事人無論以何種身份登記結(jié)婚，申請結(jié)婚的意愿是本人做出的，夫妻生活也是由本人實際行使的，不能因當(dāng)事人一方或雙方的姓名或身份出現(xiàn)錯誤就全盤否定客觀存在的事實。更重要的是，當(dāng)事人無論借用誰的身份辦理的結(jié)婚登記手續(xù)，都應(yīng)當(dāng)對自己的婚姻行為負(fù)責(zé)并承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。在此需要強調(diào)，婚姻法將可撤銷婚姻限定在“脅迫”上，排除了欺詐、顯失公平、重大誤解和乘人之危等可撤銷民事行為的法定情形在婚姻登記領(lǐng)域的適用，目的就是要最大限度地保護(hù)和穩(wěn)定事實上已經(jīng)建立起來的家庭關(guān)系。從這個意義上講，對結(jié)婚登記內(nèi)容上存在瑕疵的處理，人民法院應(yīng)當(dāng)判決結(jié)婚登記行政行為違法，但實際申請結(jié)婚并一直以夫妻名義共同生活的當(dāng)事人的婚姻關(guān)系有效，責(zé)令婚姻登記機關(guān)對虛假材料予以補正，婚姻關(guān)系從當(dāng)事人符合結(jié)婚實質(zhì)要件時起算。如果在原告提起行政訴訟時，實際共同生活的當(dāng)事人仍然存在法定的結(jié)婚障礙，人民法院應(yīng)當(dāng)判決結(jié)婚登記行政行為無效，撤銷結(jié)婚登記，該婚姻關(guān)系自始不成立。

（四）結(jié)婚登記在形式上存在瑕疵的處理方式

結(jié)婚登記存在形式上的瑕疵，主要是指記載的姓名、出生年月有誤，未加蓋印章等?；橐龅怯洐C關(guān)辦理結(jié)婚登記時出現(xiàn)的形式上的瑕疵，并不影響結(jié)婚登記的實質(zhì)內(nèi)容，因此，應(yīng)一律以補正的方式予以處理。

[1]杜萬華,程新文,吳曉芳.關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋（三）的理解與適用[J].人民司法,2011,（17）.

[2]奚曉明.最高人民法院婚姻法司法解釋（三）理解與適用[M].北京：人民法院出版社,2011.

[3]郭麗恒,李明舜.對婚姻家庭中人身關(guān)系規(guī)定的幾點思考——評析婚姻法司法解釋（三）中的相關(guān)規(guī)定[J].中華女子學(xué)院學(xué)報, 2011,（2）.

[4]王禮仁.婚姻訴訟前沿理論與審判實務(wù)[M].北京：人民法院出版社,2009.

[5]董安生.民事法律行為——合同、遺囑和婚姻行為的一般規(guī)律[M].北京：中國人民大學(xué)出版社,1994.

[6]羅豪才,湛中樂.行政法學(xué)[M].北京：北京大學(xué)出版社,2012.

[7]吳光榮.論行政爭議與民事爭議相互交織的解決路徑——評《行政訴訟法修正案（草案）》第63條第1款[J].政治與法律, 2014,（5）.

[8]馬憶南.論結(jié)婚登記程序瑕疵的處理——兼評“《婚姻法》司法解釋（三）征求意見稿”第1條[J].西南政法大學(xué)學(xué)報,2011,（1）.

[9]方世榮，羊琴.論行政行為作為民事訴訟先決問題之解決——從行政行為的效力差異進(jìn)行分析[J].中國法學(xué),2005,（4）.

[10]王禮仁.婚姻登記瑕疵糾紛訴訟路徑之選擇[J].政治與法律,2011,（4）.

[11]楊建順.行政、民事爭議交叉案件審理機制的困境與對策[J].法律適用,2009,（5）.

[12]趙宏.行政法學(xué)的體系化建構(gòu)與均衡[J].法學(xué)家,2013,（5）.

[13]王軼.對中國民法學(xué)學(xué)術(shù)路向的初步思考——過分側(cè)重制度性研究的缺陷及其克服[J].法制與社會發(fā)展,2006,（1）.

[14]最高人民法院民事審判第一庭.婚姻法司法解釋的理解與適用[M].北京：中國法制出版社,2002.

[15]江必新.行政行為效力判斷之基準(zhǔn)與規(guī)則[J].法學(xué)研究,2009,（5）.

[16]譚宗澤.行政訴訟目的新論——以行政訴訟結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)換為維度[J].現(xiàn)代法學(xué),2010,（4）.

責(zé)任編輯：蔡鋒

The Systematic Thinking of Handling Mode to the Defective Marriage Registration

SUN Ruojun

When handling defective marriage registration through the administrative procedure,we should not only comply with the provision of Marriage Law and Marriage Registration Regulation,but also have to consider the influence of the judgment on related subjects in terms of results.For other defective marriage registration except for invalid marriage and revocable marriage,if the litigants have been consistent with the marriage substantial essentials in administrative action and established a de facto marriage relation,People’s Court ought to declare the administrative act of the marriage registration illegal,then order the marriage registration organization to redress the defect and maintain the legal validity of the marriage registration.

defective marriage registration;nullity of marriage；administrative procedure

10.13277/j.cnki.jcwu.2014.06.001

2014-10-16

D923.9

A

1007-3698（2014）06-0005-08

孫若軍，女，中國人民大學(xué)法學(xué)院副教授，中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心研究人員，主要研究方向為婚姻法、繼承法。100872

本文系中國人民大學(xué)科學(xué)研究基金項目“中國婚姻法律史研究”階段性成果，項目編號：11XNJ001。