民國時期民事仲裁制度論略 *

謝冬慧

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民國時期民事仲裁制度論略*

謝冬慧**

仲裁是介于調解與訴訟之間的具有準司法性質的社會糾紛解決方式，由糾紛當事人在自愿的基礎上達成協(xié)議，將糾紛提交作為第三方的非司法機構處理，該機構就糾紛居中評判是非，并做出對爭議各方均有約束力的裁決的一種解決糾紛的制度。民國時期，仲裁作為常用的民事糾紛處理方式，并且正式建立了我國的民事仲裁制度規(guī)范。在民國特殊的社會背景下，仲裁制度快捷經(jīng)濟地解決眾多民商事糾紛，發(fā)揮了穩(wěn)定社會經(jīng)濟的重要作用。

民國 仲裁 制度 實踐

在民事糾紛解決機制體系中，仲裁是介于調解與訴訟之間的方式，它既有調解的委婉靈活，又較具有訴訟的高效權威，因而受到廣泛歡迎，特別是解決民商事糾紛。民國時期，仲裁方式也進入了民事糾紛當事人的視野中，成為他們可資依賴的救濟手段。因此，仲裁制度作為民國時期社會糾紛解決機制中的重要方式之一，值得研究。

一、民事仲裁的基本理論

仲裁，亦稱為公斷，是舶來品，英譯Arbitration，是指民商事關系中雙方當事人通過事先達成的協(xié)議或者事后協(xié)議，自愿將有關爭議提交作為第三方仲裁員或公斷人審理，由其依據(jù)法律或公平原則做出裁決，并承諾自覺履行該裁決所確定的義務的一種制度。通常，仲裁是在雙方當事人不能達成和解時，為了不使糾紛長久停留在懸而未決的狀態(tài)，由糾紛解決機構做出判斷和決定的一種糾紛解決方式。①

民國時期，仲裁也是較為常用的處理民事糾紛的方式。一般認為，民事仲裁是基于當事人的自愿，實際上，民國時期還有“強制仲裁”的做法，就是在爭議發(fā)生時，由政府強制裁決，當事人雙方必須服從?！皬娭浦俨谩庇形鍌€特點：第一，雙方的爭議必須提付仲裁；第二，證人必須作證，并須提出證據(jù)；第三，調查證據(jù)和進行裁定；第四，裁定必須公布；第五，裁定必須執(zhí)行。②“強制仲裁”與準官方的權威性是密不可分的。

在本質上，仲裁是一種替代性爭端解決方式，它還是國際上通行的非訴訟糾紛解決首選方式。仲裁與調解類似，都是第三方出面幫助當事人雙方解決糾紛，但是，仲裁不像調解那樣使當事人有自決的權利；而其在“或輸或贏”的特征上與審判是相同的，只不過仲裁是非正式的、更快速、更廉價、當事人可以自己選擇裁判者。日本學者棚瀨孝雄認為，在審判外的糾紛解決過程中，第三者以糾紛的解決為直接目的而介入的場面稱之為“準審判過程”。例如，日本的民事調停、家事調停、仲裁以及公害糾紛審查委員會的程序等都是這方面的范例。③我國的仲裁是從日本引進的，被稱為準司法方式，屬于準官方的糾紛解決模式。

仲裁作為解決民事糾紛的一種有效方法，可以追溯至古希臘羅馬時代，古羅馬的《十二銅表法》中也有關于仲裁的規(guī)定④。羅馬的《民法大全》“論告示”記載了古羅馬法學家保羅的著述：“為解決爭議，正如可以進行訴訟一樣，也可以進行仲裁。”隨著社會經(jīng)濟交往日益頻繁，糾紛形式多樣，有限的司法資源難以應付與日俱增的訴訟壓力，客觀上需要多元化的糾紛解決方法，以真正體現(xiàn)私權自治的法理精神，使糾紛盡快得到當事人滿意的解決。因此，非訴訟爭議解決機制受到了越來越多的重視。其中，仲裁作為一種解決商事糾紛⑤的最為普遍的手段，已得到世界很多國家和地區(qū)的廣泛認可。法國于1937年2月頒布法令，對勞資爭議實施強制調解與仲裁，與此同時，美國也極力倡導雇主與勞工的爭議適用仲裁解決。⑥這些做法給當時的民國政府以重要的啟迪作用，因為民國后期的國民政府非常重視西學，借鑒國外法律制度成為其立法的重要環(huán)節(jié)。

中國早期的仲裁在民間進行，由德高望重的個人⑦或者社會團體如商人組織、行會等作為仲裁人，依據(jù)商業(yè)、行業(yè)慣例或道德規(guī)范來解決糾紛。此時的仲裁具有純粹的民間性和糾紛主體的自治性，未滲入國家公權力和國家法律因素。這一時期仲裁與訴訟（或法院）幾乎不存在任何聯(lián)系。⑧后來，隨著生產(chǎn)力的發(fā)展，特別是商品經(jīng)濟的發(fā)展，仲裁中一些做法逐步定型化、制度化，乃至法律化，并在實踐中得到完善。

二、民事仲裁的制度規(guī)范

中國的民事仲裁早在1904年，見于清政府頒布的《商會簡明章程》諭令中，要求各地創(chuàng)辦商會：“凡華商遇有糾葛，可赴商會告知總理，定期邀集各董秉公理論，以眾公斷。如兩造尚不折服，任其具察地方官核辦。”這是商會受理商事糾紛的裁判權得到了官方確認的標志。民國成立后不久，即于1912年11月1-12月5日在北京召開了臨時工商會議。司法部將擬訂的在商會內(nèi)附設商事公斷處的章程交給工商部會核。此事表明：民商事仲裁規(guī)范已于民國初期即已醞釀，只是名稱不同而已。有學者指出，我國仲裁制度的建立始于20世紀初，1912年民國政府開始頒布的《商事公斷處章程》被看作是我國第一個關于仲裁的專門規(guī)定。⑨因此，我國的仲裁制度建立于民國時期。

20世紀初，中國經(jīng)濟迅速發(fā)展，隨著生產(chǎn)力水平的提高，生產(chǎn)關系進入更高的發(fā)展階段，商品交換、借貸關系、租賃關系也隨之發(fā)展，各種經(jīng)濟糾紛不可避免。在這種情況下，糾紛雙方面臨幾種選擇，一是向法院起訴立案；二是債權債務雙方私下解決；三是求助于第三方—仲裁人。鑒于中國鄉(xiāng)紳斷案的傳統(tǒng)，其中最后一種形式最容易被人們接受，于是各種仲裁機構應運而生。⑩當時的仲裁機構名為“商事裁判所”或者“商事公斷處”，為隸屬于各地商會?的民間機構，仲裁機構的建立為相關制度的出臺提供了前提條件。1913年1月28日司法與工商兩部頒布了《商事公斷處章程》，其中對公斷處的主旨、組織、職員之選舉及任期、公斷處的權限等作了詳細的規(guī)定，明確規(guī)定商事公斷處為商會的附屬機構，“對于商人間商事之爭議，立于仲裁地位，以息訟和解為主旨?！?914年9月農(nóng)商部會同司法部制定頒行共計61條的《商事公斷處辦事細則》?！渡淌鹿珨嗵幷鲁獭返念C布，使商事公斷制度化，《商事公斷處辦事細則》的頒布，使商事公斷工作趨于規(guī)范化，并在一定程度上提高了商會裁判的效力。?此后，民國官方極為重視民商事公斷處，各地商會紛紛設立專門的商事公斷處，常將民商事訴訟案件移委公斷處處理。尤其是“在城鎮(zhèn)社會，隨著西方法律和糾紛解決機制的移植，不僅訴訟機制發(fā)生重大變化，新型商事仲裁機制也得到建立和適用。

在此基礎上，現(xiàn)代意義上的仲裁制度在我國的最早規(guī)定產(chǎn)生于20世紀20年代。國民政府建立后，于1921年頒布《民事公斷暫行條例》，并規(guī)定設立公斷處。該條例共33條，對仲裁契約、仲裁人的條件、仲裁程序、仲裁效力等方面做了詳細的規(guī)定。1923年，修訂法律館制定《公斷法草案》，其中規(guī)定：“公斷契約因當事人的約定使公斷人或數(shù)人判斷其間爭議而生效力”，凡未立證書或“非當事人就爭議之法律關系得為和解”的公斷契約不在有效之列。公斷人的判斷與法院的確定判決具有同等效力?！敝灰獌稍旖邮芰松淌鹿珨嗵幍墓珨嗖⒃谏淌鹿珨嗵幍墓珨鄷虾炞趾螅敲瓷淌鹿珨嗵幍墓珨嗑途哂辛斯俜脚袥Q的效力，這使得商事公斷處的理案效果更加有效。

1927年，南京國民政府成立后，商事公斷處仍然有效，并且仲裁制度得到較大發(fā)展。起初，國民政府暫準援用北洋政府1912年的《商事公斷處章程》和1913年的《商事公斷處辦事細則》，規(guī)定商事公斷處附設于其所在地的各商會，但起初商事公斷處實際上并未立于仲裁地位，只相當于一種調解機構。?隨著商事公斷處在處理民商事糾紛方面的成就，其作為仲裁的地位穩(wěn)固了下來，且作用愈來愈明顯。到民國后期，為順應商事公斷處進行民商事仲裁的需要，專門出臺了《公斷程序》，也即仲裁程序。其中規(guī)定，凡商事爭議事件關系人，可以憑借申請書向商事公斷會申請仲裁。申請人如系爭議雙方，商事公斷會可以根據(jù)具體情況，先予調解或徑行仲裁；如系爭議單方，商事公斷會僅進行調解。當事人在接到仲裁員的通知后，應在指定的時間出席，因故不能出席，可以委派代理人出席；如無故缺席，仲裁員可以徑行裁決。仲裁機構對于當事人的仲裁申請，原則上應在兩個月內(nèi)仲裁完畢，制成仲裁書，送達于雙方。但如遇事件復雜，不能如期辦竣時，可以酌定延長之。仲裁過程中，仲裁員可以傳邀證人，調查證據(jù)，必要時還可以勘察或請專家鑒定。裁決時，以仲裁員一人處理為原則。必要時，可以指定仲裁員三人或五人合議處理，并指定一人為首席仲裁員，評議時以多數(shù)仲裁員的意見為準。仲裁書應由參與仲裁的仲裁員以書面制成，并署名蓋章，與法院確定判決具有同等效力，當事人必須履行。如經(jīng)二次催告仍不執(zhí)行，中國商事公斷會可以依據(jù)當事人申請請求法院強制執(zhí)行。?仲裁程序將仲裁方式處理糾紛的過程做了規(guī)范，也是仲裁方式處理民商事糾紛公正性的保證。

隨著民商事糾紛的增加，類型的復雜，仲裁機構也逐步走向專業(yè)化。由于仲裁需求的增加，帶來更多相關制度的誕生。并且，該仲裁制度表現(xiàn)出地方化、專業(yè)化的特點。例如，江蘇省針對佃租糾紛的仲裁，專門出臺了《江蘇省暫行佃租仲裁條例》26條，于1929年該暫行佃租仲裁條例修正通過，將仲裁委員會成員組成、工資支付、行政費用等方面都做了明文規(guī)定。其中對仲裁委員會的組成有特別要求，即縣仲裁委員會以縣黨部1人與縣政府2人組成，省仲裁委員會以省黨部2人與省政府3人組成，其中設主任1人主持事務等。?而針對安徽的租佃仲裁工作，安徽省于1931年出臺有《安徽省佃業(yè)糾紛仲裁暫行辦法》，該辦法規(guī)定：凡安徽省佃業(yè)糾紛適用之，當業(yè)主與佃農(nóng)發(fā)出糾紛不能自行解決時，得向佃業(yè)糾紛仲裁委員會聲請仲裁。佃業(yè)糾紛仲裁委員會分兩級組織：第一級仲裁委員會由各自治區(qū)區(qū)公所、區(qū)黨部、區(qū)農(nóng)會各推代表一人組織之；第二級仲裁委員會由縣政府縣黨部、縣農(nóng)會各推派一人組織之。并且，該仲裁標準適用民法之規(guī)定。?在這部仲裁辦法之下，安徽省所發(fā)生的部分民事案件就通過仲裁解決了。

三、民事仲裁的實務簡析

民國時期，民商事公斷處也即民商事仲裁機構都較好地發(fā)揮了仲裁作用，解決了許多有關民事的問題，如錢債糾紛、違約糾紛、商標權糾紛、偽造匯據(jù)糾紛、勞資糾紛、房租地基糾紛等。其中，以錢債糾紛最多。這里通過各地商會的統(tǒng)計及檔案等資料，可以掌握民商事仲裁的實務情況。

首先，根據(jù)統(tǒng)計資料，天津商會在民國初期所仲裁理結的各類糾紛中，有70%的案件為錢債糾紛。而根據(jù)對蘇州商會公斷處在民初的60個案件的分析，也有66.7%的案件也即排在首位的是屬于錢債糾紛問題。排在第二位是違約糾紛，違約糾紛也是民商事仲裁的重要內(nèi)容。它包括不交成貨、訂貨不要、提貨后不付銀、行騙潛逃、交貨與原樣不符等等。排在第三位是商標侵權案件，當時的商標侵權糾紛也比較多。從檔案記載看，常被侵權的商家有藥鋪、酒行、銀樓和化妝品等眾多生產(chǎn)經(jīng)營商號。?蘇州商會公斷處在民初受理的60件糾紛中，官方正式司法組織包括吳縣、吳縣地方審判廳、高等審判廳這三者共移委或函委19件，占31.7%，如此高的比例恰恰說明官方正式司法組織是對商事公斷處極為重視并視其為重要輔助助手的。?史實證明，民事仲裁在很短的時間內(nèi)就解決了大量債務糾紛問題，避免了一些重大危機的發(fā)生，民事仲裁重要性凸顯出來。于是，民國政府更加重視仲裁制度。

其次，依據(jù)檔案記載，民國后期杭州商會的民商事公斷的主要內(nèi)容有租賃房屋基地糾紛、勞資糾紛、同行業(yè)間門面距離糾紛、錢債糾紛、華洋糾紛、商標侵權糾紛等等，而以租賃房屋基地糾紛、勞資糾紛和同業(yè)門面距離糾紛為主，約占商事糾紛總量的70%。從1945年9月至1947年4月，商會就接收、調處租賃房屋基地糾紛55件，同業(yè)門面距離糾紛43件，勞資糾紛53件。?民商事仲裁的作用可見一斑。

再次，據(jù)國民政府時期的期刊資料，當時的各種民商仲裁委員會及仲裁書等信息都被刊登出來。據(jù)此，我們可以判斷，仲裁作為處理民事糾紛的一種重要方式。例如，1929年江蘇省及海門東臺兩縣佃租仲裁委員會的工作信息：

本廳以蘇省繳租條例，及佃租仲裁條例，業(yè)經(jīng)中央執(zhí)行委員會政治會議第二百零八次會議議決：原條例末條，照江蘇省政府所擬修正案第一項，“本條例經(jīng)省政府委員議決呈請中央核準施行”辦理，并經(jīng)省政府轉令知照。所有以前省租佃糾紛仲裁委員會委員，自應遵照修正條例第三條第二項，由省政府即日改派三人，以符法令。?

海門東臺兩縣政府遵奉本廳令發(fā)江蘇省佃租仲裁條例組織仲裁委員會，委員以縣黨部一人，縣政府二人組織之。特布告各邑民眾，自十八年十二月起，凡有佃租糾紛，均歸該會辦理，會址各附設縣政府內(nèi)。茲聞該兩縣均組織就緒，并擬定辦事細則，由縣轉呈本廳備案云。[21]

上述兩則信息表明，江蘇省以及地方的佃租糾紛仲裁委員會合法成立，依法仲裁，而且要緊跟最新法令辦事，取得最佳社會效果。

江蘇省田租糾紛仲裁委員會仲裁書[22]

省字第壹號

申請復裁人 僧惟光 田方代表 年址詳卷

被申請復裁人 王 藻 佃方代表

周 癢 佃方代表

上（原文右）申請復裁人因永佃權及租額欠租糾紛一案，不服揚中縣田租糾紛仲裁委員會之仲裁，申請復裁，本會仲裁如下（原文如左）

主 文

原仲裁書主文關于永佃權部分撤銷，其余部分變更之。

十六年度稻麥每畝收獲總額，稻應按二石五斗、麥應按六斗計算，依照江蘇省民國十六度佃農(nóng)繳租暫行辦法第三條規(guī)定，稻按八斗三升繳租，麥按二斗繳租。

積欠陳租應除去虛額，按實欠，由佃方補繳清償，但確系貧寒者，應聽其于逐年應繳租額外量力攤還。

事 實

（甲）關于永佃權部分（略）

（乙）關于減租部分（略）

（丙）關于欠租部分（略）

據(jù)上論斷爰為仲裁如主文

中華民國十七年十二月十七日

委員會主席何玉書 印

委 員狄 膺 印

委 員倪 弼 印

委 員劉新銳 印

委 員沈 江 印

中華民國十七年十二月二十八日

上（原文右）正本證明與原本無異

上（原文右）給 收執(zhí)

從上述仲裁書的內(nèi)容，可以發(fā)現(xiàn)：一樁田租糾紛經(jīng)過一次仲裁后，當事人一方（田方）不服，提起再次仲裁的請求。其爭議的焦點是法規(guī)變化之后，仲裁所依據(jù)的內(nèi)容也應相應調整，否則，對仲裁當事人來說，不公平性隨即產(chǎn)生。另外一方面，也反映當時社會民事仲裁的適用之多見，人們對仲裁處理民事糾紛的接納程度之深。

“仲裁作為一種解決糾紛的方式有著悠久的歷史，伴隨著仲裁制度的產(chǎn)生和發(fā)展，仲裁文化悄然孕育、生成了?！盵23]這種仲裁文化的社會效應是廣泛的，特別是各種仲裁機構是仲裁文化的直接傳承者，他們在實際工作中，將仲裁文化進一步發(fā)展和創(chuàng)新。近代中國商會是商人的自治組織，它自誕生之日起，就將商事仲裁作為自己的職能之一。”[24]毫無疑問，仲裁在民國時期的民事糾紛解決機制中發(fā)揮了重要的作用，是不可忽視的民事糾紛解決方式。

綜上，仲裁作為民國時代的民事糾紛解決模式之一，由糾紛當事人在自愿的基礎上達成協(xié)議，將糾紛提交作為第三方的非司法機構處理，該機構就糾紛居中評判是非，并做出對爭議各方均有約束力的裁決的一種解決糾紛的制度。在民國特殊的社會背景下，仲裁制度快捷經(jīng)濟地解決民事糾紛，發(fā)揮了穩(wěn)定社會的重要作用。

Theory of Civil Arbitration System During the Period of the Republic of China

By Xie Donghui

Arbitration is a quasi judicial social dispute solution between mediation and litigation, the dispute of the parties can reach an agreement on a voluntary basis to referred the disputes to a third party of the extra-judicial institution, the apartment would judge right and wrong, and make a judgment which binding on all parties to the dispute. During the period of the republic of China, arbitration was a common civil dispute handling, and officially established norms of civil arbitration system. Under the special social background, arbitration system was a fast and economic way to solve many civil and commercial disputes, and played an important role in stabilizing society economic.

The Republic of China; The Arbitration; Institution; Practice

*本文為國家社科基金項目“糾紛解決與機制選擇——民國時期民事糾紛解決機制研究”的階段性成果（項目編號為12FFX002）。

**南京審計學院法學院教授，法學博士

① 喬欣：《和諧文化理念視角下的中國仲裁制度研究》，廈門大學出版社2011年版，第25頁。

② 陶百川：“我們要求強制仲裁”，載《認識》1931年第7期。

③ [日]棚瀨孝雄：《糾紛的解決與審判制度》，王亞新譯，中國政法大學出版社1994年版，第19頁。

④ 第二表《審理》第二條：“審理之日，如遇承審員(Jndex）、仲裁員或訴訟當事人患重病，或者審判涉及外國人(hoste)……，則應延期審訊?！?/p>

⑤ 當時民商合一，民事與商事不分，商事案件屬于廣義的民事案件。

⑥ 參照“法國之強制仲裁“、“美國雇主之勞工政策”，載《國際勞工通訊》1937年第4卷第6期。

⑦ 聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會執(zhí)行秘書赫爾曼先生于1994年6月27日在上海所作的《關于國際商事仲裁的講話》認為，仲裁最早起源于村莊中遇到糾紛時請年長者決斷的做法，這是仲裁最古老的淵源。載《仲裁與法律通訊》1994年第5期。

⑧ 張海軍：《民事糾紛的多元化解決機制研究》，北大法律信息網(wǎng)http://vip.chinalawinfo.com/newlaw2002/slc/SLC.asp?Db=art&Gid=335576758

⑨ 胡康生：《中華人民共和國仲裁法全書》，法律出版社1995年，第7頁。

⑩ 劉紅娟：“近代中國商會商事公斷處職能研究的啟示”，載《社會科學戰(zhàn)線》2006年第3期。

? 商會作為商人的社會組織，其中一項重要職能就是商事公斷，解決商人間的糾紛。

? 參照虞和平：“清末民初商會的商事仲裁制度建設”，載《學術月刊》2004年第4期。

? 正存學：《中國經(jīng)濟仲裁與訴訟實用手冊》，中國發(fā)展出版社1993年版，第82頁。

? “中國商事公斷會公斷除可認為民事和解契約外并無其他效力”，載《法令周刊》1948年第11卷第26期。

? “江蘇省暫行佃租仲裁條例”，載《農(nóng)礦公報》1929年第17期。

? “安徽省佃業(yè)糾紛仲裁暫行辦法”，載《安徽建設公報》1931年第10期。

? 劉紅娟：“近代中國商會商事公斷處職能研究的啟示”，載《社會科學戰(zhàn)線》2006年第3期。

? 付海晏：《民初商事公斷處：商事裁判與調處》，華中師范大學2001年碩士論文，第26頁。

? 陶水木，郎麗華：“略論民國后期杭州商會的商事公斷”，載《商業(yè)經(jīng)濟與管理》2003年第11期。

? “江蘇省佃租仲裁委員會近訊”，載《農(nóng)礦通訊》1929年第18期。

[21] “海門東臺兩縣佃租仲裁委員會成立”，載《農(nóng)礦通訊》1929年第19期。

[22] “江蘇省田租糾紛仲裁委員會仲裁書”，載《農(nóng)礦公報》1928年第7期。

[23] 潘俊星：《仲裁文化概論》，西安出版社2003年版，第4頁。

[24] 王亞明：“民國糾紛解決機制探析”，載《江西財經(jīng)大學學報》2008年第2期。

（責任編輯：馮國鴻）