治病“馳名商標(biāo)”

2013年8月30日，十二屆全國人大常委會第四次會議審議通過了《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國商標(biāo)法〉的決定》，修正后的商標(biāo)法將從2014年5月1日起正式施行。相對于舊《商標(biāo)法》，本次修訂無論是從條款總數(shù)還是實質(zhì)性內(nèi)容來看均可謂大修。新《商標(biāo)法》主要從六個方面進行了修改：增加關(guān)于商標(biāo)審查時限的規(guī)定；完善商標(biāo)注冊異議制度；厘清馳名商標(biāo)保護制度；加強商標(biāo)專用權(quán)保護；規(guī)范商標(biāo)申請和使用行為，禁止搶注他人商標(biāo)，維護公平競爭的市場秩序；規(guī)范商標(biāo)代理活動。

本次商標(biāo)法修改中，對馳名商標(biāo)保護制度的修改尤為引人關(guān)注，特別是增加規(guī)定“生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將‘馳名商標(biāo)’字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中”。也就是說，自2014年5月1日起馳名商標(biāo)將禁止用于廣告宣傳，而此前多數(shù)企業(yè)獲得馳名商標(biāo)的初衷就是用于宣傳推廣，以提升企業(yè)知名度。

被異化的馳名商標(biāo)

馳名商標(biāo)最早出現(xiàn)在1883年簽訂的《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》上，我國于1984年加入該公約，成為其第95個成員國。為此，我國2001年版《商標(biāo)法》正式確立了馳名商標(biāo)保護制度，這也是當(dāng)年加入WTO履行《Trips協(xié)議》義務(wù)的需要，在此之前我國并沒有嚴(yán)格意義上的成文法的規(guī)定。

目前，中國實行工商行政管理部門與人民法院均可認(rèn)定的雙軌制。馳名商標(biāo)的保護也不同于普通商標(biāo)僅限于相同或相似的商品，馳名商標(biāo)采取跨類保護，只要認(rèn)定為馳名商標(biāo)，其他企業(yè)在其任何商品中均不得采用該馳名商標(biāo)。行政認(rèn)定方面，中國馳名商標(biāo)大部分都是通過國家工商行政管理總局（商標(biāo)局和商標(biāo)評審委員會）認(rèn)定的。數(shù)據(jù)顯示，到2012年年底，僅工商行政管理部門就認(rèn)定了4486件馳名商標(biāo)，其中2012年認(rèn)定了968件。司法認(rèn)定方面，人民法院在審理商標(biāo)糾紛案件中，根據(jù)當(dāng)事人的請求和案件的具體情況，可以對涉及的注冊商標(biāo)是否馳名依法作出認(rèn)定。

法律賦予馳名商標(biāo)更高保護水平的本意，是為了鼓勵市場主體誠實經(jīng)營、細(xì)心呵護自己的商標(biāo)及其商業(yè)信譽，創(chuàng)出有自己個性的品牌，優(yōu)質(zhì)品牌不被其他經(jīng)營者混淆或淡化，有利于更好地解決商標(biāo)注冊、商標(biāo)侵權(quán)以及相關(guān)不正當(dāng)競爭等法律爭議。然而實際情形是，一些企業(yè)在觀念認(rèn)識上把馳名商標(biāo)作為榮譽稱號，在宣傳使用上把馳名商標(biāo)作為營銷工具，在認(rèn)定策略上故意尋找甚至制造爭議來獲得馳名商標(biāo)。

近年來，企業(yè)爭創(chuàng)馳名商標(biāo)的積極性異乎尋常。為了獲得馳名商標(biāo)，不惜造假案，動用各種資源沽名釣譽。通過行政途徑認(rèn)定馳名商標(biāo)，難度大且時間長，于是以司法方式認(rèn)定馳名商標(biāo)就成了一條捷徑。最近數(shù)年，多個省份曝出的一系列馳名商標(biāo)認(rèn)定過程中的司法腐敗案，反映的就是這一馳名商標(biāo)流水線制造的黑色利益鏈。

在不少地方政府實施的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略中，將爭創(chuàng)馳名商標(biāo)作為一級指標(biāo)來評價，把馳名商標(biāo)的擁有量看成是一種政績，誰搞到馳名商標(biāo)就重獎，獎金高達數(shù)百萬元，導(dǎo)致馳名商標(biāo)被異化為企業(yè)向政府尋租的最有效果的手段。其背后的原因，就是企業(yè)擁有了馳名商標(biāo)這個光環(huán)，就可以大肆宣傳，贏得競爭優(yōu)勢。然而在國際貿(mào)易市場，我國擁有的馳名世界的商標(biāo)很少，能夠與國際上公認(rèn)的馳名商標(biāo)相提并論的更是寥寥無幾，可以說我國的馳名商標(biāo)進入到自欺欺人的窘境?！榜Y名商標(biāo)不馳名”反映的是馳名商標(biāo)認(rèn)定中的行政放水和司法貶值。

制度設(shè)計與實踐結(jié)果相矛盾的現(xiàn)象，在馳名商標(biāo)問題上呈現(xiàn)出十分突出的悖論，被知識產(chǎn)權(quán)學(xué)界稱為馳名商標(biāo)異化。如何消解這些由馳名商標(biāo)引發(fā)的悖論，使馳名商標(biāo)既受到應(yīng)有的保護，又不至于變成擠壓其他市場主體、獲取不正當(dāng)利益甚至侵害消費者利益的工具，新《商標(biāo)法》給出了基本的解決途徑。

禁止宣傳回歸本質(zhì)

馳名商標(biāo)的認(rèn)定和保護原本是市場經(jīng)濟的產(chǎn)物，在我國由于融入了一些非市場經(jīng)濟的因素，企業(yè)、行業(yè)組織和政府部門對馳名商標(biāo)的追求已經(jīng)畸形化，使得馳名商標(biāo)在中國被扭曲和異化。市場經(jīng)濟立法的基本宗旨是公平競爭，馳名商標(biāo)在受到特殊保護的同時，不能擠占普通商標(biāo)平等競爭的市場地位，企業(yè)更不能以馳名商標(biāo)為幌子去坑害消費者。新商標(biāo)法明確了馳名商標(biāo)的“被動認(rèn)定、個案認(rèn)定、個案適用、動態(tài)認(rèn)定”的基本原則，回歸了馳名商標(biāo)保護制度的本原。

馳名商標(biāo)的被動認(rèn)定。新《商標(biāo)法》第十三條第一款規(guī)定：“為相關(guān)公眾所熟知的商標(biāo)，持有人認(rèn)為其權(quán)利受到侵害時，可以依照本法規(guī)定請求馳名商標(biāo)保護?！痹撘?guī)定明確了馳名商標(biāo)的認(rèn)定是為解決商標(biāo)糾紛，由商標(biāo)持有人請求而啟動，而非由有關(guān)行政主管機關(guān)或人民法院主動啟動。

馳名商標(biāo)的事實認(rèn)定。新《商標(biāo)法》第十四條第一款規(guī)定：“馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的請求，作為處理涉及商標(biāo)案件需要認(rèn)定的事實進行認(rèn)定。”該規(guī)定明確了馳名商標(biāo)認(rèn)定是商標(biāo)糾紛案件處理過程中的事實認(rèn)定，即認(rèn)定所請求的商標(biāo)是否存在已為相關(guān)公眾所熟知的事實，而非對所請求商標(biāo)榮譽名譽的評定和表彰。

馳名商標(biāo)的個案認(rèn)定。新《商標(biāo)法》第十四條相關(guān)款項進一步明確了馳名商標(biāo)認(rèn)定的主體和標(biāo)準(zhǔn)。馳名商標(biāo)認(rèn)定的情形限于：在商標(biāo)注冊審查、工商行政管理部門查處商標(biāo)違法案件過程中；在商標(biāo)爭議處理過程中；在商標(biāo)民事、行政案件審理過程中。馳名商標(biāo)認(rèn)定的主體限于：商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會以及最高人民法院指定的人民法院。馳名商標(biāo)的認(rèn)定是由特定的認(rèn)定主體在法定的商標(biāo)違法和商標(biāo)爭議等商標(biāo)行政處理程序中以及商標(biāo)民事、行政案件司法審理程序中，根據(jù)具體案件的需要，針對具體個案所進行的事實認(rèn)定，認(rèn)定的事實也僅適用于個案的糾紛處理。馳名商標(biāo)認(rèn)定不是批量化的常態(tài)認(rèn)定，也不是一次認(rèn)定、多年有效的認(rèn)定。

禁止宣傳原則。馳名商標(biāo)不是一個榮譽概念，而是一個法律概念，建立馳名商標(biāo)制度的初衷是為解決商標(biāo)爭議。企業(yè)把馳名商標(biāo)當(dāng)作推銷產(chǎn)品的金字招牌，將“馳名商標(biāo)”字樣印制在包裝上，并廣泛用于廣告宣傳，其實是一種不正當(dāng)競爭行為。新《商標(biāo)法》對馳名商標(biāo)最有殺傷力的一點在于其規(guī)定，“生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將‘馳名商標(biāo)’字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中”。

新《商標(biāo)法》對于馳名商標(biāo)相關(guān)條款的修改，使馳名商標(biāo)制度回歸了其本質(zhì)，有利于使其異化狀態(tài)回歸正常。馳名商標(biāo)的認(rèn)定，實質(zhì)上只是商標(biāo)權(quán)受到侵犯后的一種救濟手段。對馳名商標(biāo)擁有者來說，新商標(biāo)法意味著其要想獲得競爭優(yōu)勢，不能再利用馳名商標(biāo)這個噱頭進行過度營銷，而需要千方百計提高產(chǎn)品質(zhì)量并優(yōu)化用戶感受。從中國制造向中國創(chuàng)造的華麗轉(zhuǎn)身，新《商標(biāo)法》已經(jīng)奠立了一塊小小的基石。

（作者系上海大邦律師事務(wù)所律師）