小股東權(quán)益保護(hù)淺析

【摘要】保護(hù)好小股東權(quán)益有利于公司順利籌措資金和運(yùn)營，有利于國家資本市場更好地發(fā)揮融資功能。因此，加強(qiáng)小股東權(quán)益保護(hù)十分有必要。文章從我國小股東權(quán)益受侵害的現(xiàn)狀和原因入手，進(jìn)行分析研究，對我國加強(qiáng)小股東權(quán)益保護(hù)提出了若干建議，以期有益于健全公司治理、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)健康有序發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】小股東 權(quán)益保護(hù) 公司法 公司治理

股東權(quán)益是公司股東基于股東資格而享有的權(quán)利，也被稱為股東權(quán)、股權(quán)。股東權(quán)益一方面是參與公司經(jīng)營管理的權(quán)利，如表決權(quán)和投票權(quán)；另一方面是從公司獲取經(jīng)濟(jì)利益的權(quán)利，如股利分配權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)；還包括一些救濟(jì)權(quán)利，如對公司經(jīng)營和財(cái)務(wù)狀況的查閱權(quán)、解散公司請求權(quán)和訴訟權(quán)等。我國《公司法》主要規(guī)定了分配權(quán)、知情權(quán)、參與權(quán)、訴訟權(quán)、監(jiān)督權(quán)五項(xiàng)股東權(quán)益，在證券法律方面只規(guī)定了股份自由交易權(quán)和資產(chǎn)安全權(quán)兩項(xiàng)股東權(quán)益。

小股東權(quán)益屢遭侵害

小股東權(quán)益受到侵害的案例不少，例如“深圳市藍(lán)盾實(shí)業(yè)有限公司訴平安銀行侵害企業(yè)出資人權(quán)益案件”和“湘南湘興物流股份有限公司小股東維權(quán)案件”等。

現(xiàn)實(shí)中，小股東權(quán)益廣泛受到大股東或公司經(jīng)營管理層的侵害，可以歸納為如下幾種情形：一是大股東利用各種手段弄虛作假欺騙和誘導(dǎo)小股東投資，達(dá)到在資本市場上圈錢的目的。二是大股東利用其對公司的控制權(quán)進(jìn)行不公平的關(guān)聯(lián)交易，利用公司資產(chǎn)給自己及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保，逐步掏空公司資產(chǎn)，導(dǎo)致公司維持資本的能力不斷下滑，甚至喪失經(jīng)營能力，損害小股東利益。三是大股東非法占用公司資金，例如無償挪用公司資金、故意將自己與公司兩個(gè)主體混為一體，以公司債權(quán)抵充大股東的債務(wù)等。四是大股東尤其是上市公司的大股東操縱公司董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，對外隱瞞財(cái)務(wù)虧損、制造假賬，虛假披露，以謀求自身利益最大化，侵犯小股東的權(quán)益。五是大股東采用對自己有利的分配政策和核算方法，使公司的利潤流向自己。六是上市公司控股股東利用關(guān)聯(lián)交易來操縱公司業(yè)績發(fā)生巨大變化，以進(jìn)行內(nèi)幕交易獲取暴利，使小股東的利益大大受損。

當(dāng)自身權(quán)益受到侵害時(shí)，小股東不但在公司的表決權(quán)和話語權(quán)難以施行；而且維權(quán)也十分困難。當(dāng)前，我國尚未建立起對小股東權(quán)益侵害進(jìn)行賠償?shù)拿袷轮贫龋瑳]有司法解釋對《公司法》、《證券法》中的相關(guān)民事責(zé)任進(jìn)行具體規(guī)范，這也導(dǎo)致小股東在向人民法院起訴立案時(shí)困難重重。

小股東權(quán)益屢遭侵害的原因

小股東權(quán)益之所以會(huì)受到侵害，除了和上述大股東對資本多數(shù)決原則的濫用有關(guān)，還有如下方面的原因：

小股東經(jīng)濟(jì)實(shí)力相對有限。小股東所占股權(quán)比例相對較小，導(dǎo)致其在資本上處于劣勢，其表決權(quán)能夠發(fā)揮的作用極小，難以對股東會(huì)議決議結(jié)果發(fā)生實(shí)質(zhì)性的影響。另外，小股東投機(jī)心理嚴(yán)重，權(quán)利意識普遍淡薄，行使權(quán)利的成本高昂導(dǎo)致小股東廣泛存在“搭便車”的思想，缺乏集體維權(quán)的凝聚力，這也是小股東自身的缺陷。

公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)不完善。股東會(huì)或股東大會(huì)是公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，卻基本上是由大股東操控；董事、董事會(huì)與控股股東本身有著密切聯(lián)系，因此服從于控股股東的指揮，成為控股股東濫用權(quán)力的保護(hù)傘；我國法律缺乏監(jiān)事會(huì)行使監(jiān)督的方式、程序、救濟(jì)方式等方面的具體規(guī)定，導(dǎo)致“監(jiān)事不監(jiān)事”，監(jiān)事會(huì)只是流于形式、形同虛設(shè)，同時(shí)，監(jiān)事會(huì)成員大多是公司內(nèi)部管理人員，也極易被控股股東左右。①

上市公司中國有股占比重較大。我國多數(shù)上市公司中國有股占很大比重，且不能上市流通，這也導(dǎo)致股價(jià)往往不能反映企業(yè)的真實(shí)價(jià)值，損害了上市公司小股東的權(quán)益。②

公司外部監(jiān)管不完善。理論上講，我國上市公司在外部受到多方面的監(jiān)管，但現(xiàn)實(shí)中，這些外部的監(jiān)督手段并未能完全發(fā)揮監(jiān)督作用。在我國，社會(huì)審計(jì)未能起到應(yīng)有的會(huì)計(jì)信息質(zhì)量重要保障的作用；公司信息披露規(guī)則和會(huì)計(jì)準(zhǔn)則比較落后，不能滿足于現(xiàn)實(shí)需要；證券部門對違法違規(guī)行為往往只是進(jìn)行通報(bào)和經(jīng)濟(jì)處罰，監(jiān)管不夠嚴(yán)格；稅務(wù)部門也缺乏對企業(yè)進(jìn)行強(qiáng)有力的監(jiān)督；人民法院往往以各種理由不予受理這類案件；這些都是我國對于公司外部監(jiān)管方面存在的問題。

《公司法》相關(guān)規(guī)定存在缺陷。新修訂的《公司法》從保護(hù)小股東權(quán)利、限制大股東權(quán)力兩個(gè)角度，制定了一系列有利于保護(hù)小股東權(quán)益的規(guī)定。但這些制度在具體實(shí)施中仍舊存在很多不足，主要可以歸納為以下幾點(diǎn)：一是新《公司法》僅列舉了公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保、上市公司中關(guān)聯(lián)交易兩種情形適用股東表決權(quán)排除制度，過于狹窄；二是累積投票制度能夠大大增強(qiáng)小股東的表決權(quán)，使小股東意志和利益的代表有進(jìn)入董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的機(jī)會(huì)，但《公司法》未強(qiáng)制要求適用該制度，只是建議，也就是將是否適用的決定權(quán)交與公司，應(yīng)當(dāng)完善；三是《公司法》規(guī)定股東必須誠信守法，濫用權(quán)利將被施以懲罰措施，但是規(guī)定的過于概括，缺少主體要件、責(zé)任要件和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)；四是《公司法》中仍然廣泛采用資本多數(shù)決原則，資本多數(shù)決的瑕疵和弊端依舊存在；五是缺乏對股利分配的規(guī)范。

對加強(qiáng)小股東權(quán)益保護(hù)的建議

由于小股東權(quán)益保護(hù)的力度較弱，如何進(jìn)行完善已成為亟需解決的問題。通過上述研究，同時(shí)借鑒國外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從以下方面加強(qiáng)小股東利益的保護(hù)。

完善小股東的權(quán)利，使小股東能夠真正通過股東會(huì)保障自己的合法權(quán)益。一是落實(shí)累積投票制。累積投票制的實(shí)質(zhì)是按照候選人數(shù)相應(yīng)地成倍擴(kuò)大每個(gè)股東的投票表決權(quán)，一個(gè)或多個(gè)小股東可以在代表自己利益的一個(gè)或幾個(gè)候選人身上集中投放擴(kuò)張后的總票數(shù)，大大提高小股東利益代表獲得當(dāng)選的機(jī)率，實(shí)現(xiàn)表決權(quán)的實(shí)質(zhì)公平，必須得到落實(shí)。

二是健全表決權(quán)代理制。許多規(guī)模較大的公司，股東人數(shù)眾多、居住分散，不方便親自參加股東大會(huì)，表決權(quán)代理制可以針對該現(xiàn)象進(jìn)行有效補(bǔ)救。股東將表決權(quán)授予受托人，由該受托人代表該股東行使參會(huì)權(quán)和投票表決權(quán)。小股東們可以通過同一受托人，用聯(lián)合起來的集中的“表決權(quán)”對抗大股東的表決權(quán)優(yōu)勢。

三是賦予小股東對瑕疵表決的撤銷權(quán)。③即允許小股東在符合某些條件時(shí)，可以通過特定程序來宣布決議無效，也有權(quán)去除會(huì)議表決的瑕疵，這是借鑒了對效力待定的法律行為行使追認(rèn)權(quán)的民法理論。

四是擴(kuò)大小股東知情權(quán)。在公司的經(jīng)營活動(dòng)中，大股東指定的人經(jīng)營管理公司，小股東對公司的重大事項(xiàng)很難及時(shí)、準(zhǔn)確了解，知情權(quán)極易受到侵害。法律在賦予有限公司股東查閱會(huì)計(jì)賬簿的權(quán)利時(shí)，也應(yīng)當(dāng)賦予股份公司股東相應(yīng)的權(quán)利，在查閱的程序要求上可以更為嚴(yán)格。我國還應(yīng)當(dāng)借鑒國外的小股東調(diào)查請求權(quán)和質(zhì)詢權(quán)，即小股東在有正當(dāng)理由認(rèn)為公司的經(jīng)營管理嚴(yán)重違反法律或公司章程時(shí)，有權(quán)請求法院調(diào)查公司的經(jīng)營狀況。

五是賦予小股東更大的股東會(huì)召集權(quán)。我國《公司法》賦予股東直接召集股東（大）會(huì)的權(quán)利，以股東召開股東會(huì)的請求權(quán)未得到實(shí)現(xiàn)為前提，限制太嚴(yán)。應(yīng)當(dāng)對股東持股比例和持股期限方面進(jìn)行更加寬松的限制。

六是賦予小股東提案權(quán)。

七是增加異議股東股份回購請求權(quán)的適用情形。異議股東股份回購請求權(quán)是指，當(dāng)公司股東（大）會(huì)通過決議，就公司章程修改、合并或分立、解散、營業(yè)期限延長、連續(xù)多年盈利但不分配利潤等重大事項(xiàng)做出決定時(shí)，持不同意見的少數(shù)股東有權(quán)要求對其股份價(jià)值進(jìn)行評估，并由公司或其他股東依公平合理的價(jià)格購買，從而使自己退出公司。這是保護(hù)小股東權(quán)益的一項(xiàng)有力的救濟(jì)措施?！豆痉ā逢P(guān)于此項(xiàng)權(quán)利，對有限責(zé)任公司僅規(guī)定了三種情形，對股份有限公司僅規(guī)定了一種情形，應(yīng)當(dāng)增加適用的情形。

八是具體規(guī)定股東和董事的誠實(shí)信用義務(wù)。新《公司法》第二十條規(guī)定了股東濫用權(quán)利的責(zé)任，即是對股東誠實(shí)信用義務(wù)的設(shè)定，但是過于概括，應(yīng)從判斷標(biāo)準(zhǔn)、賠償責(zé)任方面進(jìn)行更加具體的規(guī)定。

九是擴(kuò)大股東的公司解散請求權(quán)?！豆痉ā穬H在第一百八十三條賦予了一種情形下的股東解散公司請求權(quán)，應(yīng)當(dāng)規(guī)定股東基于正當(dāng)和公平的理由都可以提請人民法院解散公司，由法院來裁量其理由是否正當(dāng)。

十是加強(qiáng)股東股利分配方面的限制和規(guī)范。我國法律應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對控股股東在股利分配方面的權(quán)利的限制，規(guī)范公司的具體股利分配活動(dòng)，包括對公司的股利分配時(shí)間、分配范圍、分配程序等進(jìn)行硬性要求，以保障小股東通過股利獲得收益的權(quán)利。

十一是限制大股東對表決權(quán)的行使。在我國，大股東所占股份一股獨(dú)大的現(xiàn)象十分普遍，因此有必要限制大股東對表決權(quán)的行使。

完善上市公司獨(dú)立董事制度。獨(dú)立董事可以公正決斷公司的一些事項(xiàng)，例如關(guān)聯(lián)交易，這對小股東利益的保護(hù)效果顯著。獨(dú)立董事重在“獨(dú)立”，這是該制度發(fā)揮效能的前提。但我國目前卻是“獨(dú)立不易，董事更難”，有必要在法律法規(guī)中對“獨(dú)立性”進(jìn)行具體化的規(guī)定，對獨(dú)立董事的任職資格、產(chǎn)生辦法、任期、職責(zé)、監(jiān)督、激勵(lì)等方面做出嚴(yán)格要求，可以增設(shè)外部獨(dú)立非執(zhí)行董事，并增大獨(dú)立董事在董事會(huì)中的比例。

完善監(jiān)事會(huì)制度。我國法律應(yīng)當(dāng)增加監(jiān)事會(huì)的義務(wù)及責(zé)任、行使權(quán)力程序的規(guī)定，限制大股東在監(jiān)事會(huì)中的代表人數(shù)，增加小股東、員工、債權(quán)人的代表進(jìn)入監(jiān)事會(huì)；增強(qiáng)監(jiān)事會(huì)對公司經(jīng)營管理的監(jiān)督權(quán)；明確規(guī)定不公平的關(guān)聯(lián)交易發(fā)生時(shí)，監(jiān)事應(yīng)向公司和受到侵害的股東承擔(dān)賠償責(zé)任。④

有效遏制控股股東的行為。法律法規(guī)或者公司章程中應(yīng)對關(guān)聯(lián)交易、公司對外提供擔(dān)保、公司更改資金用途等行為作出限制規(guī)定；在經(jīng)營業(yè)務(wù)、任職人員、辦公機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)等方面劃清公司與控股股東的界限；加大對控股股東違規(guī)違法案件的處理力度。

完善外部監(jiān)管。我國加強(qiáng)監(jiān)管部門的監(jiān)督非常重要，包括：立法和行政機(jī)關(guān)要進(jìn)一步完善證券監(jiān)管信息披露規(guī)則及會(huì)計(jì)準(zhǔn)則；證監(jiān)會(huì)等部門要嚴(yán)格監(jiān)管上市公司是否及時(shí)、完整、透明地披露了有關(guān)信息；稅務(wù)部門要加大力度查處公司做假賬、偷稅漏稅的現(xiàn)象，嚴(yán)格征收關(guān)聯(lián)交易稅。關(guān)于證監(jiān)會(huì)這一重要監(jiān)管機(jī)構(gòu)，有必要加強(qiáng)其監(jiān)管獨(dú)立性，使其從國務(wù)院分離出來，只對全國人大委員會(huì)負(fù)責(zé)，不受國務(wù)院和其他行政部門的干涉。

加強(qiáng)司法救濟(jì)。我國應(yīng)完善公司利益或小股東的利益受到侵害時(shí)的司法救濟(jì)措施。為此，應(yīng)在如下幾方面下功夫：

一是明確規(guī)定“撤銷之訴”、“無效之訴”和“損害賠償之訴”。我國《公司法》僅規(guī)定了股東有要求他人停止對公司或股東利益的違法行為和侵害行為的權(quán)利，但未明確規(guī)定股東可提起“撤銷之訴”、“無效之訴”或“損害賠償之訴”，對此應(yīng)當(dāng)予以明確，并且對提起上述訴訟的法定原因、法定期限、法律后果、損害賠償?shù)木唧w核算辦法進(jìn)行規(guī)定。

二是完善股東直接訴訟和股東代表訴訟制度。對于公司的董事、高級管理人員違反法律法規(guī)或公司章程，直接損害股東權(quán)益的行為，股東可提起股東直接訴訟；公司董事、高級管理人員侵害公司利益，公司怠于起訴時(shí)，股東可提起股東代表訴訟?！豆痉ā穼τ诠蓶|直接訴訟的原、被告資格及程序做出了明確規(guī)定，并規(guī)定法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)的擔(dān)保。這實(shí)質(zhì)上為小股東制造了諸多障礙，因?yàn)樾」蓶|根本無力承擔(dān)相應(yīng)金額的擔(dān)保。因此，法律應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大股東直接訴訟和代表訴訟的適用情形；建議設(shè)定一個(gè)較低的擔(dān)保金額；收取較低標(biāo)準(zhǔn)的訴訟費(fèi)用。

三是引進(jìn)共同訴訟制度。共同訴訟制度是指，利益受到損害的多位小股東，只要有一人提起訴訟，所有利益受到損害的股東都自然成為訴訟主體，并同樣適用于該訴訟的判決；在勝訴時(shí)，都能依法得到賠償。這一制度可以極大提高控股股東和公司的違法成本，降低他們違法獲利的僥幸心理。我國也應(yīng)當(dāng)將共同訴訟制度寫入法律法規(guī)中。

四是對賠償金額的計(jì)算方法、各種違法行為對應(yīng)的民事責(zé)任、行政處罰或刑事責(zé)任進(jìn)行明確規(guī)定，切實(shí)追究侵害小股東權(quán)益違法行為的法律責(zé)任。

加強(qiáng)中介機(jī)構(gòu)、社會(huì)媒體的監(jiān)督。應(yīng)要求審計(jì)所、投資銀行自身的行為公正、合法，并對其所出具的報(bào)告、證明承擔(dān)民事責(zé)任；為關(guān)聯(lián)交易提供咨詢服務(wù)的投資銀行，不得再出具財(cái)務(wù)顧問報(bào)告；用多種方式激勵(lì)中介機(jī)構(gòu)嚴(yán)格監(jiān)督其所服務(wù)的公司。大眾媒體應(yīng)當(dāng)對公司小股東權(quán)益保護(hù)的理念進(jìn)行宣傳報(bào)道，對小股東權(quán)益受侵害的行為加強(qiáng)報(bào)道和監(jiān)督；證監(jiān)會(huì)官方指定的報(bào)紙、網(wǎng)站應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)信息披露。

加強(qiáng)小股東權(quán)益的自我保護(hù)。加強(qiáng)小股東權(quán)益保護(hù)，首先，要提高小股東的維權(quán)意識，這主要通過教育和宣傳來實(shí)現(xiàn)。小股東要經(jīng)常關(guān)注公司的經(jīng)營管理和財(cái)務(wù)情況，發(fā)現(xiàn)問題時(shí)及時(shí)向監(jiān)管部門或執(zhí)法機(jī)關(guān)舉報(bào)、提供違法犯罪線索。其次，要利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)落實(shí)小股東表決權(quán)。例如，可以實(shí)行電子投票制度，使更多的小股東可以實(shí)現(xiàn)低成本的投票表決；可以建立電子委托中心，便于股東委托代表行使股東權(quán)利。最后，是要發(fā)展基金投資機(jī)構(gòu)。

鑒于我國小股東自身的權(quán)益保護(hù)能力先天不足、小股東群體缺乏凝聚力的狀況，應(yīng)當(dāng)發(fā)展基金投資機(jī)構(gòu)，可以集合小股東的資金進(jìn)行專業(yè)投資理財(cái)，避免小股東因某些公司的虛假信息做出錯(cuò)誤決策，也能集中小股東的力量與大股東進(jìn)行抗?fàn)?，維護(hù)小股東全體共同的權(quán)益。最后，我國還可以借鑒國外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，建立小股東權(quán)益保護(hù)機(jī)構(gòu)。公司各自成立小股東權(quán)益委員會(huì)，由委員會(huì)代表參加公司股東會(huì)或股東大會(huì)轉(zhuǎn)達(dá)小股東的意見，并代理行使表決權(quán)，形成全國性的小股東權(quán)益保護(hù)大聯(lián)盟。還可以建立小股東協(xié)會(huì)或小股東保護(hù)協(xié)會(huì)，專業(yè)地從事股東權(quán)益的保護(hù)事務(wù)。⑤

（作者單位：武漢工程大學(xué)）

【注釋】

①馬學(xué)勇：“論我國董事會(huì)制度完善與中小股東權(quán)益保護(hù)”，《魯行經(jīng)院學(xué)報(bào)》，2003年第2期。

②劉希宋，張德明：“中小股東權(quán)益保護(hù)機(jī)制和公司治理”，《管理科學(xué)》，2003年第6期。

③黃孝山：“上市公司中小股東權(quán)益保護(hù)的法律思考—從股東大會(huì)決議可撤銷原因視角考察”，《企業(yè)經(jīng)濟(jì)》，2010年第2期。

④饒育蓄，貧曦，李湘平：“關(guān)聯(lián)交易與中小投資者利益的侵占”，《統(tǒng)計(jì)與決策》，2007年第6期。

⑤劉興祥：“保護(hù)中小股東權(quán)益是重組的前提與基礎(chǔ)”，《證券時(shí)報(bào)》，2002年10月3日。

責(zé)編/張蕾