資金集中管理法律風(fēng)險(xiǎn)防范

□ 文/劉勝江

資金集中管理是大型企業(yè)財(cái)務(wù)管理的趨勢(shì)。目前，集團(tuán)公司或母公司（以下統(tǒng)稱母公司）對(duì)下屬控股公司或成員企業(yè)大多實(shí)施資金集中管理，資金集中的好處得到普遍認(rèn)可。但是，對(duì)資金集中的合法性也受到不少質(zhì)疑，特別是受到小股東的質(zhì)疑。下面，就控股公司資金集中涉及的法律問題進(jìn)行簡(jiǎn)要分析。

一、對(duì)控股公司實(shí)施資金集中管理的必要性

母公司對(duì)子公司實(shí)施資金集中管理，其必要性和作用已得到廣泛認(rèn)可：通過各成員企業(yè)資金余缺的調(diào)劑，減少了集團(tuán)的整體資金沉淀、銀行借款規(guī)模和財(cái)務(wù)費(fèi)用；大大降低了資金風(fēng)險(xiǎn)，保證了資金的安全；提高了集團(tuán)資金整體運(yùn)作能力、強(qiáng)化了對(duì)成員企業(yè)的內(nèi)部控制、夯實(shí)了財(cái)務(wù)監(jiān)控力度，也拓展了財(cái)務(wù)管理服務(wù)經(jīng)營發(fā)展的領(lǐng)域。母公司對(duì)控股公司實(shí)施資金集中管理，對(duì)防范公司的資金和財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，提高股份公司整體資金運(yùn)作能力，保證公司經(jīng)營目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，提高公司整體管理水平無疑是非常必要的。

二、對(duì)控股公司實(shí)行資金集中管理的主要方式

1．結(jié)算中心模式?？毓晒疽话悴婚_設(shè)賬戶，而是在結(jié)算中心開設(shè)內(nèi)部賬戶，控股公司對(duì)外資金收支全部通過母公司賬戶進(jìn)行。該模式一般適用于控股公司距母公司距離較近且比較集中的企業(yè)。

2．資金上存下?lián)苣Ｊ??？毓晒臼盏降馁Y金通過銀行直接上劃到母公司，需要資金支付時(shí)，先上報(bào)資金支出計(jì)劃，由母公司下?lián)艿娇毓晒举Y金賬戶，由控股公司對(duì)外支付。該模式適用于企業(yè)規(guī)模較大，地域分散的企業(yè)，對(duì)資金的計(jì)劃性要求較高。

3．財(cái)務(wù)公司管理模式?？毓晒疽话悴婚_設(shè)賬戶，而是在母公司所屬的財(cái)務(wù)公司開設(shè)賬戶，資金收支都進(jìn)入財(cái)務(wù)公司賬戶。母公司所屬企業(yè)之間結(jié)算都通過財(cái)務(wù)公司進(jìn)行。財(cái)務(wù)公司管理模式與結(jié)算中心不同的是，財(cái)務(wù)公司及其分支機(jī)構(gòu)都是經(jīng)過銀監(jiān)會(huì)審批的，屬于金融機(jī)構(gòu)，可以開展很多金融業(yè)務(wù)，而結(jié)算中心屬于企業(yè)內(nèi)部普通管理機(jī)構(gòu)，不能開展金融業(yè)務(wù)。

4．母子賬戶模式。母公司沒有獨(dú)立賬戶，而是通過銀行或其他金融機(jī)構(gòu)在母公司的總賬戶下開設(shè)子賬戶或虛擬賬戶，控股公司取得的收入通過銀行劃入總賬戶，支出也通過銀行在總賬戶支付，但銀行對(duì)每個(gè)子賬戶的收支也進(jìn)行逐筆記錄。

大型企業(yè)由于地域比較分散，一般都會(huì)根據(jù)情況采取兩種或兩種以上的模式，以便于加強(qiáng)管理。

三、控股公司實(shí)施資金集中管理涉及法律問題分析

1．將控股公司資金直接上存母公司賬戶，容易被誤認(rèn)為是抽逃出資的行為

控股公司將資金上存母公司，從行為實(shí)質(zhì)上，沒有占用控股公司資金的故意，更沒有抽逃出資的意圖，因此母公司和控股公司之間的資金收撥大都不屬于明顯抽逃出資的行為。但由于實(shí)行資金集中的控股公司貨幣資金一般沒有體現(xiàn)在賬面上，加上工商等部門執(zhí)法水平和對(duì)法律法規(guī)的認(rèn)識(shí)水平參差不齊，存在被定性為抽逃出資的可能性（實(shí)際操作中也發(fā)生過相關(guān)的案例），特別在企業(yè)年檢時(shí)很可能出現(xiàn)類似的現(xiàn)象，給企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營工作帶來不便，甚至承擔(dān)法律責(zé)任，給企業(yè)帶來不利影響。

2．對(duì)控股公司進(jìn)行資金集中管理是否違反了金融法規(guī)

母公司對(duì)控股公司實(shí)行資金集中管理，一般都存在資金上收、下?lián)芎唾J款業(yè)務(wù)，下面就這兩個(gè)環(huán)節(jié)法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析。

在資金上收（吸收存款）環(huán)節(jié)上。按照相關(guān)法律法規(guī)解釋，所謂吸收公眾存款，是指向不特定的對(duì)象吸收存款的行為。母公司對(duì)控股公司實(shí)施集中，吸收存款的對(duì)象是特定的，并非社會(huì)公眾，且這種資金集中模式是國家鼓勵(lì)的。母公司吸收控股公司存款沒有違反金融法規(guī)。母公司對(duì)控股公司的資金下?lián)軜I(yè)務(wù)，如果資金撥付在控股公司上存范圍內(nèi)，屬于吸收存款的一個(gè)組成部分，不違反金融法規(guī)。

在對(duì)控股公司貸款環(huán)節(jié)上。如果貸款是通過財(cái)務(wù)公司進(jìn)行的，按照銀監(jiān)會(huì)《企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司管理辦法》（2004年第5號(hào)令）的規(guī)定，財(cái)務(wù)公司可以對(duì)成員企業(yè)辦理貸款業(yè)務(wù)，因此通過財(cái)務(wù)公司對(duì)控股公司進(jìn)行貸款是合法的。如果給控股公司的貸款業(yè)務(wù)沒有通過財(cái)務(wù)公司，這部分業(yè)務(wù)與企事業(yè)單位不得經(jīng)營貸款業(yè)務(wù)的規(guī)定相沖突。母公司直接向控股公司發(fā)放貸款具有較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。

3．控股公司資金集中涉及的稅收問題

（1）營業(yè)稅。對(duì)沒有通過財(cái)務(wù)公司直接給控股公司的貸款取得的貸款利息，以及控股公司上存到母公司的資金而取得的利息，應(yīng)按規(guī)定繳納營業(yè)稅。如果企業(yè)對(duì)這部分利息收入都沒有繳納營業(yè)稅，則存在納稅風(fēng)險(xiǎn)。

（2）所得稅。母公司直接支付給控股公司的存款利息以及控股公司直接支付給母公司的貸款利息如果沒有合法票據(jù)，按照企業(yè)所得稅扣除辦法第三條的規(guī)定，沒有適當(dāng)票據(jù)證明的支出不能在稅前抵扣，存在一定納稅風(fēng)險(xiǎn)，除財(cái)務(wù)公司管理模式外，其它三種資金管理模式都存在這個(gè)問題。

4．控股公司、小股東可能會(huì)人為制造法律障礙和糾紛

某種程度上，實(shí)施資金集中管理不可避免地會(huì)引起部分控股公司、小股東的抵觸情緒，甚至?xí)藶橹圃旆烧系K和糾紛，給股份公司在資本市場(chǎng)帶來負(fù)面影響。

5．在履行程序上可能存在的法律問題

對(duì)控股公司而言，實(shí)施資金集中管理、對(duì)外大額借款都屬于公司的大事，不少公司對(duì)此類事項(xiàng)可能會(huì)在公司章程、議事規(guī)則等規(guī)定中做出比較嚴(yán)格的程序性規(guī)定，如果控股公司在實(shí)施資金集中管理、對(duì)母公司申請(qǐng)大額貸款時(shí)沒有履行必要的程序，很可能會(huì)引起小股東的不滿，甚至帶來法律糾紛。

6．對(duì)上市公司實(shí)施資金管理存在的法律障礙

上市公司應(yīng)采取有效措施防止股東及其關(guān)聯(lián)方以各種形式占用或轉(zhuǎn)移公司的資金、資產(chǎn)及其他資源。因此，如果將上市公司的資金集中到母公司，很可能引起證監(jiān)會(huì)的處罰，也將對(duì)母公司和控股上市公司的形象造成負(fù)面影響。

四、規(guī)避措施

（一）有條件的企業(yè)可將對(duì)控股公司的貸款和上收、下?lián)軜I(yè)務(wù)全部通過財(cái)務(wù)公司運(yùn)作。對(duì)控股公司的貸款通過財(cái)務(wù)公司運(yùn)作，母公司取得的利息收入可以免繳營業(yè)稅，控股公司所取得的票據(jù)也可以在稅前抵扣。將控股公司資金上收下?lián)芡ㄟ^財(cái)務(wù)公司運(yùn)作，可以解決資金集中帶來的稅收問題。財(cái)務(wù)公司是銀監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)的金融機(jī)構(gòu)，母公司不再直接向控股公司支付利息，解決了目前利息支出稅前抵扣存在的問題?？毓晒驹谪?cái)務(wù)公司存款，在會(huì)計(jì)賬簿和報(bào)表中直接體現(xiàn)為銀行存款，工商部門就不會(huì)認(rèn)為公司有抽逃出資的嫌疑。

文宣/供圖

（二）控股公司在實(shí)施資金集中及向母公司申請(qǐng)貸款前，按照本公司內(nèi)部的有關(guān)規(guī)定，嚴(yán)格履行相應(yīng)的程序，以股東大會(huì)或者董事會(huì)決議形式同意母公司對(duì)其資金實(shí)施集中管理，避免不必要的糾紛。對(duì)擬新設(shè)立的控股公司，盡量在章程中明確母公司對(duì)其實(shí)施資金集中管理。

（三）加強(qiáng)對(duì)控股公司實(shí)施資金集中管理的宣傳工作，讓控股公司及小股東充分了解母公司實(shí)施資金集中管理的必要性和作用，同時(shí)，做好對(duì)控股公司的服務(wù)工作，使控股公司和小股東充分享受資金集中管理帶來的好處，最大限度消除抵觸情緒。

（四）對(duì)上市的控股公司，暫不實(shí)行資金集中管理，以免引起不必要的法律糾紛，給公司形象帶來負(fù)面影響。為加強(qiáng)控股上市公司資金管理，可以在控股公司內(nèi)部采取資金集中管理方式，母公司對(duì)控股上市公司資金管理進(jìn)行指導(dǎo)，并對(duì)資金管理情況進(jìn)行監(jiān)督。

（五）與銀行簽訂協(xié)議，對(duì)不能在財(cái)務(wù)公司開戶的控股公司開設(shè)母子賬戶，控股公司在股份公司或地區(qū)公司賬戶下分別開設(shè)收入子賬戶，支出賬戶由控股公司根據(jù)自身情況開設(shè)，并報(bào)母公司審批，支出賬戶采取撥款或者透支模式，由母公司給與撥款或下達(dá)透支額度。控股公司收入戶的資金體現(xiàn)為銀行存款，但不能自行使用。