新形勢下的工程合同優(yōu)化管理

陳凱　李亞軍

【摘 要】隨著我國經(jīng)濟(jì)總量的增加以及對基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)投入力度的加大，每天有著越來越多的建設(shè)工程相關(guān)合同在簽訂。但筆者在日常工作中卻發(fā)現(xiàn)，當(dāng)前我們的行業(yè)，在工程合同的管理方面存在不少問題。筆者在本文中旨在通過對這些問題的分析，提出加強(qiáng)合同管理的對策和措施。

【關(guān)鍵詞】建設(shè)工程；合同；合規(guī)

1.現(xiàn)有的合同管理常態(tài)中存在的問題

1.1法律意識淡薄，合同簽訂不規(guī)范

建設(shè)工程耗資巨大、涉及面廣、個(gè)性差異大、履約時(shí)間長、合同內(nèi)容龐雜。大型項(xiàng)目要涉及幾十種專業(yè)，上百個(gè)工種，幾萬人作業(yè)，合同內(nèi)容自然龐大復(fù)雜。因此，客觀上要求合同條款細(xì)致嚴(yán)密，盡可能做到面面俱到。但在實(shí)際工作中，甲、乙雙方由于缺乏合同管理的經(jīng)驗(yàn)，訂立的合同約束條款不全、內(nèi)容不明、職責(zé)不清等現(xiàn)象經(jīng)常發(fā)生。

有些建設(shè)項(xiàng)目在簽訂合同時(shí)為了回避業(yè)主義務(wù)，不采用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本，而采用一些自制的、不規(guī)范的文本進(jìn)行簽約。通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本條件，避重就輕，轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險(xiǎn)。有的甚至仍然采用口頭委托的方式下達(dá)任務(wù)，待工作完工后再補(bǔ)簽合同，這樣的合同起不到任何約束作用，可以說是形同虛設(shè)。

此外，建筑工程的承包人有時(shí)為了業(yè)務(wù)需要，會超越本企業(yè)資質(zhì)等級簽訂合同。例如，有些承包商在自身不具備項(xiàng)目施工資質(zhì)的情況下，為達(dá)到承包工程的目的，非法向發(fā)包人行賄或者假借其他有承包資質(zhì)企業(yè)的名義進(jìn)行虛假投標(biāo)。另外，某些發(fā)包方在簽訂合同過程中利用其優(yōu)勢地位，在合同規(guī)定中排除自己的主要義務(wù)或者任意修改合同內(nèi)容，擴(kuò)大自己的權(quán)利。

1.2忽視合同的嚴(yán)肅性，違背等價(jià)有償?shù)脑瓌t

自覺執(zhí)行合同條款，全面履行合同義務(wù)，是法律要求合同當(dāng)事人一切行為的最高準(zhǔn)則。簽訂合同的甲、乙雙方，在法律地位是平等的，沒有主從之分。在實(shí)際工作中，往往由于雙方的市場地位有所不同，導(dǎo)致權(quán)利義務(wù)不對等的情況發(fā)生。而雙方權(quán)利義務(wù)不對等的情況 ，也為將來工程經(jīng)濟(jì)糾紛的發(fā)生埋下了隱患。

合同文件存在合同雙方權(quán)利、義務(wù)不對等現(xiàn)象。從目前實(shí)施的建設(shè)施工合同文本看，施工合同中絕大多數(shù)條款是由發(fā)包方制訂的，其中大多強(qiáng)調(diào)了承包方的義務(wù)，對業(yè)主的制約條款偏少，特別是對業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體，也缺少行之有效的處罰辦法。

同時(shí)，在目前的建筑市場情況下，由于業(yè)主在建設(shè)工程承包中占據(jù)主導(dǎo)地位，業(yè)主在合同談判過程中往往會提出一些苛刻的條件，將自身的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到承包商身上。承包商為了工程能夠中標(biāo)，只好接受。個(gè)別承包商在實(shí)施這樣的工程合同時(shí)，為了使自己的利益不受損失，就會采取偷工減料或非法分包、轉(zhuǎn)包等手段來控制成本，這樣也給工程建設(shè)帶來隱患。

1.3在合同履約階段，不合規(guī)的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生

在工程實(shí)踐的過程中，常見的合同履約階段不合規(guī)的現(xiàn)象主要是以下幾種情況：

第一、應(yīng)簽證確認(rèn)的沒有辦理簽證確認(rèn)。履約過程中的簽證是一種正常行為。但有些建筑公司的現(xiàn)場管理人員對此并不重視，當(dāng)發(fā)生糾紛時(shí)，也因無法舉證而敗訴。

第二、應(yīng)當(dāng)追究的動過了訴訟時(shí)效。建筑行業(yè)被拖工程款的情況相當(dāng)嚴(yán)重，有些拖欠沒有訴諸法律，但當(dāng)起訴時(shí)才發(fā)現(xiàn)已超過了兩年的訴訟時(shí)效，無法挽回?fù)p失。超過了訴訟時(shí)效等于放棄債權(quán)主張，等于權(quán)利人放棄了勝訴權(quán)。

1.4現(xiàn)行的工程款結(jié)算方式尚存在可待提高之處

目前，由于合同雙方對風(fēng)險(xiǎn)控制的意識還不高，合同管理水平不高，導(dǎo)致了施工中工程變更、簽證比較多。同時(shí)由于我國一直使用預(yù)算定額等原因，在工程款結(jié)算方式上，建設(shè)單位與施工方一般都約定竣工后按照預(yù)算定額據(jù)實(shí)結(jié)算，也就是通常所說的固定單價(jià)合同。這樣使得中標(biāo)價(jià)格與工程結(jié)算的關(guān)系不大，對于施工承包商在工程施工的過程控制上沒有激勵(lì)作用，也無約束力，不能真正做到公平競爭，從一個(gè)方面也導(dǎo)致了招標(biāo)過程中各種腐敗問題時(shí)而發(fā)生。

2.在新形勢下優(yōu)化合同管理工作的可行措施

2.1優(yōu)化工程招投標(biāo)管理制度

在當(dāng)前時(shí)期，建筑工程招標(biāo)過程中，由于地區(qū)或行業(yè)保護(hù)主義之風(fēng)尚存，不時(shí)存在著招標(biāo)人明招暗定、虛假招標(biāo)的情況。在資格預(yù)審階段，一些人為的因素使得對招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的資質(zhì)把關(guān)不嚴(yán)，中標(biāo)后容易產(chǎn)生施工項(xiàng)目偷工減料、工程質(zhì)量低劣等現(xiàn)象。因此，對于這樣的問題，招投標(biāo)各方應(yīng)嚴(yán)格按照招投標(biāo)程序進(jìn)行招標(biāo)和競標(biāo)，力爭做到公平、公正、公開，確保招投標(biāo)程序合法、嚴(yán)謹(jǐn)。在規(guī)范招投標(biāo)管理和合同管理中，還需要加強(qiáng)對承包商資質(zhì)和誠信度的考察，嚴(yán)把建筑承包商資質(zhì)管理關(guān)，建立與工程量清單相配套的工程管理制度和合同管理制度。

2.2把好合同的簽訂關(guān)

簽訂工程合同時(shí)，最重要的是要根據(jù)各工程的特點(diǎn)，選擇恰當(dāng)?shù)陌l(fā)包方式和價(jià)款調(diào)整條件（指工程設(shè)計(jì)變更或工程簽證導(dǎo)致工程增減的結(jié)算條件和結(jié)算方法），因?yàn)椴煌陌l(fā)包方式和價(jià)款調(diào)整條件，直接關(guān)系工程造價(jià)的控制效果。

雙方應(yīng)當(dāng)盡可能選用由國家建設(shè)部和國家工商總局制定的《建設(shè)工程施工合同示范文本》，再根據(jù)擬建工程的特點(diǎn)和招標(biāo)文件以及發(fā)包人承包商雙方談判結(jié)果來起草。合同文本必須準(zhǔn)確表達(dá)雙方談判確定的意思。應(yīng)當(dāng)確實(shí)做到條款不漏項(xiàng)，文字表達(dá)嚴(yán)謹(jǐn)，杜絕使用模棱兩可、含混不清詞語。

在合同正式簽訂前應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)格的審查把關(guān)。其要點(diǎn)是：合同是否需要公證和批準(zhǔn)；合同是否完整無誤，包括合同文件的完備和合同條款的完備；合同是否采取了示范文本，與其對照有無差異；合同雙方責(zé)任和權(quán)利是否失衡，確定如何制約；合同實(shí)施會帶來什么后果，完不成的法律責(zé)任是什么以及如何補(bǔ)救；雙方合同的理解是否一致，發(fā)生歧義及時(shí)溝通。

2.3優(yōu)化合同執(zhí)行的過程中管理

工程合同一經(jīng)簽訂，確定了合同價(jià)款和結(jié)算方式之后，要深入理解合同的每一個(gè)條款，切實(shí)加強(qiáng)日常管理，使管理行為正規(guī)化、規(guī)范化，作好處理合同糾紛的各種準(zhǔn)備，特別是索賠與反索賠的研究也是非常重要的。索賠與反索賠是合同管理的一個(gè)重要內(nèi)容，是合同雙方攻與守的關(guān)系，是矛與盾的關(guān)系。

任何建設(shè)工程施工合同的履行過程中都要加強(qiáng)合同管理。因?yàn)槿绻荒芗皶r(shí)透徹地分析出風(fēng)險(xiǎn)，就不可能對風(fēng)險(xiǎn)有充分的準(zhǔn)備。在合同履行中，推行索賠制度是相互轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的有效方法。我國工程承包雙方在合同履行中對工程索賠認(rèn)識不足，缺乏推行工程索賠所需的意識和動力。因此，提高索賠意識是合同管理亟待解決的問題。合同是索賠的依據(jù)，索賠則是合同管理的延續(xù)，深入理解合同的每一個(gè)條款，切實(shí)加強(qiáng)日常管理，使管理行為正規(guī)化、規(guī)范化，作好處理合同糾紛的各種準(zhǔn)備。

2.4著力提高合同管理人員的專業(yè)素質(zhì)

在簽訂建筑工程合同時(shí)，承包商由于缺乏法律和合同意識，對合同的條款往往未經(jīng)仔細(xì)推敲就草率簽訂，致使發(fā)生矛盾時(shí)，承包商處于不利地位。因此在簽訂工程合同過程中，承包商要樹立較高的法律意識，要對合同的合法性、嚴(yán)密性進(jìn)行認(rèn)真審查， 從而保證合同的全面履行。同時(shí)，要提高合同管理人員的綜合素質(zhì)，組織這些人員進(jìn)行相關(guān)的培訓(xùn)和繼續(xù)教育，全面提升企業(yè)合同管理人員的專業(yè)水平、法律水平和業(yè)務(wù)能力，以更多更豐富的專業(yè)知識，適應(yīng)市場發(fā)展的要求。

通過上面的闡述，我們可以看到，對于企業(yè)而言，建筑工程合同管理這項(xiàng)工作在企業(yè)的綜合管理中是非常重要的。這要求企業(yè)必須對于合同管理中的問題給與充分的重視，并及時(shí)的采取切實(shí)有效的應(yīng)對措施，才能保證合同始終在有效的控制范圍之內(nèi)，從而在管理上為企業(yè)的全面發(fā)展提供長效有力的支持。