股東資格與出資關(guān)系芻議

袁義龍

(安徽大學(xué)，安徽合肥230601)

根據(jù)現(xiàn)行公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司股東資格的認(rèn)定主要包含以下因素:公司章程、工商行政機關(guān)的登記、股東名冊、公司簽發(fā)的出資證明書等。這些因素對于股東資格認(rèn)定的影響已經(jīng)多有研究，本文將著重討論股東資格認(rèn)定與出資之間的關(guān)系。所謂股東是向公司出資或者認(rèn)購股份并記載在公司章程或者股東名冊上的人。［1］所謂出資是指股東(包括發(fā)起人和認(rèn)股人)在公司設(shè)立或者增加資本時，為取得股份或股權(quán)，根據(jù)協(xié)議的約定以及法律和章程的規(guī)定向公司交付財產(chǎn)或履行其他給付義務(wù)。［2］

一、關(guān)于股東資格與出資關(guān)系的理論學(xué)說和立法實踐

(一)理論學(xué)說對二者之間關(guān)系的認(rèn)定

在我國目前的理論學(xué)說中，關(guān)于股東資格與出資之間的關(guān)系主要存在兩種觀點，即否定股東地位說和肯定股東地位說。

1．否定股東地位。此學(xué)說認(rèn)為，股東在出資方面的違約行為，如根本未出資或者出資存在瑕疵等情形，都將會致使股東地位的喪失。持該觀點的學(xué)者認(rèn)為，出資義務(wù)是股東最根本、最重要的義務(wù)，是股東享有權(quán)利和承擔(dān)其他義務(wù)的基礎(chǔ)。如果股東尚未履行出資義務(wù)，自然無法取得股東資格。例如，李瑞復(fù)教授認(rèn)為:“股東是指公司資本的出資人或股份的持有人。股東因其出資而取得股東身份，從而形成與公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系?！保?］漆多俊教授認(rèn)為:“股份有限公司的股東是向股份有限公司出資，取得公司股份的公司成員?！保?］

2．肯定股東地位。此學(xué)說認(rèn)為，違反出資義務(wù)的股東只需足額繳納出資和承擔(dān)違約責(zé)任，而其股東地位不會被否定。股東出資義務(wù)首先是基于契約關(guān)系，股東未出資只是一種違約行為，與其身份的認(rèn)定并無必然聯(lián)系。

(二)我國現(xiàn)行法律的規(guī)定

在我國現(xiàn)行立法實踐中，對于有限責(zé)任公司股東資格的認(rèn)定主要體現(xiàn)在公司法中。本文將以公司法的相關(guān)規(guī)定為依據(jù)來分析股東出資與股東資格取得之間的關(guān)系。

1．公司成立的資本要件?！豆痉ā返诙龡l對公司成立的資本條件作出了規(guī)定，即“股東出資達(dá)到法定資本最低限額”。在一人有限責(zé)任公司中，股東對于公司的出資是取得股東資格的必要條件。如果該股東出資尚未達(dá)到“法定資本最低限額”，公司就不能成立。但當(dāng)股東為二人以上之時，只要部分股東的出資額達(dá)到“法定資本最低限額”，公司即可成立。也就是說，即使部分股東未出資，也不影響公司的成立。公司成立和存續(xù)是取得股東資格的必要條件，而股東出資卻并不一定是取得股東資格的必要條件。［5］

2.分期繳納出資。《公司法》第二十六條規(guī)定有限責(zé)任公司的股東可以分期繳納出資。據(jù)此，股東出資與股東資格的取得并不具有必然的聯(lián)系，抑或，法律允許股東出資與股東資格的取得相分離。因此，在分期繳納出資公司依法成立時，即使是承諾出資而實際并未出資，也可以取得股東資格。

3．責(zé)任承擔(dān)方式。從《公司法》第二十八條第二款規(guī)定中可以看出，股東未履行出資義務(wù)，該股東只需足額繳納出資和承擔(dān)違約責(zé)任，而無需否定股東資格。

4．現(xiàn)行法律亦肯定即使是在承諾出資的情形下，也應(yīng)認(rèn)定其股東資格?！豆痉ㄋ痉ń忉屓返诙龡l規(guī)定，當(dāng)事人之間發(fā)生股權(quán)爭議，只要證明其已經(jīng)依法履行出資義務(wù)或認(rèn)繳出資，人民法院即可認(rèn)定其股東資格。因此，在出資瑕疵的情形下，其股東資格也應(yīng)當(dāng)?shù)玫酱_認(rèn)。

二、違法出資義務(wù)下股東資格的認(rèn)定

(一)完全不履行出資義務(wù)下股東資格的認(rèn)定

完全不履行主要包括拒絕出資、不能出資兩種情況。

1．拒絕出資時股東資格的認(rèn)定。拒絕出資是指出于主觀方面的原因，出資人拒不出資。在出資人拒絕出資的情形之下，其拒絕出資是故意違約，具有主觀惡意。從保障交易安全的角度，此時應(yīng)當(dāng)肯定拒絕出資人的股東地位。如果拒絕承認(rèn)該出資人的股東地位，是對資本法定原則的違背，也會對公司正常的經(jīng)營活動產(chǎn)生不良影響。在出資人拒絕出資的情況之下，可以通過減少注冊資本或者轉(zhuǎn)讓股權(quán)來實現(xiàn)救濟。

2．不能出資時股東資格的認(rèn)定。不能出資是指股東因客觀條件或者不可抗力致使經(jīng)濟能力喪失，而無力出資。在此種情形下，如果認(rèn)定不能出資人具備股東資格，已經(jīng)失去了實際意義。因為，該出資人已經(jīng)不具備在短時間內(nèi)恢復(fù)原有的經(jīng)濟能力，無論是從分期繳納出資或者責(zé)任承擔(dān)方面來說都已不可能實現(xiàn)。但是，該出資人在確定的較短的期限內(nèi)具備了出資能力，可以確定該出資人的股東資格，但其應(yīng)履行出資義務(wù)。

(二)出資瑕疵時股東資格的認(rèn)定

出資瑕疵主要是指具有虛假出資、抽逃出資或出資不實的行為，或公司成立后需要履行出資義務(wù)填補義務(wù)的情況。［6］在出資瑕疵的情形之下，應(yīng)該根據(jù)出資比例的不同來認(rèn)定股東資格。根據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定，對出資瑕疵人是否具有股東身份作如下認(rèn)定:

1．嚴(yán)重的出資瑕疵。出資瑕疵嚴(yán)重，會導(dǎo)致公司設(shè)立無效。因股東出資瑕疵導(dǎo)致公司設(shè)立無效之時，由于公司已經(jīng)被撤銷，失去了認(rèn)定股東資格的基礎(chǔ)條件，所以說此時股東資格隨著公司法人資格的滅失而不復(fù)存在。此時，出資人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任，有悖于有限公司股東承擔(dān)有限責(zé)任的規(guī)則，為的是保證正常交易秩序的進行。

2．一般的出資瑕疵。雖出資存在瑕疵，但是未達(dá)到致使公司設(shè)立無效的程度。在出資人出資存在一般瑕疵時，并不否認(rèn)公司的法人人格，瑕疵出資人主要承擔(dān)的是民事責(zé)任，認(rèn)定股東身份的基礎(chǔ)條件依舊存在。瑕疵出資人，即使出資人是虛假出資或者抽逃出資，只要符合股東資格認(rèn)定的形式要件，此時仍應(yīng)當(dāng)承認(rèn)瑕疵出資人的股東資格。瑕疵出資人應(yīng)在合理期限內(nèi)履行其出資義務(wù)。

三、雖已履行出資義務(wù)但是形式要件缺失時股東資格的認(rèn)定

即使股東已完全履行出資義務(wù)，也不必然取得股東身份，股東身份的取得還取決于形式要件的具備。如果形式要件存在瑕疵也可能會使得出資人不能獲得股東身份。記載股東信息的法律文件主要包括公司章程、公司的出資證明書、股東名冊和工商行政機關(guān)的等級證書。

(一)公司章程之于股東資格認(rèn)定

公司章程對內(nèi)具有拘束力，對外具有公示效力。公司章程關(guān)于股東事項的記載，不僅表明股東有向公司出資的真實意思表示，而且還有公示的作用。因此，公司章程是確定股東身份的重要依據(jù)，對內(nèi)可以對抗股東之間的其他約定，對外則是第三人判斷公司股東身份的重要依據(jù)。由于法律規(guī)范的缺失和實踐中操作的混亂，很多雖已經(jīng)取得股東身份，但是尚未在公司章程中登記的，并不能單純的否定其股東資格。如果該股東有其他證據(jù)能夠證明其股東身份，應(yīng)當(dāng)修改公司章程，將其記載于公司章程中。

(二)公司出資證明書之于股東資格認(rèn)定

根據(jù)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司成立之后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。對于出資證明書的性質(zhì)理論界存有不同看法。出資證明書只是投資人取得出資額的物權(quán)性憑證，是證明投資人是出資額的合法所有人，并非證明投資人與公司之間存在某種成員關(guān)系，不能以出資證明書向公司主張股東資格和股東權(quán)利。［7］

筆者認(rèn)為，出資證明書只是一種證明股東已經(jīng)實際出資的物權(quán)憑證，并不能單獨據(jù)此來認(rèn)定股東資格。出資證明書僅是證明股東出資事實的證據(jù)之一，并不具有決定性。投資人向公司履行出資義務(wù)，公司簽發(fā)出資證明書給股東，所以，股東持有出資證明書可以說明其是公司股東。但是這并不意味著，股東沒有出資證明書就一定不是公司的股東，因為，出資證明書只有在股東已經(jīng)實際履行出資義務(wù)的情況下才簽發(fā)給股東。完全未履行或者出資存在一般瑕疵的情況下，出資人并不能獲得出資證明書，但是卻不能否定該出資人的股東資格。由此可以得出，是否實際出資并不是獲得股東身份的先決條件，只是股東向公司履行約定和法定的義務(wù)，也不能簡單的認(rèn)定實際出資者就是股東。

(三)股東名冊對股東資格的認(rèn)定

股東名冊具有對內(nèi)、對外的雙重效力，對內(nèi)可以確定股東身份，對外則具有公示效力，如根據(jù)股東名冊的記載，善意的交易相對人可以認(rèn)定其為有限責(zé)任公司的股東?！豆痉ā返谌龡l第二款規(guī)定，股東名冊的記載對于股東資格認(rèn)定具有權(quán)利推定的效力。記載于股東名冊上的出資人具備股東資格，享有股東權(quán)利承擔(dān)股東義務(wù)。韓國學(xué)者認(rèn)為，股東名冊并不是以其記載來確定股東權(quán)本身，即股東名冊不是確定誰為真正股東的“權(quán)利所在的根據(jù)”，而不過是確定誰可以無舉證地主張股東權(quán)的“形式上資格的根據(jù)”。即使在股東名冊上有登記，但實體法上沒有取得股份者也不能取得股東權(quán)。［8］

(四)工商行政機關(guān)登記之于股東資格認(rèn)定

工商行政機關(guān)的登記僅具有創(chuàng)設(shè)法人資格的效力，但不是創(chuàng)設(shè)股東身份的充分條件。依據(jù)《公司法》第三十三條第二款規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東登記具有對抗善意第三人的效力，如果有限責(zé)任公司的出資人未經(jīng)登記或者股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后未變更登記，都將不能產(chǎn)生對抗第三人的效力。換言之，只是其姓名或名稱出現(xiàn)在工商行政機關(guān)的登記中，善意第三人就可以確認(rèn)其股東資格，反之則可以否定其股東身份。即使登記存在瑕疵，第三人仍可以信賴該登記，認(rèn)定其具有股東資格。

(五)形式要件存在沖突時股東資格的認(rèn)定

形式要件沖突時股東資格的認(rèn)定，可以按以下規(guī)則處理:

1．如果股東資格的爭議發(fā)生在公司內(nèi)部。由于工商行政機關(guān)的登記更注重的是對外的公示效力，所以此時應(yīng)該以公司章程和股東名冊的記載為判斷的依據(jù)。當(dāng)公司章程、股東名冊和工商行政機關(guān)的登記不一致時股東資格該如何認(rèn)定呢?首先，根據(jù)前述規(guī)則，應(yīng)以公司章程和股東名冊為主要判斷依據(jù)。其次，公司章程只是公司內(nèi)部的自治性規(guī)章，公司章程中關(guān)于股東的記載，是出于股東之間的合意。股東名冊具有權(quán)利推定的效力，可以根據(jù)股東名冊的記載來認(rèn)定股東資格，且有限責(zé)任公司章程較之于股東名冊而言，公示性差一些。此時，以股東名冊的記載來確定股東資格更具合理性。

2．當(dāng)股東資格爭議發(fā)生在股東與善意第三人之間時，應(yīng)以工商行政機關(guān)的登記為準(zhǔn)。在公司章程、股東名冊和工商行政機關(guān)的登記這三者當(dāng)中，因工商行政機關(guān)的登記屬于國家機關(guān)的登記，可信力最強，有限責(zé)任公司的股東登記具有對抗善意第三人的效力。

［1］施天濤．公司法論［M］．北京:法律出版社，2006．

［2］趙旭東．企業(yè)與公司法縱論［M］．北京:法律出版社，2003．

［3］劉瑞復(fù)．中國公司法［M］．北京:法律出版社，1998．

［4］漆多?。袊痉ɡ碚撆c實務(wù)研究［M］．南寧:廣西科學(xué)技術(shù)出版社，1995．

［5］周友蘇．新公司法論［M］．北京:法律出版社，2006．

［6］周友蘇．試析股東資格認(rèn)定中的若干法律問題［J］．法學(xué)．2006(4)．

［7］蔣大為．公司法的展開與評判—方法·判例·制度［M］．北京:法律出版社，2001．

［8］［韓］李哲松．韓國公司法［M］．吳日煥，譯．北京:中國政法大學(xué)出版社，2000．