具備和運(yùn)用法治思維——法治社會(huì)的必備要素

羅志堅(jiān)，萬高隆

(中共江西省委黨校 法學(xué)教研室，南昌 330003)

具備和運(yùn)用法治思維
——法治社會(huì)的必備要素

羅志堅(jiān)，萬高隆

(中共江西省委黨校 法學(xué)教研室，南昌 330003)

貫徹落實(shí)依法治國基本方略、建設(shè)法治國家和法治社會(huì)是一項(xiàng)系統(tǒng)工程，有賴于全社會(huì)的共同努力，而全社會(huì)具備和運(yùn)用法治思維的狀況又是其中最為關(guān)鍵的一環(huán)，是貫徹落實(shí)依法治國基本方略的客觀需要。全社會(huì)成員通過自身努力并營造一個(gè)有利于全社會(huì)具備和運(yùn)用法治思維的良好外部環(huán)境，是具備和運(yùn)用法治思維——法治社會(huì)的必備要素的基本路徑。

法治思維;法治社會(huì);具備;運(yùn)用

2010年10月，國務(wù)院印發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)法治政府建設(shè)的意見》。它首次提出了行政機(jī)關(guān)工作人員特別是領(lǐng)導(dǎo)干部“切實(shí)提高運(yùn)用法治思維和法律手段解決經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展中突出矛盾和問題的能力”的要求，從而使得行政機(jī)關(guān)工作人員特別是領(lǐng)導(dǎo)干部要具備和運(yùn)用法治思維的命題備受理論界和實(shí)務(wù)界人士的關(guān)注。然而，貫徹落實(shí)依法治國基本方略、建設(shè)法治國家和法治社會(huì)是一項(xiàng)系統(tǒng)工程，有賴于全社會(huì)的共同努力，而全社會(huì)具備和運(yùn)用法治思維的狀況又是其中最為關(guān)鍵的一環(huán)，所以我們主張將全社會(huì)具備和運(yùn)用法治思維上升到法治社會(huì)的必備要素來看待。

1 法治思維的含義及其內(nèi)在要求

法治思維是指按照法治的邏輯來觀察、分析和解決社會(huì)問題的思維方式，它是將法律規(guī)定、法律知識(shí)、法治理念付諸實(shí)施的認(rèn)識(shí)過程，直接關(guān)系到依法行政、依法辦事的效果。早在古希臘時(shí)期，極力推崇賢人統(tǒng)治的柏拉圖在探討人性的不完善及權(quán)力的本質(zhì)之后，開始追求一種次優(yōu)而有效的法治思維模式，認(rèn)為“這種處于第二位的統(tǒng)治才是最公正的和最需要的”。［1］其學(xué)生亞里斯多德也強(qiáng)調(diào)法律是最優(yōu)良的統(tǒng)治者，“法治應(yīng)當(dāng)優(yōu)于一人之治”［2］?！胺ㄖ问钦挝拿靼l(fā)展到一定歷史階段的標(biāo)志，凝結(jié)著人類智慧，為各國人民所向往和追求?！保?］因此，“法治”已成為一種當(dāng)今各主要國家所推崇的治國理政的方式。對(duì)執(zhí)政者而言，要想充分發(fā)揮“法治”的優(yōu)越性，必須構(gòu)建起“法律規(guī)定、法律知識(shí)、法治理念、法治思維、法治實(shí)踐”的良性循環(huán)。而“法治思維”又是維系這一循環(huán)不可或缺的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，因?yàn)樗诤艽蟪潭壬现苯記Q定著法治實(shí)踐的成效。

觀察、分析和解決社會(huì)問題通常是一個(gè)綜合性的問題，往往包含著政治的、經(jīng)濟(jì)的、道德的和法律的等多種考量因素。因此，觀察、分析和解決社會(huì)問題也就相應(yīng)地有政治的、經(jīng)濟(jì)的、道德的和法律的等多種思維方式。如果說政治思維方式的重心在于利與弊的權(quán)衡，經(jīng)濟(jì)思維方式的重心在于成本和收益的比較，道德思維方式的重心在于善與惡的評(píng)價(jià)，那么法治思維的重心則在于合法與非法的預(yù)判，即把合法性當(dāng)作思考問題的前提。“合法性”可分為形式合法性(側(cè)重考察是否合乎法律規(guī)定)、實(shí)質(zhì)合法性(側(cè)重考察是否合乎正當(dāng)性、該當(dāng)性)。一般意義上(也可以說是初級(jí)的)的法治思維的前提是形式合法性，特殊意義上的(也可以說是高級(jí)的)法治思維的前提則是實(shí)質(zhì)合法性。在本文中所論及的全社會(huì)具備和運(yùn)用的法治思維，更多地側(cè)重要求必須具備和運(yùn)用一般意義上的法治思維，在此基礎(chǔ)上倡導(dǎo)具備和運(yùn)用特殊意義上的法治思維。這也是符合事物漸進(jìn)式發(fā)展規(guī)律的，只有先解決從無到有的問題，才能解決從有到好的問題。

從各主要法治國家運(yùn)行的經(jīng)驗(yàn)看，任何權(quán)利的行使人都應(yīng)該嚴(yán)格按照法定內(nèi)容與程序予以實(shí)現(xiàn)。因此，權(quán)利行使人就必須熟悉相應(yīng)的法律規(guī)定，具備相應(yīng)的法律知識(shí)、法治理念和法治思維，而且其法治思維還必須符合“目的合法、權(quán)限合法、程序合法、內(nèi)容合法、手段合法、結(jié)果合法”等六個(gè)方面的內(nèi)在要求。

“目的合法”是前提。它要求權(quán)利行使人實(shí)施某一行為時(shí)，應(yīng)充分考慮其目的是否符合法律、法規(guī)的立法原旨，即是否符合法律、法規(guī)中明示或暗含的立法目的。這是其思維的邏輯前提。

“權(quán)限合法”是依據(jù)。它要求權(quán)利行使人實(shí)施某一行為時(shí)，應(yīng)充分考慮其行為是否符合法律、法規(guī)為其確定的權(quán)限，嚴(yán)格遵循“法無授權(quán)不得為”的公權(quán)運(yùn)行規(guī)則和“法有禁止不得為”的私權(quán)運(yùn)行規(guī)則。這是其思維的邏輯依據(jù)。

“程序合法”是路徑。它要求權(quán)利行使人實(shí)施某一行為時(shí)，應(yīng)充分考慮其步驟、方式、時(shí)限等是否符合法律、法規(guī)的規(guī)定和程序正當(dāng)?shù)囊?，尤其是要考慮其在行使公權(quán)對(duì)相對(duì)人做出不利行為時(shí)能否充分說明理由、聽取申辯，能否克服“既當(dāng)運(yùn)動(dòng)員，又當(dāng)裁判員”的情形等。這是其思維的邏輯路徑。

“內(nèi)容合法”是基礎(chǔ)。它要求權(quán)利行使人實(shí)施某一行為時(shí)，應(yīng)充分考慮其行為的具體內(nèi)容是否符合法律、法規(guī)的規(guī)定，是否會(huì)與公序良俗相沖突。這是其思維的邏輯基礎(chǔ)。

“手段合法”是要求。它要求權(quán)利行使人實(shí)施某一行為時(shí)，應(yīng)充分考慮其行為的具體手段、方法是否符合法律、法規(guī)的規(guī)定。這是其思維的邏輯要求。

“結(jié)果合法”是歸宿。它要求權(quán)利行使人實(shí)施某一行為時(shí)，應(yīng)充分考慮其行為所追求或可能造成的結(jié)果(這里的結(jié)果是指還處在謀劃階段想要達(dá)成的結(jié)果，而不是最終的實(shí)際結(jié)果)是否符合法律、法規(guī)的規(guī)定，是否符合實(shí)際需要。這是其思維的邏輯歸宿。

2 全社會(huì)具備和運(yùn)用法治思維是貫徹落實(shí)依法治國基本方略的客觀需要

思想是行動(dòng)的指南。貫徹落實(shí)依法治國基本方略，必須要有一種與之相適應(yīng)的法治思維方式融入到社會(huì)管理和社會(huì)生活的各個(gè)環(huán)節(jié)之中。就我國國情而言，從傳統(tǒng)人治向現(xiàn)代法治轉(zhuǎn)變有一個(gè)漫長的過程，全社會(huì)成員都需要從傳統(tǒng)的人治思維轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)代的法治思維。

2.1 依法治國基本方略的確立及其實(shí)踐

“一國的法治總是由一國的國情和社會(huì)制度決定并與其相適應(yīng)。依法治國，建設(shè)社會(huì)主義法治國家，是中國人民的主張、理念，也是中國人民的實(shí)踐。”［3］眾所周知，我們國家是直接從半封建半殖民地狀態(tài)下向社會(huì)主義過渡的，有著幾千年的封建人治傳統(tǒng)，又沒有經(jīng)歷過資產(chǎn)階級(jí)革命的啟蒙和洗禮，從而留下了先天的不足:一方面缺乏民主法治傳統(tǒng)，另一方面封建人治殘余在社會(huì)各層面仍未根除。雖然建國至今已60多年，但法治建設(shè)的任務(wù)還非常艱巨。因此，我們的黨和國家一直在努力。至目前為止，大體上經(jīng)歷了制定完善法律(自建國初開始，改革開放后步入發(fā)展快車道)、普及法律知識(shí)(從1986年起開始五年全民普法規(guī)劃，已進(jìn)行到“六五”普法規(guī)劃了)、樹立法治理念(從2006年起)、運(yùn)用法治思維(從2010年起)等幾個(gè)階段。在這些經(jīng)歷中，每一個(gè)階段都離不開發(fā)揮各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)干部的作用。這正是我們?nèi)狈γ裰鞣ㄖ蝹鹘y(tǒng)、封建人治殘余仍未根除，許多工作仍然需要由上而下地推動(dòng)的實(shí)際寫照。所以，自進(jìn)入20世紀(jì)90年代后，我們更是抓緊了相關(guān)工作。

1997年9月召開的中國共產(chǎn)黨第十五次全國代表大會(huì)，明確提出把“依法治國，建設(shè)社會(huì)主義法治國家”作為黨的基本治國方略。

1999年3月全國人大發(fā)布的《憲法修正案》第13條規(guī)定:“中華人民共和國實(shí)行依法治國，建設(shè)社會(huì)主義法治國家?！保瑥亩职选耙婪ㄖ螄ㄔO(shè)社會(huì)主義法治國家”確立為我們國家的基本治國方略。

1999年11月國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于全面推進(jìn)依法行政的決定》，明確了全面推進(jìn)依法行政的總的指導(dǎo)思想和要求，提出了加強(qiáng)政府立法工作、加大行政執(zhí)法力度、強(qiáng)化行政執(zhí)法監(jiān)督等方面的具體措施，拉開了建設(shè)法治政府的序幕。

2002年11月召開的中國共產(chǎn)黨第十六次全國代表大會(huì)，將社會(huì)主義民主更加完善，社會(huì)主義法制更加完備，依法治國基本方略得到全面落實(shí)，作為全面建設(shè)小康社會(huì)的重要目標(biāo)。

2004年3月國務(wù)院發(fā)布《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》，明確提出建設(shè)法治政府的奮斗目標(biāo)。此后，各省、市、自治區(qū)，各行業(yè)也分別出臺(tái)了依法治理的實(shí)施細(xì)則。建設(shè)法治政府、法治社會(huì)工作全面鋪開，標(biāo)志著我國依法行政工作進(jìn)入了全面深化階段。

2006年4月，中央政法委在全國政法系統(tǒng)部署開展以“依法治國、執(zhí)法為民、公平正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導(dǎo)”為基本內(nèi)容的社會(huì)主義法治理念集中教育并取得明顯成效;也同時(shí)掀起了全社會(huì)學(xué)習(xí)、宣傳、研究、實(shí)踐社會(huì)主義法治理念的高潮。

2007年1月國務(wù)院通過了《政府信息公開條例》，各級(jí)人民政府及縣級(jí)以上人民政府部門應(yīng)當(dāng)建立健全本行政機(jī)關(guān)的政府信息公開工作制度，并指定機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)本行政機(jī)關(guān)政府信息公開的日常工作。明確了政府信息公開的范圍、方式和程序，體現(xiàn)了政府信息要以公開為原則、以不公開為例外。這是在法治政府建設(shè)中的基礎(chǔ)性制度，也是繼行政訴訟法之后依法行政歷史上的重要里程碑。

2007年10月召開的中國共產(chǎn)黨第十七次全國代表大會(huì)，明確提出全面落實(shí)依法治國基本方略，加快建設(shè)社會(huì)主義法治國家，并對(duì)加強(qiáng)社會(huì)主義法治建設(shè)作出了全面部署。

2008年2月國務(wù)院新聞辦公室發(fā)表了《中國的法治建設(shè)》白皮書，全面準(zhǔn)確地介紹了我國法治發(fā)展?fàn)顩r、闡述了我國政府在法治問題上的政策主張和原則立場(chǎng)，增進(jìn)了國際社會(huì)對(duì)我國法治進(jìn)程的了解和認(rèn)識(shí)，展示了一個(gè)“成長中的法治中國”形象。

2008年5月國務(wù)院正式下發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)市縣政府依法行政的決定》，從充分認(rèn)識(shí)加強(qiáng)市縣政府依法行政的重要性和緊迫性、大力提高市縣行政機(jī)關(guān)工作人員依法行政的意識(shí)和能力、完善市縣政府行政決策機(jī)制、建立健全規(guī)范性文件監(jiān)督管理制度、嚴(yán)格行政執(zhí)法、強(qiáng)化對(duì)行政行為的監(jiān)督、增強(qiáng)社會(huì)自治功能、加強(qiáng)組織領(lǐng)導(dǎo)等八個(gè)方面對(duì)加強(qiáng)市縣政府依法行政作出了明確、具體、全面的規(guī)定。

2010年10月國務(wù)院印發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)法治政府建設(shè)的意見》。該《意見》從加強(qiáng)法治政府建設(shè)的重要性、緊迫性和總體要求，提高行政機(jī)關(guān)工作人員特別是領(lǐng)導(dǎo)干部依法行政的意識(shí)和能力，加強(qiáng)和改進(jìn)制度建設(shè)，堅(jiān)持依法科學(xué)民主決策，嚴(yán)格規(guī)范公正文明執(zhí)法，全面推進(jìn)政務(wù)公開，強(qiáng)化行政監(jiān)督和問責(zé)依法化解社會(huì)矛盾糾紛，加強(qiáng)組織領(lǐng)導(dǎo)和督促檢查九個(gè)方面對(duì)新形勢(shì)下深入貫徹落實(shí)依法治國基本方略，全面推進(jìn)依法行政，進(jìn)一步加強(qiáng)法治政府建設(shè)提出了要求。由于它首次提出了行政機(jī)關(guān)工作人員特別是領(lǐng)導(dǎo)干部“切實(shí)提高運(yùn)用法治思維和法律手段解決經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展中突出矛盾和問題的能力”的要求，因而使得法治思維的理論和實(shí)踐問題備受關(guān)注。

2.2 全社會(huì)具備和運(yùn)用法治思維是貫徹落實(shí)依法治國基本方略的客觀需要

理論和歷史經(jīng)驗(yàn)都表明，權(quán)利行使人自覺和善于運(yùn)用法治思維，自然會(huì)促進(jìn)相應(yīng)國家、地區(qū)的法治實(shí)踐;而一個(gè)國家、地區(qū)的良好法治實(shí)踐又會(huì)給相應(yīng)國家、地區(qū)的權(quán)利行使人以更自覺和自如地運(yùn)用法治思維的動(dòng)力。一旦形成了這種良性互動(dòng)，即可認(rèn)為其已步入了法治運(yùn)作的正軌，進(jìn)入了法治社會(huì)的常態(tài)。因此，“法治思維”應(yīng)是法治社會(huì)對(duì)權(quán)利行使人的基本要求。

2.1.2 黨政機(jī)關(guān)工作人員特別是領(lǐng)導(dǎo)干部以身作則帶頭具備和運(yùn)用法治思維，充分發(fā)揮其在貫徹落實(shí)依法治國基本方略中的的引領(lǐng)和示范作用

毛澤東同志曾說過:“政治路線確定之后，干部就是決定的因素”［4］因此，在貫徹落實(shí)依法治國基本方略，建設(shè)法治國家、法治社會(huì)的過程中，培養(yǎng)和提高公權(quán)力行使者——黨政機(jī)關(guān)工作人員特別是領(lǐng)導(dǎo)干部運(yùn)用法治思維治國理政的能力便是其中的一項(xiàng)極為關(guān)鍵的重要工作。

由于我國的特殊國情(缺乏民主法治傳統(tǒng)、封建人治殘余仍未根除，許多工作仍然慣性地需要由上而下地推動(dòng))，公權(quán)力行使者——黨政機(jī)關(guān)工作人員特別是其中的各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)干部在建設(shè)法治國家、法治社會(huì)的過程中起著舉足輕重的作用:一方面黨政機(jī)關(guān)工作人員特別是其中的領(lǐng)導(dǎo)干部以身作則帶頭具備和運(yùn)用法治思維，能夠作出合法決策，規(guī)范履責(zé)，使本地方、本單位、本部門的工作順利開展，使自己與本地方、本單位、本部門的法治狀況形成良性互動(dòng);另一方面黨政機(jī)關(guān)工作人員特別是其中的領(lǐng)導(dǎo)干部以身作則帶頭具備和運(yùn)用法治思維還能給全社會(huì)起到良好的示范作用，引領(lǐng)社會(huì)各界人士形成依法行事的共識(shí)與合力，使自己與全社會(huì)的法治狀況形成良性互動(dòng)。正因?yàn)槿绱?，我們一直注重在制定完善法律、普及法律知識(shí)、樹立法治理念、運(yùn)用法治思維等各階段、各環(huán)節(jié)充分發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)干部的作用。如在整個(gè)六五普法期間，一直都是以各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)干部為重點(diǎn)對(duì)象的;又如2010年10月國務(wù)院印發(fā)的《關(guān)于加強(qiáng)法治政府建設(shè)的意見》就要求“行政機(jī)關(guān)工作人員特別是領(lǐng)導(dǎo)干部要帶頭學(xué)法、尊法、守法、用法，牢固樹立以依法治國、執(zhí)法為民、公平正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導(dǎo)為基本內(nèi)容的社會(huì)主義法治理念，自覺養(yǎng)成依法辦事的習(xí)慣，切實(shí)提高運(yùn)用法治思維和法律手段解決經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展中突出矛盾和問題的能力。要重視提拔使用依法行政意識(shí)強(qiáng)，善于用法律手段解決問題、推動(dòng)發(fā)展的優(yōu)秀干部?！?/p>

2.2.2 全體社會(huì)成員具備和運(yùn)用法治思維是法治社會(huì)的必然要求

黨政機(jī)關(guān)工作人員特別是領(lǐng)導(dǎo)干部具備和運(yùn)用法治思維是實(shí)現(xiàn)依法治國、建設(shè)法治國家和法治社會(huì)的先導(dǎo)，而不是全部。因此，實(shí)現(xiàn)依法治國、建設(shè)法治國家和法治社會(huì)終極目標(biāo)應(yīng)該是全社會(huì)成員都具備法治思維方式和行為方式，都能確保行為在法律底線之上運(yùn)行。由于我們國家是直接從半封建半殖民地狀態(tài)下向社會(huì)主義過渡的，有著幾千年的封建人治傳統(tǒng)，又沒有經(jīng)歷過資產(chǎn)階級(jí)革命的啟蒙和洗禮，因此，全體社會(huì)成員具備和運(yùn)用法治思維顯得尤為重要?，F(xiàn)實(shí)生活中部分群眾“信訪不信法”甚至鬧訪、纏訪這些現(xiàn)象的存在，其實(shí)質(zhì)就是人治傳統(tǒng)的寫照:只相信領(lǐng)導(dǎo)人的力量，不相信法律的力量，寄望于依靠領(lǐng)導(dǎo)者個(gè)人的意志來解決問題，結(jié)果往往不能以統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)、同一個(gè)尺度和規(guī)范的程序來處理糾紛，“摁下葫蘆浮起瓢”，從而導(dǎo)致矛盾越積越多，秩序越來越亂甚至使整個(gè)社會(huì)陷入無序的狀態(tài)。法治思維強(qiáng)調(diào)解決問題和處理事務(wù)只有一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，即“法”的標(biāo)準(zhǔn)。它的意義不僅在于解決一個(gè)具體案件，而更在于引領(lǐng)一個(gè)方向——依法、理性、文明、平和地解決一切事務(wù)。只有當(dāng)法治成為一種思維習(xí)慣和自發(fā)的心理需求，建立起比較穩(wěn)定的依法行使權(quán)力和履行義務(wù)的常態(tài)思維模式和行為模式，才能真正實(shí)現(xiàn)依法治國、建設(shè)法治國家和法治社會(huì)的目標(biāo)。

3 具備和運(yùn)用法治思維必須全社會(huì)自身努力與營造良好外部環(huán)境并舉

實(shí)踐證明，僅僅靠全社會(huì)成員通過自身努力來實(shí)現(xiàn)具備和運(yùn)用法治思維是不夠的，還必須營造一個(gè)有利于具備和運(yùn)用法治思維的良好外部環(huán)境。即注重改善法治環(huán)境，通過外部制度環(huán)境影響和促進(jìn)全社會(huì)的法治思維:全社會(huì)的法治思維增強(qiáng)了，自然會(huì)改善法治環(huán)境;而法治環(huán)境改善了，又會(huì)反過來影響和促進(jìn)全社會(huì)的法治思維。這正是法治所需要的良性循環(huán)。

3.1 全社會(huì)成員通過自身努力實(shí)現(xiàn)具備和運(yùn)用法治思維

一是提高認(rèn)識(shí)，增強(qiáng)全社會(huì)建設(shè)法治政府、法治社會(huì)的使命感和責(zé)任感。全社會(huì)成員都要充分認(rèn)識(shí)自己在法治政府、法治社會(huì)建設(shè)中的具體作用，進(jìn)一步增強(qiáng)建設(shè)法治政府、法治社會(huì)的使命感和責(zé)任感，堅(jiān)持依法行政、依法辦事，把加強(qiáng)法治政府、法治社會(huì)建設(shè)的各項(xiàng)要求落實(shí)到工作和生活的各個(gè)方面、各個(gè)環(huán)節(jié)，認(rèn)真扎實(shí)地加以推進(jìn)，務(wù)求法治政府、法治社會(huì)建設(shè)取得新成效。

二是學(xué)習(xí)法律知識(shí)，樹立法治理念。法律知識(shí)、法治理念是法治思維的必備要素。因?yàn)榉ㄖ嗡季S是將法律規(guī)定、法律知識(shí)、法治理念付諸實(shí)施的認(rèn)識(shí)過程，直接關(guān)系到依法行政、依法辦事的效果。因此，要提高全社會(huì)成員運(yùn)用法治思維的能力，首當(dāng)其沖的就是要加強(qiáng)法律知識(shí)的學(xué)習(xí)，增強(qiáng)社會(huì)主義法治理念。它要求全社會(huì)成員都要熟悉法律的具體規(guī)范，了解和把握法律原則，在此基礎(chǔ)上有效踐行社會(huì)主義法治理念，這樣才不至于導(dǎo)致法治思維“空轉(zhuǎn)”。

三是具備和運(yùn)用法治思維處理一切事務(wù)。有什么樣的思維，就會(huì)產(chǎn)生什么樣的行為及其結(jié)果，一個(gè)對(duì)法治內(nèi)涵和要素不甚了解的領(lǐng)導(dǎo)干部，不可能有什么真正意義上的法治思維，不可能有效規(guī)范自己的決策和行為，更不可能推進(jìn)社會(huì)法治狀況的健康有序發(fā)展。因此，在建設(shè)法治政府、法治社會(huì)的過程中，培養(yǎng)和提高全社會(huì)成員運(yùn)用法治思維的能力便是情理之中的事了。在具體行為時(shí)，要做到“一項(xiàng)行為方案，即使它被認(rèn)為在政治上是有利的，在經(jīng)濟(jì)上是收益的，在道德上是善的，只要它不具備合法性基礎(chǔ)，就必須將其排除在選擇范圍之外”［5］，“在合法性允許的范圍內(nèi)盡可能地實(shí)現(xiàn)政治效益、經(jīng)濟(jì)效益和道德效益的最大化”［6］;同時(shí)，即使是對(duì)待日常生活中的事務(wù)也必須要求和培養(yǎng)全社會(huì)成員運(yùn)用法治思維來處理。

3.2 營造一個(gè)有利于全社會(huì)成員具備和運(yùn)用法治思維的良好外部環(huán)境

3.2.1 進(jìn)一步加強(qiáng)法律和制度建設(shè)

黨的十七大報(bào)告明確指出:“健全組織法制和程序規(guī)則，保證國家機(jī)關(guān)按照法定權(quán)限和程序行使權(quán)力、履行職責(zé)?！边@句話蘊(yùn)含著健全組織法制和程序規(guī)則是國家機(jī)關(guān)依法行使權(quán)力的兩個(gè)前提條件。為此，一方面要健全組織法制，保證行政機(jī)關(guān)按照法定權(quán)限行使權(quán)力、履行職責(zé)。要進(jìn)一步完善推進(jìn)行政管理民主化、科學(xué)化、規(guī)范化的各項(xiàng)立法，特別是規(guī)范領(lǐng)導(dǎo)干部決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)方面的法律和程序，如行政行為法、行政程序法等。另一方面是要進(jìn)一步完善相關(guān)制度建設(shè)，健全程序規(guī)則，保證行政機(jī)關(guān)按照程序行使權(quán)力，履行職責(zé)。如制定和完善保障法律執(zhí)行、運(yùn)作、實(shí)施的各項(xiàng)具體制度，保障行政公開、公正、公平的各項(xiàng)制度等。2011年3月日本福島核電站事故發(fā)生后，我國香港科技大學(xué)教授丁學(xué)良撰文指出:“核電站的安全技術(shù)是第二位的，無論技術(shù)多么先進(jìn)，制度都是第一位的。制度第一位，就是要把隱瞞信息和監(jiān)管缺失這兩個(gè)最大的漏洞給堵上。”［7］可見法律和制度建設(shè)，兩者不可偏廢。

3.2.2 注重行政執(zhí)法和推進(jìn)政府管理方式創(chuàng)新，推進(jìn)政府職能轉(zhuǎn)變

由于存在缺乏民主法治傳統(tǒng)、封建人治殘余仍未根除的先天不足，許多工作仍然慣性地需要由上而下地推動(dòng)，因而導(dǎo)致我們的一些行政機(jī)關(guān)工作人員包括領(lǐng)導(dǎo)干部在行政執(zhí)法和政府管理方式仍然不同程度地存在非法治的思維定勢(shì)和行為定勢(shì)，這也容易讓其他領(lǐng)導(dǎo)干部產(chǎn)生從眾心理，客觀上也會(huì)形成法不責(zé)眾的窘境。只有注重行政執(zhí)法和推進(jìn)政府管理方式創(chuàng)新，推進(jìn)政府職能轉(zhuǎn)變，才能促使領(lǐng)導(dǎo)干部與非法治的思維定勢(shì)和行為定勢(shì)決裂，促進(jìn)法治的思維定勢(shì)和行為定勢(shì)的形成。

3.2.3 注重各種有效監(jiān)督和問責(zé)

首先是要不斷建立健全決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)督權(quán)既相互制約又相互協(xié)調(diào)的權(quán)力結(jié)構(gòu)和運(yùn)行機(jī)制，促進(jìn)已建立起來的監(jiān)督體系和監(jiān)督制度，能夠在監(jiān)督合力和實(shí)效上不斷增強(qiáng)。如:各級(jí)人民代表大會(huì)及其常委會(huì)依法對(duì)本級(jí)人民政府和人民法院、人民檢察院進(jìn)行監(jiān)督;充分發(fā)揮人民政協(xié)民主監(jiān)督作用，促進(jìn)其監(jiān)督行為逐步制度化、規(guī)范化;公眾和新聞?shì)浾搶?duì)政府及司法工作的監(jiān)督渠道不斷拓寬。其次是加強(qiáng)問責(zé)制度的完善與實(shí)施工作，如不斷健全質(zhì)詢、問責(zé)、經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計(jì)、引咎辭職、罷免等制度，保證各種監(jiān)督有力有效。

總之，當(dāng)我們這個(gè)社會(huì)上的所有成員都能夠自覺地而不是被動(dòng)地、經(jīng)常地也不是偶爾地按照法治思維來思考問題時(shí)，我們才能夠真正走出人治，實(shí)現(xiàn)法治。當(dāng)然，我們也清楚地看到，對(duì)于我們這樣一個(gè)有著幾千年封建人治傳統(tǒng)的國家，很多人已經(jīng)形成了按照人治理念進(jìn)行思維的定勢(shì)，要其改變?cè)瓉淼乃季S方式，學(xué)會(huì)一種新的思維方式，絕非易事。因此，實(shí)現(xiàn)法治，還有很長很艱巨的道路要走。但是，路必須一步一步地走，才能到達(dá)目的地。我國社會(huì)發(fā)展的慣性仍然需要領(lǐng)導(dǎo)干部率先走出這一步——領(lǐng)導(dǎo)干部以身作則帶頭具備和運(yùn)用法治思維，全社會(huì)成員積極響應(yīng)具備和運(yùn)用法治思維。

［1］柏拉圖.柏拉圖全集:第3卷［M］.王曉朝，譯.北京:人民出版社，2003:51.

［2］谷春德.西方法律思想史［M］.北京:中國人民大學(xué)出版社，2004:63.

［3］國務(wù)院新聞辦公室.中國的法治建設(shè):白皮書［EB/OL］.［2010-03-21］.http://szkjx.zjnu.edu.cn/Article/;dxd/201003/55.html.

［4］毛澤東選集:第二卷［M］.北京:人民出版社，1991:526.

［5］鄭成良.司法推理與法官思維［M］.北京:法律出版社，2010:25.

［6］鄭成良.法治理念與法律思維［J］.吉林大學(xué)社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)，2000(4):35.

［7］丁學(xué)良.核電站安全制度比技術(shù)重要［J］.南風(fēng)窗，2011(8):16.

Having and Applying Legal Thinking—The Essential Elements of Legal Society

LUO Zhi-jian，WAN Gao-long
(Law Department，Party School of Jiangxi Provincial Committee of CPC，Nanchang 330003，China)

Implementing the basic strategy of governing country with law and building a country and society ruled by law is a systematic project，which depends on the joint efforts of the whole society，while the situation of legal thinking that the society has and applies is a key link，and it is the objective requirement of implementing the basic strategy of governing the country with law.That all members of the society make their efforts and create a good external environment is the essential element to possess and use legal thinking.

legal thinking;society governed by law;having;using

D920.0

A

1009-3907(2013)01-0092-05

2012-05-02

羅志堅(jiān)(1965-)，男，江西吉安人，教授，主要從事法理學(xué)、刑法學(xué)研究;萬高隆(1968-)，男，江西東鄉(xiāng)人，教授，主要從事法理學(xué)、行政法學(xué)研究。

責(zé)任編輯:

沈宏梅